ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ
Чуприна Екатерина Гонгадзе Екатерина
ЧТО ТАКОЕ ОБЫЧАЙ?
В отечественной научной литературе обычай рассматривают, например, в виде правил поведения, сложившихся в результате их фактического многократного применения, в виде таких норм, которые становятся обязательными для граждан и их объединений в силу многократного их повторения.
В зарубежной, в частности английской, литературе под обычаями понимают сложившиеся стереотипы или тенденции определенного поведения людей, имеющие, по общему правилу, подсознательный, автоматический характер.
ЧТО ТАКОЕ ОБЫЧАЙ?
Во-первых, обычай- это правила поведения, которые никем сознательно, а тем более целенаправленно не устанавливаются и не санкционируются.
Во-вторых, обычай формируется в результате весьма длительного, часто, многократного повторения одних и тех же действий одними и теми же лицами или группами лиц. Одноразовые или эпизодические повторяющиеся действия не создают и не могут создавать обычаев.
В-третьих, обычаи относятся к такому виду неправовых социальных норм, которые связаны с общественной психологией. Наряду с традициями, нравами, обыкновениями и обрядами обычаи складываются и реализуются чаще всего импульсивно, на уровне эмоционального, психологического, нежели рационального, глубоко осознанного, критического восприятия.
В-четвертых, обычаи соблюдаются не в силу опасения перед государственным принуждением или иными формами официального давления ,а в результате выработанной привычки, естественной потребности человека в определенной, черченой рамками этого обычая манере поведения. привычка становиться «второй натурой» человека(человек-раб привычки),его естественным желанием и потребностью вести себя так ,как это приписывается обычаем, а не иначе.
ЧТО ТАКОЕ ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ?
Правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения. Он является одним из древнейших и важнейших источников права.
Правовые обычаи в основном имеют те же характерные черты и особенности, что и неправовые обычаи, с одной весьма существенной разницей. Первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случи их нарушения государственным принуждением. Вторые, неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.
КАКИМ ДОЛЖЕН БЫТЬ ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ, ЧТОБЫ ЭФФЕКТИВНО ВОЗДЕЙСТВОВАТЬ НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ?
Так, по мнению Габриэля Феликсовича Шершенивича, правовой обычай должен отвечать следующим требованиям:
1.Содержать в себе нормы, которые основываются «на правовом убеждении» и проявляются «в более или менее частом применении»;
2.Не противоречить разумности;
3.Не нарушать добрых нравов;
4.«не иметь в своем основании заблуждения»
О наличии правового обычая, резюмирует автор, можно говорить лишь тогда, когда «в основании однообразно повторяемой нормы лежит правовое сознание или народное убеждение…».
КАКИМ ДОЛЖЕН БЫТЬ ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ, ЧТОБЫ ЭФФЕКТИВНО ВОЗДЕЙСТВОВАТЬ НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ?
С точки зрения английского правоведа Н. Салмонда, правовой обычай должен:
1.Быть прежде всего разумным;
2.Не противоречить статутному праву(законам);
3.Быть установленным «как бы по праву», без использования силовых средств;
4.Иметь характер старинного обычая, существовать с «незапамятных времен».
КАКИМ ДОЛЖЕН БЫТЬ ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ, ЧТОБЫ ЭФФЕКТИВНО ВОЗДЕЙСТВОВАТЬ НА ОБЩЕСТВЕННЫЕ ОТНОШЕНИЯ?
По мнению французского правоведа Мориса Ориу, непременное требование, которому должен отвечать правовой обычай как источник национального права. – это требование, чтобы он «являлся результатом функционирования того или иного национального института» и действовал в рамках «процедур, свойственных всей национальной жизни». Если же все это не происходит, то, как заключает автор, на такие обычаи и традиции «нельзя ссылаться перед судьей в тех странах, которые в принципе допускают авторитет обычая»
ИСТОРИЯ ПРАВОВОГО ОБЫЧАЯ
Исторически правовой обычай как источник права предшествует всем другим источникам права. Впервые он возник на переходном этапе от первобытно-общинной до государственной организации общества к государственной в результате санкционирования существующих обыкновений нарождающимися государственными структурами. В древних государственно организационных обществах правовой обычай занимает ведущее положение. В Древнем Риме, например, из правовых обычаев складывались важнейшие отрасли и институты права. Среди обычаев выделялись обычаи предков, обычаи, в практике магистратов и др.
ПРАВОВОЙ ОБЫЧАЙ СЕЙЧАС
В настоящее время правовой обычай занимает незначительное место в системе форм (источников) права в большинстве стран. Однако их не следует недооценивать. Особенно когда речь идет, например, об обычаях, действующих в масштабе крупных регионов или в масштабе страны (обычаи торгового мореплаванья, обычаи портов, международные обычаи т др.)
СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!
Материал взят из учебника М.Н. Марченко «Теория государства и права»