6. Образование юридического лица

Ст. 46 ГК и п. 2 декрета Президента от 16.03.1999 №11 в редакции от 04.09.2006 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» приводят перечень организационно-правовых форм, в которых могут создаваться коммерческие ЮЛ:

- хозяйственные товарищества, которые могут быть полными либо коммандитными

- хозяйственные общества (ОАО, ЗАО, ОДО, ООО)

- производственные кооперативы

- унитарные предприятия

- крестьянские (фермерские) хозяйства

Перечень некоммерческих ЮЛ остаётся открытым:

- потребительские кооперативы (гаражные, дачные, и т.д.)

- общественные или религиозные организации или их объединения, финансируемые собственником учреждения

- благотворительные фонды и т.д.

Учредители сами избирают организационно-правовую форму, но регистрирующий орган в соответствии с законодательными актами это право может ограничить, потребовав избрания формы с дополнительной ответственностью её учредителей (п. 30 декрета Президента от 16.03.1999 №11 в редакции от 04.09.2006 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования»; п.п. 4.1, 29.3, постановления СМ от 16.04.1999 №549 в редакции от 05.08.2002 «Об утверждении перечня видов экономической деятельности с повышенным предпринимательским риском»).

Учредителями ЮЛ являются граждане и/или ЮЛ принявшие решение о его учреждении. Далее после учреждения ЮЛ, учредители хозяйственных обществ становятся его участниками (ч. 2 ст. 13 закона от 09.12.1992 №2020-XII в редакции от 10.01.2006 №100-З «О хозяйственных обществах»).

Круг учредителей определяется законодательством и зависит от вида организационно-правовой формы ЮЛ (исключение: п. 1 ст. 20 закона от 14.06.2003 №204-З в редакции от 16.05.2006 «О государственной службе в РБ»; п.п. 40, 40.4 декрета Президента от 16.03.1999 №11 в редакции от 04.09.2006 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования»).

Способы создания ЮЛ:

- распорядительный порядок (характеризуется тем, что ЮЛ возникает (создаётся) на основе распоряжения собственника имущества или уполномоченного им органа, собственник открывает финансирование, создаёт руководящий штаб и т.д.)

- разрешительный порядок (инициатива создания ЮЛ исходит от учредителей, но для образования его следует получить согласие компетентного государственного органа, который проверяет законность создания данного ЮЛ, даёт согласие в регистрации либо отказывает в ней. Таким способом создаются не производственные кооперативы, а потребительские кооперативы)

- явочно-нормативный порядок (ЮЛ создаётся на основе законодательного акта, допускающего основания существования определённого ЮЛ. Не требуется ни разрешение, ни специальное распоряжение, но одной правовой формы недостаточно для создания ЮЛ, учредители должны проявить волю, должны придти в регистрирующий орган для прохождения процедуры регистрации. Таким способом создаются все товарищества, общества)

Учредительные документы:

ЮЛ может действовать только на основании устава – созданное одним учредителем либо только на основании учредительного договора (товарищества), а также на основании и устава, и учредительного договора. Устав утверждается, а учредительный договор заключается (ст. 14 закона от 09.12.1992 №2020-XII в редакции от 10.01.2006 №100-З «О хозяйственных обществах»).

Учредительный договор – консенсуальный гражданско-правовой договор, который регулирует условия создания ЮЛ и внутренние взаимоотношения участников ЮЛ при осуществлении им своей деятельности, а именно:

- порядок совместной деятельности учредителей по созданию ЮЛ

- условия передачи имущества

- распределение прибыли, убытков в период деятельности ЮЛ

- порядок выхода из состава ЮЛ и т.д.

Учредительный договор является видом договора совместной деятельности.

Договор о создании ЮЛ не является учредительным документом. Устав является внешним документом.

Учредительные документы должны содержать:

- наименование ЮЛ

- его местонахождение

- цели деятельности

- порядок управления деятельностью ЮЛ

- виды деятельности (перечень видов деятельности, которыми может заниматься ЮЛ)

- сведения о филиалах, представительствах

- в ООО и ОДО (в договоре) размеры распределения деятельности между учредителями

Государственная регистрация ЮЛ: (декрет Президента от 16.03.1999 №11 в редакции от 04.09.2006 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования»)

Без государственной регистрации деятельность ЮЛ считается незаконной, доходы от такой деятельности обращаются в доход государства.

1. До подачи в регистрирующий орган документов один из учредителей создаваемой организации должен согласовать с Министерством Юстиции должное название организации

2. Приём документов регистрирующим органом осуществляется в присутствии учредителей

3. Документы:

- заявление установленной формы

- анкета для каждого учредителя

- копия решения либо протокол собрания учредителей

4. Учредительные документы:

- по 2 экземпляра копий устава и/или учредительного договора нотариально заверенных

- подтверждение наименования уставного фонда (платёжный документ – если это денежный вклад или имущество – заключение экспертизы)

- документы, содержащие сведения об учредителях

- если учредитель – ЮЛ, то нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов

- документ (гарантийное письмо), который подтверждает право на размещение организации по определённому адресу (для частных унитарных предприятий это допускается, если учредители – супруги: 1. право собственности на жильё, т.к. юридический адрес будет по месту жительства учредителей 2. справка о составе семьи, где выражено согласие всех совершеннолетних членов семьи на размещение УП в этом жилом помещении)

- платёжный документ – плата за регистрацию

- для некоторых видов деятельности следует получить лицензию (декрет Президента от 14.07.2000 №17 в редакции от 04.09.2006 «О лицензировании отдельных видов деятельности»)

Регистрация осуществляется в течение 1-ого месяца. Регистрирующий орган может делать соответствующие запросы, тогда возможно продления срока регистрации до 2-х месяцев, о чём учредители уведомляются. Регистрирующий орган либо принимает согласие, либо отказывает при наличии на то оснований. При отказе указываются причины. Присваивается регистрационный номер хозяйственному субъекту, выдаётся свидетельство о государственной регистрации.

В течение 10-и дней сведения предоставляются в Министерство Юстиции для внесения субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр ЮЛ и ИП. Это и является моментом создания ЮЛ.

Руководителям выдаётся удостоверение. В течение 15 дней сведения о хозяйственном субъекте передаются в налоговый орган и орган государственной статистики.

При отказе в регистрации указывается причина со ссылкой на соответствующий нормативный акт и в течение 5-и дней объявляется об этом ЮЛ.