43. Реализация права: понятие и виды.

Реализация права - воплощение предписаний юридических норм в жизнь путём правомерного поведения субъекта общественных отношений

Эффективность реализации права зависит не от силы государственной власти, а от готовности населения исполнять эти нормы. Реализация права помогает регулировать общественные отношения. Социологическая школа права указывает на значимость такого института, как реализация права, потому что если право есть, нормы есть, они приняты и установлены, но они не реализуются или реализуются крайне неэффективно, это говорит о снижении ценности права. Основная функция права – регулирующая. Если оно теряет такую функцию, то его ценность стремится к нулю. Это уже не право, а некая бутафория, неизвестно чего. Значимость этой стороны права очень большая.

Виды:

• С точки зрения уровня реализации содержащихся в нормативных актах положений выделяют:

1) реализацию общих установлений, содержащихся в преамбулах законов, в статьях, фиксирующих общие задачи и принципы права и правовой деятельности;

2) реализацию (вне правоотношений) общих норм, устанавливаю- щих правовой статус и компетенцию;

3) реализацию в конкретных правоотношениях конкретных правовых норм.

• По субъекту реализации права можно выделить две формы: индивидуальную и коллективную

• По характеру правореализующих действий, обусловленных содержанием правовой нормы, следует различать

1. Соблюдение – запрещающие нормы.

2. Исполнение - обязывающие нормы.

3. Использование - управомочивающие нормы.

4. Применение права.

Под правоприменением понимается осуществляемая установленным законом форма специальной юридической деятельности специальных субъектов права по созданию новых юридических фактов, предоставлению субъективных прав и возложению юридических обязанностей на конкретные субъекты, развитию определённых отношений путём реализации властных полномочий.

Применение права – признаки:

1. Властная деятельность

5. Всегда осуществляется в рамках конкретных правоотношений ( наличие факта правоотношенией)

6. Специальный субъект права, который осуществляет применение права

7. Иерархичность

8. Применение права осуществляется на основе законодательства

9. Применение права носит индивидуальный характер в отношении конкретных жизненных случаев

10. Принимает форму актов права

11. Организующая деятельность

12. Творческая деятельность – создание чего-то нового. Акт применения права – творческая деятельность? Есть правонарушение и его нужно соотнести с нормой права – творчество. Пример: повар, а она уборщица. Они пошли в парк и занялись любовью на скамейке. Вызвали милицию. Милиционеры сняли его с неё. Отправили в отделение. Составили протокол. Первая статья – хулиганство. Уборщица нанимает адвоката. Она пишет заявление, что повар её изнасиловал. И как вы будите выходить из положения. Ответ: пусть суд решает, следовательно творческий характер.

Может ли быть реализация права без правоотношений? Может, спящая норма уголовного кодекса реализуется: нельзя убивать грабить, я этим не занимаюсь и поэтому правоотношений не возникает.

Субъект применения права – это специальный субъект, это властный субъект. Может ли быть субъектом применения права негосударственный орган? Коммерческий банк. Они нанимают сотрудника. На них распространяется трудовой кодекс. Они приняли, указ издали, уволили, приказ издали. И они не государственный орган никакой, но это акт применения права. По части субъекта: властная деятельность, специальный субъект, но не обязательно, что это государственный субъект.

Перечислить случаи, когда необходимо применять форму применения права:

1. Совершенно правонарушение, надо назначить наказание

13. Нарушено субъективное право

14. Предусмотренные правовые обязанности не могут возникнуть без применения права. Пример: поступление в университет, когда издан приказ.

15. Есть необходимость зафиксировать юридические факты.

Стадии применения права:

1. Установление фактических обстоятельств дела. Целью первой стадии является установление истины. Законодатель предписывает какие обстоятельства нуждаются в доказывании, а какие нет.

Пример, судья сельского района. Мужчина отработал в Казахстане. Был шахтёрам. Приехал доживать свой век. Он говорит, что он должен пойти с 50 лет на пенсию, а не с 60. С чего должен начать судья?

16. Установление юридические обстоятельств дела:

1. Юридическая кодификация – отыскание соответствующей нормы права. Надо найти те юридические нормы, которые регулируют эти правоотношения.

Поиск нормативного акта для правоприменителя – это целая проблема. Судья – есть специализация. Когда не было компьютеров. Каждый судья специализировался на чём-то и делал свой архив. Гарант и консультант – это один из способов установления источников. Разные ведомства издают акты. Один по части опасных производств, но есть и другие акты. Найти нужный акт. Гарант – это один из источников, но он не официальный источник. Нет у каждого судьи такой чёткости, не каждый судья уверен каким источником руководствоваться, поэтому это сложно.

2. Проверить подлинность текста - найти источник официального опубликования.

Судья должен найти его не в гаранте, не консультанте, а в официальном источнике. Где может найти этот источник судья?Поиск подзаконного акта – это целая проблема. Управление юстиции занимается этой систематизацией. Судья будет искать место издания данного источника? Не факт.

3. Устранение пробелов и коллизий

4. Толкование закона

17. Вынесение окончательного решения.

18. Исполнение вынесенного решения ( но можно и не выделять) Акты применения права.

Правоприминительный акт - государственно-властный индивидуальный акт, который совершается компетентным субъектом по конкретному юридическому делу с целью установления при данных конкретных обстоятельствах наличия или отсутствия субъективных прав или юридических обязанностей, участников общественных отношений на основе соответствия правовых норм.

Нормативный акт - акт, который содержит в себе нормы права, который принимается в особом порядке гос органами или уполномоченными лицами.

Чем отличается НПА от АПП?

1. Акты применения права рассчитаны на однократное применение, НПА на многократные применения

2. Акты применения права носят индивидуальный персонифицированный характер то есть обращены к определенному кругу лиц или определенному случаю, а НА обращен к неопределенному кругу лиц

3. АПП является по сути юридическом фактом, так как влечет юридические последствия , то есть отношения возникают, прекращаются и изменяются

Основные черты НПА:

1. Акт применения индивидуализирован , то есть обращен к определенному кругу лиц

2. Акт применения исходит из определенных компетентных органов , которые обладают властным полномочиями

3. Акт применения права имеет определенную форум, которая указана в законе, то есть не может быть произвольным, должен иметь структуру

Классификация АПП

От субъекта

1. Акты органов зак. власти

-Указ о постановлении назначения на должность председателя ЦБ

-Восстановление Совета Федерации о назначении Ген. прокурора

2. Акты органов исп. власти

Постановлении о назначении на должность определенного лица

+ пример Жукова: Постановление о выделении региону каких-нибудь субсидий или сумм для восстановления ущерба ввиду стихийных бедствий

3. Акты органов правосудия

Договор суда

По субъекту

-Коллегиальный

Постановление ГД

-Единоличный

Акты Президента (их 2 : 1. Указ 2. Распоряжение)

Указ в качество нормативного актв

Указ Президента о государственной награде , то есть говорится о множественном наличии данных указов

Указ в качестве актов применения права

Указ Президента о награждении или помиловании определённого лица , о создании министерства , ликвидации министерства

По юридическому значению

- Основные

Приговор или решение суда по конкретному делу

- Вспомогательные

Постановление суда об отказе ходатайства о назначении дополнительной экспертизы

По предмету регулирования

1. Конституционно-правовые

2. Уголовно-Правовые

По характеру

1. Обязывающие

Выплата алиментов, доступ свидания с ребенком

1. Управомочивающие

Указ о назначении кого-либо (министр)

1. Запрещающие

Запрет о занятии определенной должности

По функциям

1 Правоохранительная

Постановлении по делу об административном правонарушении (штраф)

2 Регулятивная

Акты регистрации акты

По времени действия

1. Однократные

Штраф, которые берется контролером в случае неуплаты денег за билет

1. Длящиеся

Приговор суда

Пробелы в праве

Пробелы в праве - отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации отношений, входящая в силу правого регулирования

Причины пробелов:

1. Несовершенство законодательство

-Законодатель не предусмотрел, хотя мог и должен был предусмотреть какие-то вопросы в данной ситуации этого аспекта общественных отношений

-Слабая юридическая техника, проявляющаяся в том, что не разработан или недоработан определенный понятийный аппарат, конструкция не создана

-Ошибка в праве (это когда законодатель неправильно принимает условия в обществе и соответственно неправильно эту норму применяет)

Есть ли разница в понятии преодолеть пробел и восполнить пробел?

Преодолеть - пробел остается, но НПА принимается

Восполнить - принять норму

Аналогия права и аналогия закона

Аналогия - схожесть, сопоставление

Аналогия права - применяется норма тогда, когда отсутствует какая-либо схожая по содержанию норма и разрешаемое с помощью общих принципов

Аналогия закона - применяется когда отсутствует определенная норма, регулирующая конкретное общественное отношение, но когда имеется , но когда имеется законодательство схожее, регулирующее общественные отношения

Разница?

Аналогия права опирается на общий смысл и дух законодательства

Аналогия закона опираемся на определенную норму, зафиксированную в законодательстве

Где аналогия применяется , где не применяется ?

Аналогия в ГК , почему она там допустима ?

Почему аналогия в УК запрещена в демократических странах ?

1. В ГП возможна, потому чтобы не сковывать хозяйственную деятельность

2. В УП, потому что возможен судебный произвол, необоснованное осуждение , злоупотребление властью

Коллизия

Коллизия - конфликт двух или более норм, которые регулируют то или иное общественное отношение по-разному.

Причины коллизий

Объективные и субъективные

Объективные:

1. Противоречивость и изменчивость: законодатель не отслеживает, чтобы нормы были непротиворечивыми (юр. техника). Например, множество отклоненных указов ввиду их несоответствия закону.

2. Компетенция органов государственной власти нечетко сформулирована и они влезают в компетенции друг друга, то есть они пересекаются и нечетко разграничены ( МВД и ФСБ, например)

3. Административное и территориальное устройство, неурегулированное до конца

Субъективные

1. Конфликт субъектов федерации и центра (Конституция РФ закрепила, что суверенитет единый и неделимый , республики не обладают им, а недавно в республике Татарстан , в Чеченской республике было закреплено, что эти республики обладают суверенитетом) В основе лежит политика. Политическое желание отделиться.

2. Коллизия между национальным правом и международным

Виды коллизии и способы выхода из них

1. Между законами и подзаконными актами

Закон и указ президента. (выше будет закон, ибо указ президента - законный акт)

Указ Президента и Конституция. (в РОССИИ приоритет отдается Указу Президента, ибо чиновник возьмет любой приказ президента, так как иначе его сниму)

2. Между федеральным законом и законом субъектов федерации.

Как решается - по Конституции РФ. Статья 77, п.5. В случае противоречия Федерального закона и Закона субъекта федерации - приоритет федеральному закону. НО п.6 : в случае противоречия между федеральным законом и НПА субъекта РФ изданным в соответствии с частью 4 настоящей статьи , действует НПА субъекта РФ.

Коллизия между фед. законом и законом субъекта РФ - решается по-разному.

Откуда такая норма и почему? Это говорит о том, что наша федерация - сложная вещь , болезненная, конфликтная . Вот, что стоит за этой нормой.

3. Межотраслевые коллизии

Вопрос о дарении должностному лицу подарком регулируется и ГК и УК. В ГК - дарение, в УК - взятка. Причина этой коллизии? Какие-то опоросы разных сфер переходят из одной сферы в другую правого регулирования. Иногда забывают, что один и тот же вопрос находится в сфере регулирования разных отраслей права.

4. В разное время принимается одним органом. Коллизия в том, что ранее принятые тоже действуют.

Каким надо руководствоваться надо? - Новым, почему? ….

Жуков здесь сказал, что на следующем семинаре обсудим.