3. Источники предпринимательского права

Отношения горизонтальные, гражданские – ведение РФ, отношения вертикальные, административные – совместное ведение.

Пример обычая делового оборота: внешнеэкономические обычаи, в качестве обычаев нередко выступают недействующие н.п.а. Инструкция Госарбитража о приемке товара при поставке (качество и количество). В отличие от обычаев, обыкновения складываются у конкретных субъектов, пример – расчет векселями или по инкассо. Т.е. в сложившихся отношениях можно согласовать только основные условия, не касаясь постоянно используемых обыкновений. Только обычаи делового оборота – источник предпринимательского права, хотя обыкновения широко используются, ссылка на обыкновение в договоре допустима и является регулятором этого договора.

CУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Понятие, виды субъектов предпринимательской деятельности

Первый рыночный закон появился в 1990 г. – закон о предпринимательстве, но этот закон не содержал понятия субъекта предпринимательства, хотя и имел их перечень.

Категория субъектов ПД и сегодня исследована недостаточно. Перечня данных субъектов сегодня также нет.

Субъекты предпринимательского права – носители прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. Таким образом, сюда относятся индивидуальные предприниматели, коммерческие организации, некоммерческие организации, публично-правовые образования.

Сторонники самостоятельности предпринимательского права полагают, что категория субъектов предпринимательского права шире, нежели гражданского. Они также относят к субъектам внутренние подразделения ЮЛ – цеха, отделы; внутренние подразделения – филиалы, представительства. Также они относят сюда холдинги и иные структуры коллективного предпринимательства, не обладающие статусом ЮЛ.

Публично-правовые образования не могут заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно (Жилинский). Жилинский выделяет три направления предпринимательской деятельности ППО:

1. Через создание коммерческих и некоммерческих организаций.

2. Участие в делах приватизированных ГУП и МУП – доля в акционерных обществах.

3. Занятие предпринимательской деятельностью непосредственно – запрещено (это определение КС от 1998 г. № 145-О – по смыслу КРФ одно и то же лицо не может одновременно заниматься властной деятельностью и предпринимательской деятельностью, направленную на получение прибыли, т.е. КРФ определяет специальную правоспособность ППО). Есть также ФЗ «О защите конкуренции», ст. 15 ФЗ запрещает напрямую указанным органам заниматься предпринимательской деятельностью.

Участник общества и предприниматель – это также не одно и то же. Участники общества не предприниматели, поскольку акционер не обладает такими признаками, как самостоятельность, т.е. он не принимает решений, и не рискует всем имуществом (это также позиция КС РФ).

2. Индивидуальные формы предпринимательства

ИП – это граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства, занимающейся в установленном порядке предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ст. 23 ГК). Т.е. это такой гражданин, кт зарегистрирован в качестве ИП.

Понятие ИП содержится также в Налоговом кодексе – ст. 11. Согласно НК, ИП это не только зарегистрированные граждане, но и нотариусы, частные охранники, детективы, адвокаты.

Постановления КС 19 мая1998, 23 декабря1999 – КС высказался, что деятельность занимающихся частной практикой нотариусов и адвокатов есть особая юридическая деятельность, кт осуществляется от имени государства, чем предопределяется специальный публично-правовой статус нотариусов и адвокатов.

Нотариусы и адвокаты обязаны оплачивать налоги так же, как и ИП, могут нанимать работников и выступать их налоговыми агентами – в этом сходство.

Вопрос, можно ли отнести к ИП гражданина-нарушителя, занимающейся фактической предпринимательской деятельностью без регистрации. Правовой режим незаконного предпринимательства таков, что его нельзя рассматривать в качестве предпринимательства в нормальном смысле, и сообразно регулировать.

Существует в законе два критерия предпринимательства: предметный и субъектный. Законодатель, указав субъектный критерий, показал необходимость государственной регистрации, лицензии в определенных сферах, без них деятельность незаконна. Вывод: нельзя все виды экономической деятельности сводить к предпринимательству, есть такие виды, кт осуществляются не предпринимателями.

ИП обладают специальной правоспособностью (права перечисляются в свидетельстве, и выходить за его рамки нельзя). Правоспособность может быть ограничена, например, при объявлении ИП банкротом.

Сегодня крестьянское (фермерское) хозяйство тоже является индивидуальной формой предпринимательства (ФЗ от 2003 г.)

Индивидуальная форма отличается от коллективной по многим параметрам: по способу налогообложения, по способу отчетности, особенности по наложению взыскания. У ИП взыскание может быть наложено не на все имущество, и только в судебном порядке.

ИП имеют право рассчитываться в наличной форме без ограничения суммы, у ЮЛ по одной операции максимально 100 тыс. рублей.

У индивидуальной формы предпринимательства есть свои недостатки. Так, ИП самостоятельно не может выбрать, какое имущество подлежит взысканию, а какое нет, в отличие от ЮЛ, поскольку перечень такого имущества определен законом.

Несовершеннолетние вправе, зарегистрировавшись, получить статус ИП. Но, при этом, необходимо нотариально заверенное согласие его родителей.

Лица, ограниченные в дееспособности могут осуществлять предпринимательскую деятельность с согласия представителей, имущественную ответственность они несут самостоятельно. При этом возникают сомнения, что такая форма нужна, поскольку неясно, есть ли смысл ограничивать дееспособность, если тут же дается разрешение заниматься предпринимательской деятельности. Фактически такой статус им дается после отмены судом ограничения.