5. Обычаи делового оборота (ст. 5 гк рф).

Это сложившееся и неоднократно единообразно применяемое правило поведения, не выраженное прямо в законе, ни в договоре сторон, но не противоречащие им. Обычаи действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре. Для признания обычаев таковыми необходимы следующие условия:

1) правило поведения должно быть сложившимся, т.е. достаточно постоянным и определенным в содержании;

2) оно должно применяться широко, а не иметь узкоспециализированный, частный характер;

3) сфера применения ограничена предпринимательскими отношениями;

4) оно должно быть не предусмотрено законодательством.

Например, в торговых отношениях часто встречается примерное определение количества товара путем указания минимального и максимального пределов. Разновидностью установления верхнего и нижнего пределов являются так называемые допустимые отклонения. Они устанавливаются при массовых поставках товаров и предполагают, что договор выполнен надлежащим образом, если отступление не превышает допустимого процента. Согласно обычаям международной торговли, если количество товара указано со словами «около» или «приблизительно», то допустимая разница при поставке может составлять плюс-минус 10 процентов.

Кроме того, в торговой деятельности широко применяются инструкции Госарбитража СССР от 15.06.65 №П-6⁴² и от 25.04.66 №П-7⁴³, которые формально потеряли свою юридическую силу. Они регулируют приемку товара по количеству и качеству и становятся обязательными к применению только в том случае, если стороны распространили своим соглашением (договором) их действие на соответствующий договор поставки. Многие ученые относят их к обычаям делового оборота.

6. Акты органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей (п.1 ст.8 ГК РФ). В соответствии со ст.76 Конституции РФ принимать законы имеют право также субъекты РФ. В части регулирования коммерческих отношений можно привести в пример: Закон г. Москвы от 09.12.98 № 29 «О торговой деятельности в городе Москве»⁴⁴; Закон г. Москвы от 30.11.05 № 68 «Об отходах производства и потребления в городе Москве»⁴⁵; Закон г. Москвы от 26.11.08 № 60 «О поддержке и развитии малого и среднего предпринимательства в городе Москве»⁴⁶ и др.

7. Судебная и арбитражная практика (п.1 ст.8 гк рф).

Несмотря на то, что в Российской Федерации нет прецедентной системы права, между тем акты высших судебных инстанций имеют особое значение в коммерческих отношениях. Они обязательны для применения судами низших инстанций и учитываются последними при принятии решений. Особого внимания заслуживают: Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.97 № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»⁴⁷; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.05.06 № 110 «Об определении страны происхождения товаров, ввозимых из государств - участников Соглашения о создании зоны свободной торговли»⁴⁸; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 104 «Обзор практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств»⁴⁹; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.11.04 № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»⁵⁰; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.01.04 № С5-7/уз-60 «О Федеральном законе «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»⁵¹; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.08.03 № С5-7/УЗ-886 «О Федеральном законе «О транспортно-экспедиционной деятельности»⁵²; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.09.02 № 69 «Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены»⁵³; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.01 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»⁵⁴; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении»⁵⁵ и др.

Задания

1. Сравните определения коммерческого и предпринимательского права, которые даются в юридической литературе.

2. Проследите этапы развития и становления торгового права России.

3. Изучите общие черты и различия в предмете регулирования торгового права зарубежных стран и коммерческого права.

4. Определите значение законов и подзаконных нормативных актов в коммерческой деятельности.

5. Изучите перспективы и практическую необходимость создания Торгового Кодекса России.

Дополнительная литература:

1. Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2006. – 288 с.

2. Долинская В.В. Источники гражданского права. : Учебн. пособие. – М.: МГИМО (У) МИД России, 2005.

3. Общая теория права и государства / под ред. В.В. Лазарева. – М., 1994.

4. Теория государства и права / Под общ. ред. А.Б. Венгерова. – М., 1994.

5. Богатых Е.А. Гражданское и торговое право: Учебн. пособ. – Изд. 2-е, доп. и перераб. – М., 2000.

6. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. Современные трактовки и новые подходы: Учебн. пособ. – М., 1999.

7. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. – Ташкент, 1988.

8. Морозова Л.А. Теория государства и права: Учебник. – М.: Юрист, 2002.

9. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова, А.В. Малько. – 2-е изд., перераб. и доп. (автор раздела - Кулапов В.Л.). – М.: Юрист, 2003.

10. Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. – М.: Юрист, 2003.

11. Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994. С.49.

12. Вилкова Н. ИНКОТЕРМС-1990 и особенности его применения // Хозяйство и право. 1999. №1. С.102.

13. Коммерческое (предпринимательское) право: учебник: в 2 т. Т.1. – 4-е изд., перераб. и доп. \ под ред. В.Ф.Попондопуло. – М.: Проспект, 2009.

14. Коммерческое право. В 2 ч.: учебник \ под ред. В.Ф.Попондопуло, В.Ф.Яковлевой. – 3-е изд. перераб. и доп.. – М.: Юристъ, 2004. С. 45.

15. Коммерческое право России. – М.: Юрайт-М, 2002. – 314 с.

Тема №3 «Субъекты коммерческой деятельности. Система организационно-правовых форм юридических лиц, осуществляющих

коммерческую деятельность».

Коммерческая организация, как указывает статья 50 Гражданского кодекса Российской Федерации, является юридическим лицом и имеет единственный существенный отличительный признак – основная цель ее деятельности – извлечение прибыли. Сегодня закон далек от того, чтобы оценивать извлечение прибыли в качестве цели деятельности с позиций общественной нравственности. Такой оценке как с позиций гражданского, так и уголовного российского права подлежат лишь способы достижения цели.

Понятие “коммерческая организация” равнозначно понятию “предпринимательская деятельность”, точно также, как термин “предпринимательская деятельность” идентичен термину “коммерческая деятельность”. В широком смысле слова любой предприниматель является коммерсантом. Именно такое понимание коммерческой деятельности и коммерсанта заложено в торговых кодексах ряда государств. Так, статья 1 Французского торгового кодекса определяет: “Коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии”. Развернутый перечень видов предпринимательской деятельности, которой занимаются коммерсанты, содержится в Первом разделе “Коммерсанты” Книги первой “Торговое сословие” Германского торгового уложения: “Торговым промыслом является всякая производственная деятельность, предметом которой являются следующие действия:

1. приобретение движимых вещей (товаров) или ценных бумаг с целью дальнейшей перепродажи независимо от того, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;

2. принятие на себя обязанностей по обработке или переработке товаров для других лиц, если такой промысел выходит за пределы простого ремесла…

3. морская и сухопутная перевозка пассажиров…”⁵⁶

Гражданский кодекс Российской Федерации не дает обобщенного понятия коммерсанта или предпринимателя, используя термин “предприниматель” только по отношению к гражданину, занимающимся только предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ст.23 ГК РФ). Обобщенным понятием, с которым Гражданский кодекс связывает определенные юридические последствия, является понятие предпринимательской деятельности. Впервые в части 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ была закреплена его нормативная формулировка: “…предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг…”.

Таким образом, лица, занимающиеся коммерческой (предпринимательской) деятельностью имеют дополнительную характеристику – они являются квалифицированными лицами – коммерсанты (предприниматели) выступают в гражданском обороте в соответствующих организационно-правовых формах: индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные общества, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Придание коммерсантам (предпринимателям) особого статуса, определяет необходимость предъявления в законодательстве к нему и его деятельности особых требований.

Общие требования ко всем лицам, занимающихся предпринимательской деятельностью – регистрация в установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» порядке.⁵⁷ К лицам, занимающимся предпринимательской деятельностью, Гражданский кодекс предъявляет повышенные требования по сравнению с требованиями, предъявляемыми к другим участникам гражданских правоотношений. Таковы, например, правила о досрочном использовании обязательства (ст.315 ГК РФ), о солидарных обязательствах (ст.322 ГК РФ), об основаниях ответственности за нарушение обязательства (ст.401 ГК РФ). Особенности положения субъекта предпринимательской деятельности отражены в правилах Гражданского кодекса об отдельных видах договорных обязательств.

Предпринимательской деятельностью вправе заниматься граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, юридические лица – коммерческие и некоммерческие организации (последние в ограниченных пределах).

Необходимо отметить, что по вопросу деления организаций на коммерческие и некоммерческие (ст.50 ГК РФ), существуют различные точки зрения.

Так, по мнению В.В.Залесского⁵⁸, деление на коммерческие и некоммерческие организации дает возможность обеспечить четкое направление общественной, благотворительной и иной подобной деятельности через специальную правоспособность некоммерческих организаций. С другой стороны, общая правоспособность коммерческих организаций соответствует главной цели их осуществления – извлечение прибыли любыми непротивоправными методами.

Кроме того, дискуссию вызвал ограничительный перечень коммерческих организаций и неограниченность организационно-правовых форм некоммерческих организаций.

Оправданным ограничение организационно-правовых форм считает В.А.Рахмилович⁵⁹, поскольку это является необходимым условием устойчивости оборота.

В то же время Н.И. Косякова⁶⁰, например, считает, что данное деление не вполне удачно. Такое положение ориентирует на застой в правовом регулировании⁶¹. Экономика страны бурно развивается, поэтому непонятно, почему не названы “хозяйственными” государственные и муниципальные унитарные предприятия, которые имеют весьма существенную роль в российском народном хозяйстве.

Коммерческие организации по сути являются основными субъектами российской экономики. Поэтому для того, чтобы гарантировать права самих организаций, обеспечить интересы каждого контрагента в правоотношениях с коммерческими организациями, особенно важно четко определить правовое положение этих участников гражданского оборота.

В зависимости от наличия или отсутствия статуса юридического лица субъекты делятся на коллективных предпринимателей и на индивидуальных предпринимателей без образования юридического лица (ст.23 ч.1 ГК РФ). К индивидуальным предпринимателям без образования юридического лица относятся также и фермеры.

В этом случае гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя с момента государственной регистрации его в этом качестве, а также создавать юридические лица самостоятельно с другими лицами.

Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Глава фермерского хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица (ст.257 ГК РФ), признается предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства (ст.23 ч.1 ГК РФ). Возникают новые отношения между хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами и другими организациями и возможность формирования новых организационно-правовых форм коммерческих организаций отрицать нельзя. К тому же не все перечисленные в статье 50 ГК РФ коммерческие организации являются таковыми. Поэтому, вероятно, следует выработать отличительные признаки коммерческой организации, как это сделано в отношении понятия юридического лица.

Гражданский кодекс Российской Федерации установил закрытый перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций – хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия (п.2 ст.50 ГК РФ). Такая последовательность не случайна. Законодатель исходил из экономической значимости каждой из указанных форм в системе свободной рыночной экономики. Определяющими должны быть те формы коммерческих организаций, которые создают возможность интенсивного проявления предпринимательской инициативы. А это признанные во всем мире торговые товарищества. Терминологическое различие – “хозяйственные” или “торговые” существенного значения не имеет.

Нормативное определение субъекта коммерческой деятельности дано в ст.4 Закона РСФСР “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”: хозяйствующие субъекты – российские и иностранные коммерческие организации и их объединения (союзы и ассоциации), некоммерческие организации, за исключением не занимающихся предпринимательской деятельностью, в том числе и сельскохозяйственных потребительских кооперативов, а также индивидуальные предприниматели”⁶².

Гражданский кодекс предусмотрел издание ряда специальных законов, оставив за собой основные общие положения о юридических лицах и отдельных видах коммерческих организаций.

Применительно ко всем коммерческим юридическим лицам Гражданский кодекс установил, что их правосубъектность возникает с момента государственной регистрации, осуществляемой органами юстиции. Признание за лицом статуса коллективного коммерсанта (юридического лица) или индивидуального предпринимателя (без статуса юридического лица) влечет за собой значительные правовые последствия, касающиеся его прав и обязанностей.

Во-первых, законодательство устанавливает в отношении всех коммерсантов (предпринимателей) специальный режим ответственности за совершаемые ими сделки. Все сделки, в которые вступает коммерсант, рассматриваются как предпринимательские, порождающими ответственность предпринимателя без вины (п.4 ст.23 ГК РФ). Важно указать, что в отношении совершаемых предпринимателем сделок законодатель презюмирует их предпринимательский характер. Это положение позволяет утверждать, что гражданин, осуществляющий свою деятельность с нарушением требований о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении совершенных им сделок на то, что он не является предпринимателем.

Во-вторых, на коммерсантов возлагается специальные обязанности, не характерные для иных участников гражданского оборота, по мнению профессора В.Ф.Попондонуло, эти обязанности устанавливаются прежде всего в интересах других лиц, вступающих в общественные отношения с коммерсантом⁶³. К таким обязанностям относятся: обязанность публиковать сведения о себе в едином государственном реестре юридических лиц, являющегося открытым для всеобщего ознакомления с правовым статусом всех юридических лиц (ст.51 ГК РФ). В случае публичного размещения облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общество с ограниченной ответственностью обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также рассылать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами (ст.49 Закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”⁶⁴).

В-третьих, коммерческие юридические лица обязаны вести особый учет предпринимательской деятельности (ст.88 Закона РФ “Об акционерных обществах”⁶⁵).

На данный момент приняты следующие федеральные законы: “О сельскохозяйственной кооперации” № 193-ФЗ от 8 декабря 1995 г.⁶⁶, “Об акционерных обществах” № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 г.⁶⁷, “О производственных кооперативах” № 41-ФЗ от 8 мая 1996 г.⁶⁸, “Об обществах с ограниченной ответственностью” № 14-ФЗ от 8 февраля 1998г.⁶⁹, “Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)” № 115-ФЗ от 19 июля 1998 г., Федеральный закон “О государственных и муниципальных унитарных предприятиях” от 14 ноября 2002 г. № 161- ФЗ⁷⁰. Как показывает анализ гражданского законодательства и практики его применения, правовой статус коммерческих организаций урегулирован недостаточно, есть пробелы и противоречия в действующих нормах. Поэтому целесообразно дать их сравнительную характеристику.

Под организационно-правовой формой юридического лица понимают совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных⁷¹.

Наиболее простая форма хозяйственных товариществ – это полное товарищество. Признание его юридическим лицом является традицией российского гражданского права, ясно выраженной и в Гражданском кодексе 1922 года⁷². В этом качестве полное товарищество принципиально отличается от простого товарищества, представляющего собой договор о совместной деятельности, участники которого в соответствии со ст.122 Основ гражданского законодательства 1991 года не образуют нового субъекта права – юридического лица. Поэтому “полное товарищество”, предусматривавшееся ст.9 Закона “О предприятиях и предпринимательской деятельности”, в действительности было простым товариществом.

Особенностью полного товарищества является, во-первых, то обстоятельство, что предпринимательская деятельность его участников признается деятельностью самого товарищества. Во-вторых, при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого их участников или всех их вместе, то есть в солидарном порядке (п.1 ст.69 ГК).

Таким образом, здесь не исключается ситуация, когда сделку от имени товарищества заключил один участник, а имущественную ответственность по ней (при недостатке имущества товарищества) будет нести другой участник своим личным имуществом. Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, а утрата или изменение такого характера их взаимоотношений влекут прекращение деятельности товарищества. Обычно полные товарищества становятся формой семейного предпринимательства.

Так как любой из участников товарищества по общему правилу занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, для создания и функционирования такого товарищества не нужен устав, определяющий компетенцию его органов. Поэтому единственным учредительным документом является учредительный договор (ст.70 ГК).

Коммандитное товарищество (товарищество на вере) отличается тем, что состоит из двух групп участников.

Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом несут дополнительную неограниченную ответственность всем своим имуществом по долгам товарищества солидарно друг с другом, то есть по сути являются полными товарищами и как бы составляют полное товарищество внутри коммандитного.

Другие участники (вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают личным имуществом по его обязательствам. Так как их вклады становятся собственностью товарищества, они несут лишь риск утраты своих вкладов, то есть не рискуют так , как товарищи с полной ответственностью. Поэтому коммандитисты отстранены от ведения дел товарищества и, сохраняя лишь право на получение дохода на сделанный ими вклад, они вынуждены доверять полным товарищам в том, что касается целесообразности использования этих вкладов. Именно поэтому коммандитное товарищество называют товариществом на вере.

Коммандитное товарищество можно рассматривать как разновидность полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков, а не полных товарищей. Поэтому на полных товарищей распространяются правила об участниках полных товариществ (п.2 ст.82 ГК РФ), а на коммандитистов – по существу, правил об участниках хозяйственных обществ (объединений капиталов). Поэтому единственным учредительным документом коммандиты, как и полного товарищества, является учредительный договор, составляемый и подписываемый только участниками с полной ответственностью.

Обществом с ограниченной ответственностью, согласно ст.95 ГК РФ и ст.3 Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью” признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Число участников ООО не должно превышать предела, установленного Федеральным законом “Об обществах с ограниченной ответственностью” (50 человек) иначе общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела. Существенным моментом является то, что ООО может быть создано даже одним лицом, поэтому в иностранной литературе такие коммерческие организации нередко именуются “компаниями одного лица”. В то же время ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Поскольку учредители общества не обязаны участвовать в его деятельности, появляется необходимость иметь специальные органы этого юридического лица, компетенция которых, как и некоторые другие вопросы, может быть установлена только уставом. Отсюда наличие у данного общества двух учредительных документов – учредительного договора и устава. Устав утверждается учредителями после подписания учредительного договора и в этом смысле становится частью последнего.

Общество с дополнительной ответственностью (ст.95 ГК) по сути, является разновидностью обществ с ограниченной ответственностью. Поэтому на него распространяются и нормы, регулирующие статус общества с ограниченной ответственностью. От последнего общество с дополнительной ответственностью отличается лишь тем важным признаком, что при недостаточности его имущества для удовлетворения требований кредиторов участники такого общества могут быть привлечены к дополнительной ответственности принадлежащим им лично имуществом, причем в солидарном порядке.

С этой точки зрения данное общество занимает как бы промежуточное положение между обществами и товариществами. В российском гражданском праве, в частности, в Гражданском кодексе 1922 года, такая разновидность коммерческих организаций как раз и называлась товариществами с ограниченной ответственностью, что вполне соответствовало и юридическому смыслу, и сложившемуся словоупотреблению.

Акционерное общество создается путем централизации денежных средств (объединения капитала) различных лиц, проводимой посредством продажи акций с целью осуществления хозяйственных деятельности и получения прибыли.

Согласно ГК РФ и ФЗ “Об акционерных обществах” от 26 декабря 1995 года акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой поделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к обществу. Участниками АО могут быть и физические и юридические лица. При этом участники не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежавших им акций. В процессе создания общества его учредители объединяют свое имущество на определенных условиях, зафиксированных в уставе обществе. На основе такого объединенного капитала в дальнейшем и будет вестись хозяйственная деятельность с целью получения прибыли.

Стоимость вносимого каждым учредителем имущества определяется в денежной форме совместным решением участников общества. Объединенное имущество, оцененное в денежном выражении, составляет уставной капитал общества, который разделяется на определенное количество равных долей. Свидетельством о внесении таких долей является акция, а денежное выражение этой доли носит название номинальной стоимости (номинала) акций. Каждый участник объединенного капитала наделяется количеством акций, соответствующим размеру внесенной им доли. Акционеры являются долевыми собственниками.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Акционеры открытого общества могут отчуждать принадлежавшие им акции без согласия других акционеров этого общества. Такое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу в соответствии с законодательством РФ. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено.

Основными характеристиками открытого общества являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении и концентрации больших денежных средств (капитала) физических и юридических лиц с целью их использования для получения прибыли.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества представляет собой общество с ограниченной ответственностью, паи в котором оформлены акциями. Но законодательство европейских континентальных зарубежных государств знает и такую разновидность торговых товариществ, как коммандитное товарищество с акциями (акционерная коммандита). Такая форма предусмотрена статьей 278 Акционерного закона ФРГ 1965 года, статье 251 закона о торговых товариществах Франции 1966 года. По мнению В.В.Залесского, было бы целесообразно предоставить российским коммерсантам возможность избрать и такую форму для коммерческих организаций⁷³. Число вкладчиков в коммандитном товариществе законом не ограничено, что с практической точки зрения выгодно отличает акционерную коммандиту от численно ограниченных закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, расширяя возможности коммерческого маневра.

Особо следует отметить правовое положение акционерного общества работников (народного предприятия).

Правовые, организационные и управленческие принципы акционерного общества работников (народного предприятия) во многом схожи с аналогичными принципами акционерного общества закрытого типа. Правилами, установленным ФЗ “Об акционерных обществах” для таких организаций, в основном регулируется и деятельность народных предприятий. В то же время Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ не случайно называется “Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)”.

Народное предприятие создается путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала. Создание народного предприятия иным образом не допускается. Своеобразны количественные параметры народных предприятий. Средняя численность их не может быть менее 51 человека (АОЗТ – до 50). Однако же численность акционеров народных предприятий не беспредельна, как в открытых АО, но ограничена 5 тысячами человек. Есть ограничения и для числа работников народного предприятия – неакционеров – не более 10 процентов от списочного состава, исключая работников по срочным контрактам и сезонных.

Федеральный закон от 15 июля 1998 г. вводит ряд дополнительных условий, без соблюдения которых не может быть создано народное предприятие. Цель этих положений – создать оптимально равные условия для волеизъявления и финансового благополучия каждого члена акционерного общества работников.

Кроме сведений, указанных в п.5 ст.9 ФЗ “Об акционерных обществах”, договор о создании народного предприятия должен содержать:

1. Сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания предприятия: каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия; каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником;

2. Сведения о каждом физическом лице, не являющемся участником преобразуемой коммерческой организации, и/или о юридическом лице;

3. денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации;

4. условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения в целях настоящего Федерального закона и условий договора о создании народного предприятия;

5. указанием формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.

Дополнительными сведениями по сравнению с требованием к уставу, установленных Законом “Об акционерных обществах” должен обладать и устав народных предприятий. В нем указывается максимальная доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народных предприятий и/или юридические лица, а также максимальная доля акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.

Кроме хозяйственных товариществ и обществ, к коммерческим организациям Гражданский кодекс относит и такие виды юридических лиц, как производственные кооперативы и государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Так, производственным кооперативом признается добровольное объединение не являющихся предпринимателями граждан для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом (или ином участии) и объединении определенных имущественных (паевых) взносов, при их личной ограниченной и дополнительной ответственности по обязательствам этой коммерческой организации (п.п.1 и 2 ст.107 ГК, ст.1 Закона о производственных кооперативах)⁷⁴.

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении хозяйственными обществами (объединениями капиталов), законодательство, в том числе российское, в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами (“иное участие”). Подобное участие возможно также и для юридических лиц, применительно к которым вообще нельзя говорить об их “личном трудовом участии” в деятельности кооператива. Такие “финансовые участники” должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности. В этой роли выступают не только предприниматели, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные граждане⁷⁵. Важно лишь то, чтобы “финансовые участники” не преобладали среди других членов кооператива, фактически превращая его тем самым в хозяйственное товарищество или общество. Поэтому их число не может превышать 25 процентов от числа обычных членов кооператива (п.2 ст.7 Закона о производственных кооперативах). Пунктами 1 и 3 ст.3 и п.1 ст.13 Закона о сельскохозяйственной кооперации исключаемая иное, нежели личное, участие в трудовой деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов и разрешается членство в них только гражданам. Вместе с тем, ст.14 этого Закона допускает “ассоциированное членство” в производственных кооперативах для граждан и юридических лиц на основании договора с ними (причем такие “члены” по общему правилу лишены права голоса в кооперативе). Следует отметить, что принятие двух разных законов о производственных кооперативах вытекает из правил п.4 ст.107 ГК и ст.14 Закона о введении части первой ГК РФ. Однако некоторые исходные принципы данных законов не вполне соответствуют друг другу⁷⁶. Закон о сельскохозяйственной кооперации, в свою очередь, разделяет сельскохозяйственные производственные кооперативы на сельскохозяйственные и рыболовецкие артели (колхозы) и на кооперативные хозяйства (коопхозы) (п.п.2-4 ст.3). Участниками первых являются граждане, земельные участки или земельные паи (доли) которых поступают в собственность (паевой фонд) кооператива, в котором они обязаны трудиться, а участниками вторых – лишь главы крестьянских (фермерских) хозяйств, ведущие личное подсобное хозяйство, сохраняющие при этом земельные участки в своей собственности и осуществляющие личным трудом лишь определенные виды совместной деятельности.

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть “компанией одного лица”. Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива – не менее 5 членов (п.3 ст.108 ГК, ст.4 Закона о производственных кооперативах⁷⁷, п.5 ст.3 Закона о сельскохозяйственной кооперации⁷⁸). Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участников возможность членства в двух или нескольких производственных кооперативах. Закон не предусматривает специального оформления членства в кооперативе, за исключением сельхозкооператива. Здесь согласно п.6 ст.15 Закона о сельскохозяйственной кооперации членство должно оформляться выдачей “членской книжки”.

Кооператив создается на основании устава, являющегося его единственным учредительным документом.

В отличие от остальных коммерческих организаций, государственные и муниципальные унитарные предприятия не являются собственниками закрепленного за ними имущества. Следует отметить, что такой субъект гражданского оборота не свойственен нормальному товарному обороту, участниками которого являются самостоятельные собственники имущества. А наличие в нашем гражданском праве “предприятий” – несобственников представляет собой прямое следствие переходного периода этого оборота, сохранения в нем некоторых элементов огосударственной экономики. К числу которых как раз и относятся унитарные предприятия. Появление юридических лиц – несобственников было вызвано тем, что само государство как основной, а нередко и монопольный собственник важнейших видов имущества, не могло непосредственно хозяйствовать с ним. Для этих целей оно создавало свои “предприятия”, сохраняя за собой право собственности на их имущество и наделяя их особым вещным правом “оперативного управления” (впоследствии – “полного хозяйственного ведения”), неизвестным ни одному развитому правопорядку. Такие организации объявлены “унитарными”, то есть принадлежавшими собственнику-учредителю целиком, без деления их имущества (или его части) на какие-либо вклады, паи, доли, в том числе между работниками (п.1 ст.113 ГК РФ). Таковым предприятием является и казенное предприятие, основанное на праве оперативного управления (еще более ограниченном по сравнению с правом хозяйственного ведения). Необходимость в их создании объясняется наличием организаций, действующих в качестве производственных предприятий, по сути. От имени государства в целом и не нуждающихся поэтому в значительных по объему правомочиях по отношению к закрепленному за ними имуществу, включая оборотные фонды, в том числе и оборотную продукцию. Такими, например, являются предприятия связи, некоторые оборонные и тому подобные предприятия. Согласно ст.115 ГК РФ казенные предприятия могут быть только федеральными. Поэтому они создаются, ликвидируются и реорганизуются только по решению федерального правительства.

Выбор организационно-правовой формы коммерческой деятельности во многом зависит от правового режима ответственности участников коммерческой организации по ее долгам. Практика коммерческой деятельности, конкретные обстоятельства ее осуществления полностью подтверждают это правило. Не менее важным при выборе организационной формы является учет имущественных прав участников коммерческих организаций. По общему правилу, имущество коммерческой организации включает вклады ее участников, а также произведенные и приобретенные в процессе деятельности денежные и материальные ценности, которые принадлежат организации на праве собственности. Основу имущественной обособленности этих организаций составляет уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд и т.д.), определяющий минимальный размер ее средств и являющийся стартовым капиталом развития. Им гарантируются возможные требования кредиторов, определяются размеры долей участников.