2. Лицензирование экспорта и импорта

2.1. Правовое регулирование и виды лицензирования экспорта и импорта

Правовую основу лицензирования при осуществлении ВЭД составляют соглашения ВТО, ЕАЭС, а также российское законодательство.

Договорно-правовая основа лицензирования ВТО представлена, в первую очередь, Соглашением по процедурам импортного лицензирования (Agreement of Import Licensing Procedures) — ВТО, Уругвайский раунд многосторонних торговых переговоров, 15 апреля 1994 г. (Соглашение ВТО по импортному лицензированию).

Договорно-правовая основа лицензирования ЕАЭС основана на Договоре о создании единой таможенной территории и формировании Таможенного союза. В рамках Таможенного союза приняты и действуют Соглашение о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран, Соглашение об условиях и механизме применения тарифных квот, Соглашение о порядке введения и применения мер, затрагивающих внешнюю торговлю товарами, на единой таможенной территории в отношении третьих стран, Соглашение о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами.

Договор о Евразийской экономической комиссии, учредил Евразийскую экономическую комиссию как единый постоянно действующий регулирующий орган. Комиссия в пределах своих полномочий принимает решения, имеющие обязательный характер для сторон, и рекомендации, не носящие обязательного характера. Решения Комиссии входят в договорно-правовую базу и подлежат непосредственному применению на территориях заключивших договор государств.⁶

Национальное законодательство о лицензировании ВЭД представлено федеральными законами и подзаконными нормативными правовыми актами. Основу законодательного регулирования лицензирования ВЭД составляет Федеральный закон от 08.12.2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (Закон о внешнеторговой деятельности). Во исполнение установленных данным законом положений о лицензировании принято постановление Правительства РФ от 09.06.2005 г. №364 «Об утверждении положений о лицензировании в сфере внешней торговли товарами и о формировании и ведении федерального банка выданных лицензий», которым определены:

• Положение о лицензировании в сфере внешней торговли товарами;

• Положение о формировании и ведении федерального банка выданных лицензий.

Отметим, что, несмотря на действие актов ЕАЭС, национальное законодательство продолжает устанавливать отдельные аспекты правового режима лицензирования в РФ. Так, Закон о внешнеторговой деятельности определяет условия и процедуры применения контроля над экспортом и (или) импортом отдельных видов товаров, а также порядок обжалования решений и действий уполномоченного органа, ответственного за выдачу лицензии (с установлением соответствующих процедур) и закрепляет процедуры подачи заявки на импортную лицензию.

Импортное лицензирование ВТО — административные процедуры, используемые для осуществления процедуры импортного лицензирования, предусматривающей представление соответствующему административному органу заявления или другой документации (отличной от требуемой для таможенных целей) в качестве предварительного условия для ввоза на таможенную территорию импортирующего члена (ст. 1.1 Соглашения ВТО по импортному лицензированию).

Лицензирование ТС — комплекс административных мер, устанавливающий порядок предоставления лицензий и (или) разрешений (ст. 2 Соглашения о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран).

Действующий в РФ режим лицензирования применяется к импорту из всех стран, не входящих в ЕАЭС, в том числе и СНГ, без дискриминации по отношению к стране происхождения. Соглашение ВТО по импортному лицензированию вводит два вида лицензирования импорта: автоматическое и неавтоматическое. Установлено, что автоматическое лицензирование импорта определяется как импортное лицензирование, при котором одобрение заявления дается во всех случаях и которое соответствует требованиям ст. 2.2 (а) указанного соглашения. При этом члены ВТО признают полезность автоматического импортного лицензирования для конкретных целей и то, что оно не должно использоваться для ограничения торговли.⁷

Классификация лицензирования импорта на автоматическое и неавтоматическое не проводится актами ЕАЭС и российским законодательством. По своему содержанию правила лицензирования импорта, предусмотренные документами ЕАЭС и Законом о внешнеторговой деятельности, относятся к неавтоматическому лицензированию. Вместе с тем, на практике автоматическое лицензирование применяется в отношении товаров, чей экспорт (импорт) подлежит надзору (например, товаров, содержащих технологию шифрования).

Акты ЕАЭС (в частности, Соглашение о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран и Соглашение о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами), а также Закон о внешнеторговой деятельности следует дополнить, как представляется, правилами, определяющими понятие, основания и порядок проведения автоматического лицензирования. Такое дополнение позволит гармонизировать указанные акты с Соглашением ВТО по импортному лицензированию.

Согласно ст. 5 Соглашения о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран, лицензирование в сфере внешней торговли товарами осуществляется в следующих случаях:

• введение временных количественных ограничений экспорта или импорта отдельных видов товаров (т. е. установление квот);

• реализация разрешительного порядка экспорта и импорта отдельных видов товаров, которые могут оказать неблагоприятное воздействие на безопасность государства, жизнь или здоровье граждан, имущество физических или юридических лиц, государственное или муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь или здоровье животных и растений (т. е. обеспечение безопасности, национальных интересов);

• предоставление исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров;

• выполнение международных обязательств.

Основанием для экспорта и импорта отдельных видов товаров в указанных случаях является лицензия, выдаваемая уполномоченным государственным органом исполнительной власти. Отсутствие таковой служит основанием для отказа в выпуске товаров таможенными органами. Следует отметить, что предусмотренные указанным соглашением случаи введения лицензирования тождественны предусмотренным ст. 24 Закона о внешнеторговой деятельности. Вместе с тем, ст. 3.3. Соглашения ВТО по импортному лицензированию устанавливает, что в случае введения лицензирования для целей, отличных от осуществления количественных ограничений, члены ВТО должны опубликовать для других членов и участников торговли информацию, достаточную для понимания основы предоставления и распределения лицензий. ⁸

Лицензия и разрешение — специальные документы на право осуществления экспорта и (или) импорта товаров (ст. 2 Соглашения о единых мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран). Следовательно, указанное соглашение приводит единое понятие разрешительных документов на право осуществления экспорта и (или) импорта товаров, к которым относятся и лицензии, и собственно разрешения.

Согласно Соглашению о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами, разрешение — разрешительный документ, выдаваемый участнику внешнеторговой деятельности на основании внешнеторговой сделки, предметом которой является товар, в отношении которого установлено наблюдение за экспортом и (или) импортом в определенном количестве.

Таким образом, в данном акте нет единого понятия лицензии, закреплены дефиниции в отношении отдельных ее видов — разовых, генеральных, исключительных. В целях совершенствования категориального (понятийного) аппарата Соглашение о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами следует дополнить единым понятием лицензии: лицензия — разрешительный документ, выдаваемый участнику внешнеторговой деятельности на основании внешнеторговой сделки, предметом которой является лицензируемый товар (т. е. товар, в отношении которого применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами — членами ЕАЭС в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами).

Выдача лицензий на экспорт и импорт товаров осуществляется на основании заявлений участников внешнеторговой деятельности государств — участников ЕАЭС в порядке, определенном Соглашением о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами.

Отметим, что, согласно ст. 1.3 Соглашения ВТО по импортному лицензированию, правила, регулирующие процедуры импортного лицензирования, должны быть нейтральными, справедливыми и беспристрастными. Это положение необходимо учесть при совершенствовании правового механизма импортного лицензирования стран ЕАЭС.

Лицензии выдаются на экспорт и импорт товаров, включенных в Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами — членами ЕАЭС в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами, утвержденный Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.08.2012 г. №134. Функция выдачи лицензии возложена на уполномоченные государственные органы исполнительной власти государств — участников ЕАЭС. Так, Министерство промышленности и торговли РФ выдает лицензии и другие разрешительные документы на осуществление экспортно-импортных операций с отдельными видами товаров, формирование и ведение федерального банка выданных лицензий (п. 5.8.12 Положения о Минпромторге России). Лицензии на ввоз и вывоз продукции военного назначения выдаются Федеральной службой по военно-техническому сотрудничеству.

Соглашением о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами и российским законодательством предусмотрена выдача определенных видов лицензий.

Разовая лицензия — лицензия, выдаваемая участнику внешнеторговой деятельности на основании внешнеторговой сделки, предметом которой является лицензируемый товар, и предоставляющая право на экспорт и импорт этого товара в определенном количестве. Период действия разовой лицензии не может превышать 1 года с даты начала ее действия. Срок ее действия может быть ограничен сроком действия внешнеторгового контракта (договора) или документа, служащего основанием для выдачи лицензии. Для товаров, в отношении которых введены количественные ограничения, период действия лицензии заканчивается в календарном году, на который установлена квота.⁹

Генеральная лицензия — лицензия, выдаваемая участнику внешнеторговой деятельности на основании решения Стороны и предоставляющая право на экспорт и (или) импорт отдельного вида лицензируемого товара в определенном лицензией количестве. Срок действия генеральной лицензии, по общему правилу, не может превышать одного года с даты начала ее действия, а для товаров, в отношении которых введены количественные ограничения, заканчивается в календарном году, на который установлена квота. Согласно Решению Комиссии ТС от 27.01.2010 г. № 168, генеральная лицензия на экспорт и импорт отдельного вида товара (см. разделы 2.9; 2.10; 2.25 и 2.27 Единого перечня) выдается в соответствии с решениями правительств государств — участников ЕАЭС. Так, Постановлением Правительства РФ от 21.04.2010 г. № 261 было определено, что Минпромторг России осуществляет выдачу участникам внешнеторговой деятельности генеральных лицензий на импорт этилового спирта и алкогольной продукции.

Исключительная лицензия — лицензия, предоставляющая участнику внешнеторговой деятельности исключительное право на экспорт и импорт отдельного вида товара. Срок действия исключительной лицензии устанавливается в каждом конкретном случае. Согласно Решению Комиссии ТС от 27 января 2010 г. № 168, исключительная лицензия на экспорт и импорт отдельного вида товара выдается участникам внешнеторговой деятельности, которые определяются в соответствии с законодательством государства — участника ЕАЭС. Выдача лицензий на экспорт и импорт товаров осуществляется на основании заявлений участников внешнеторговой деятельности государств Сторон. Лицензии оформляются в порядке, определяемом Соглашением о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами. Для оформления лицензии заявитель представляет в уполномоченный орган заявление о выдаче лицензии и иные документы, перечень которых определен п. 3 ст. 3 Соглашения о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами. Отметим, что, согласно ст. 1.5; 1.7 Соглашения ВТО по импортному лицензированию, формы и процедуры подачи заявлений должны быть как можно более простыми. При подаче заявления могут быть затребованы документы и информация, считающиеся строго необходимыми для надлежащего функционирования режима лицензирования. Ни одно заявление не может быть отклонено из-за несущественных ошибок в документации, не изменяющих содержащиеся в нем основные данные. Эти принципы импортного лицензирования должны быть определены и актами ТС. В случаях, предусмотренных решением органов ТС, заявление до представления в уполномоченный орган направляется заявителем на согласование в соответствующий орган исполнительной власти государства — участника ТС. Процедура выдачи лицензии предусматривает составление, по результатам проверки документов, специалистом уполномоченного органа паспорта лицензии, свидетельствующего о полноте и достоверности представленных сведений, формирование электронной версии лицензии, копии лицензии и оформление оригинала лицензии на специальном бланке установленной формы. Лицензии на экспорт, импорт товаров оформляются по единой форме разрешительного документа. Единая форма заключения (разрешительного документа) на ввоз, вывоз и транзит отдельных товаров, включенных в Единый перечень, и методические указания по ее заполнению утверждены Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.05.2012 г. №45. Заключение (разрешительный документ) выдается на товар, классифицируемый одним кодом единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности ЕАЭС (ТН ВЭД ЕАЭС), в зависимости от уровня детализации в соответствии с Единым перечнем. Следует иметь в виду, что данная форма не применяется для оформления разрешений на экспорт и (или) импорт товаров, в отношении которых введено наблюдение. Основания для отказа в выдаче лицензии определяет п. 6 ст. 3 Соглашения о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами. Решение об отказе в выдаче лицензии должно быть мотивированным и представляться заявителю в письменной форме. Отсутствие лицензии служит основанием для отказа в таможенном оформлении товаров. Уполномоченный орган вправе принять решение о прекращении или приостановлении действия лицензии в случаях, определенных п. 10 ст. 3 Соглашения о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами. Положение о порядке приостановления или прекращения действия лицензии утверждено решением Комиссии ТС от 08.12.2010 г. № 488.¹⁰

Исполнение лицензии — фактический ввоз товаров на таможенные территории государств Сторон из третьих стран или вывоз товаров с таможенных территорий государств Сторон в третьи страны, в отношении которых произведено таможенное оформление на основании выданной лицензии. Владельцы генеральных и исключительных лицензий обязаны ежеквартально, до 15-го числа месяца, следующего за отчетным кварталом, представлять в уполномоченный орган отчет о ходе исполнения лицензии. Владельцы разовых лицензий в течение 15 дней по истечении срока действия лицензии обязаны представлять в уполномоченный орган справку об исполнении лицензии. При снятии лицензии с контроля соответствующий таможенный орган государства Стороны выдает заявителю на основании его письменного обращения справку8 об исполнении лицензии в течение 5 рабочих дней.

Отметим, что лицензия дает право обладателю лицензии на импорт соответствующего товара только на территорию государства — члена ЕАЭС, выдавшего лицензию. Лицензия не дает право обладателю лицензии на импорт соответствующего товара на территорию других государств — членов ЕАЭС, но дает ему право на транзит товара через территорию другого государства — члена ЕАЭСС на территорию государства — члена, выдавшего лицензию.

Минпромторг России формирует и ведет федеральный банк выданных лицензий в порядке, определенном постановлением Правительства РФ от 09.06.2005 г. № 364.

В заключение обратим внимание на то, что Соглашением ВТО по импортному лицензированию предусмотрен ряд правил, направленных на реализацию принципа транспарентности при осуществлении административных процедур лицензирования. Так, правила и вся информация в отношении процедур представления заявлений в административный орган (органы), а также перечни товаров, подпадающих под требование лицензирования, должны быть опубликованы в источниках, сообщенных Комитету по импортному лицензированию, доступным для ознакомления участникам торговли способом. По запросу любого члена ВТО, имеющего интерес в торговле затрагиваемым лицензированием товаром, члены ВТО должны предоставить всю соответствующую информацию, перечень которой предусмотрен ст. 3.5 Соглашения ВТО по импортному лицензированию. Соглашение о правилах лицензирования в сфере внешней торговли товарами и Закон о внешнеторговой деятельности, как представляется, должны быть дополнены положениями, обеспечивающими соблюдение требования информационной прозрачности. При этом следует учитывать, что условия Соглашения ВТО по импортному лицензированию не требуют от какого-либо члена ВТО раскрытия конфиденциальной информации, которое препятствовало бы применению законов или иным образом противоречило национальным интересам или наносило ущерб законным коммерческим интересам отдельных предприятий.