Учебный год 22-23 / karnushin_ve_sekundarnye_prava_v_grazhdanskom_prave_rossijskoj_federacii

Глава 2. Секундарные права в относительных правоотношениях	151

о количестве товара (передача товара в количестве, меньшем, чем предусмотрено договором). Суть такого права на отказ та же самая.

Отличительной особенностью обладает секундарное право, закрепленное в п. 2 ст. 467 ГК РФ. Согласно указанной норме, если ассортимент в договоре купли-продажи не определен и в договоре не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора.

Как видно из текста упомянутой статьи, право на отказ предоставлено продавцу, при этом обусловлено данное право условиями договора об ассортименте или знаниями продавца о потребностях покупателя.

В судебной практике встречается взгляд, согласно которому условие об ассортименте является существенным для договора купли-прода- жи1. При таком взгляде необъяснимо предоставление законодателем властного права продавцу. Почему оно предоставляется продавцу, если нарушается в большей мере интерес покупателя? Отсутствие согласованности условия об ассортименте вряд ли можно назвать упущением одного покупателя. С этих позиций правильнее было бы предоставить секундарное право именно покупателю, но не продавцу, поскольку секундарное право – это, как правило, реакция законодателя на складывающуюся несправедливость в имущественном обороте или иных отношениях сторон. Данное право продавца нельзя признать существующим в рамках охранительных правоотношений, потому что не было никаких нарушений прав или неисполнения каких-либо обязанностей.

Секундарные права в охранительных правоотношениях – это зачастую то, что В.П. Грибанов назвал правоохранительными мерами оперативного воздействия (характера)2. Но применительно к имеющейся в ст. 467 ГК РФ норме сложно представить себе, какие и чьи права данное секундарное право может защитить в качестве меры оперативного воздействия. Это право – безусловная привилегия продавца в отношениях купли-продажи, своего рода лазейка для расторжения договоров.

Но, видимо, все-таки законодатель стоит на позиции того, что несогласованность условия об ассортименте является нарушением

1  Постановление ФАС Центрального округа от 29 июня 2001 г. № А62-476/1.

2  Грибанов В.П. Указ. соч.

152	Раздел 2. Разновидности секундарных прав

покупателя, потому что следующая статья – ст. 468 ГК РФ уже говорит о типичном секундарном праве покупателя на отказ от договора купли-продажи в том случае, если продавец нарушил согласованное в договоре условие об ассортименте.

Ранее рассматривавшийся п. 2 ст. 468 ГК РФ содержит преобразовательные возможности, права требования и одно долженствование. Во-первых, прежде чем реализовать какое-либо право, предусмотренное п. 2 указанной статьи, покупатель вправе осуществить выбор (реализация секундарной обязанности при альтернативном обязательстве). Во-вторых, не каждое из перечисленных в п. 2 ст. 468 ГК РФ прав является преобразовательным. При этом право принять все товары, в том числе не соответствующие условию об ассортименте (абз. 5 п. 2 упомянутой статьи), является преобразовательным, поскольку принятие товаров осуществляется не в связи с регулятивным обязательством купли-продажи, а в связи с тем, что после нарушения регулятивного обязательственного правоотношения продавцом и реализации секундарного права покупателя в обязательстве покупатель реализует свое другое секундарное право и принимает товары. Реализация такого секундарного права прекращает правоотношение купли-продажи, вернее, простейшее правоотношение в рамках ку- пли-продажи, заключающееся в передаче обусловленного товара покупателю продавцом.

Покупатель может вовсе не осуществлять выбора, что приведет к невозможности реализации других правомочий.

Требование заменить товары на соответствующие условию об ассортименте является правом требования, потому что единоличного волеизъявления недостаточно для преобразования правоотношения. Этому праву корреспондирует обязанность продавца заменить товары. Различием выступает смысловое наполнение правовой нормы.

Особенностью секундарных прав и прав требования, имеющихся в ст. 468 ГК РФ, выступает их ограниченность во времени. Согласно п. 4 названной статьи товары, не соответствующие условию договора купли-продажи об ассортименте, считаются принятыми, если покупатель в разумный срок после их получения не сообщит продавцу о своем отказе от товаров. Иначе говоря, истечение срока реализации секундарного права (разумного срока) приводит к прекращению данного права1. Отсутствие секундарного права как бы возвращает охранительное правоотношение в русло регулятивного. Законодатель использует правовую презумпцию: товары считаются принятыми. Из системного толкования абз. 5 п. 2 и п. 4 ст. 468 ГК РФ вытекает,

1  См.: Грибанов В.П. Указ. соч.

Глава 2. Секундарные права в относительных правоотношениях	153

что реализация секундарного права принять все товары, равно как и нереализация любых других секундарных правомочий, предусмотренных п. 2 данной статьи, в срок тождественны.

В дополнение нужно отметить, что секундарное право отказаться от всех переданных товаров должно пониматься как право на отказ от договора, поскольку п. 3 ст. 468 ГК РФ повествует о последствиях такого отказа – возврате покупной цены. Это не что иное, как отказ от правоотношения, такое право не стоит рассматривать как стимулирующую продавца к надлежащему исполнению обязательств меру оперативного воздействия1.

Секундарные права, предусмотренные ст. 468 ГК РФ, устанавливаются диспозитивной нормой.

Далее ряд аналогичных секундарных прав с секундарным правом выбора содержится в ст. 475 ГК РФ. В данной статье установлены последствия передачи товара ненадлежащего качества. Аналогичные нормы содержатся в ст. 503 ГК РФ применительно к договору розничной купли-продажи. Закон РФ «О защите прав потребителей»2 содержит большое количество секундарных правомочий, возникающих у покупателя (потребителя) в случае нарушения его прав.

Особое значение во всех этих секундарных правах и правах требования имеет сам выбор покупателя (потребителя). Покупатель (потребитель) не может реализовать сразу несколько правомочий, ему предоставлено лишь одно из перечисленных в статьях, поэтому осуществление выбора является обязанностью покупателя. Из перечисленных в статьях (ст. 475, 503 ГК РФ, ст. 18 Закона РФ «О защите прав потребителей») права, сформулированные как права требования к продавцу, не имеют секундарной природы. Традиционно присутствует право на отказ от договора, но и даже оно ограничено правом требования от продавца возврата покупной цены. При определении секундарности права важно оценивать смысловую нагрузку в тексте норм права, а также преобразовательный характер односторонних волеизъявлений. Поэтому никакое из прав требования не может быть секундарным. Права требования – это права, являющиеся содержанием охранительного правоотношения, они лишены преобразовательного содержания.

Такая же система прав требования, ознаменованных секундарным правом выбора, содержится в ст. 468, 480, 482 ГК РФ. Следует отметить

1  Попов И.В. К вопросу об отказе от исполнения договора // Практика применения общих положений об обязательствах: Сборник статей / Рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2011. С. 318–330.

2  Закон РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 140.

154	Раздел 2. Разновидности секундарных прав

отличительную особенность данного права выбора, отличающую его от альтернативного обязательства. Альтернативное обязательство по общему правилу является регулятивным, а все перечисленные выше секундарные права выбора возникают в рамках охранительных правоотношений. Кроме того, от осуществления или неосуществления данного секундарного права зависит возникновение охранительного правоотношения вообще. Сделав выбор, потерпевший совершает качественный сдвиг, запускает охранительное правоотношение своей волей, основанной на начале диспозитивности.

При этом в отличие от общего правила ст. 308.1 ГК РФ право выбора принадлежит не должнику, а кредитору, т.е. потерпевшему по охранительному правоотношению. Именно его интересы подлежат охране, именно такой правовой инструментарий восстанавливает интересы покупателя. Вывод здесь можно сделать и более общий: секундарные обязанности выбора между различными правами требования

исекундарными правами устанавливаются законодателем в отношении стороны, которая является обязанной по денежному обязательству

иуправомоченной по встречному требованию.

Существенным отличием данной секундарной обязанности от секундарной обязанности в альтернативном обязательстве является то, что в альтернативном обязательстве выбор предшествует непосредственно обязательственному правоотношению.

Применительно к конкретно рассмотренным нормам секундарное право не всегда приводит к возникновению или изменению уже существующего правоотношения. Такой случай правилен в том случае, если покупатель останавливает свой выбор на некотором праве требования к продавцу. Но если, к примеру, покупатель отказывается от договора купли-продажи, то получается, что после секундарного права выбора возникает секундарное право на отказ. Прекращение обязательства также влечет возникновение других правоотношений – правоотношений по возврату принятых товаров, полученных денежных сумм, однако это не умаляет секундарности права на отказ.

Законодатель стоит на позиции профессионализма продавца, придавая, очевидно, особую значимость получаемым за товар деньгам.

В литературе правомочия в рамках охранительных правоотношений обычно рассматриваются как меры оперативного воздействия1. В.В. Груздев, приводя пример абз. 5 п. 2 ст. 468 ГК РФ, указывает, что такая мера оперативного воздействия не приводит к изменению

1  Груздев В.В. Гражданско-правовая защита односторонними действиями управомоченного лица // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 7. С. 67–72.

Глава 2. Секундарные права в относительных правоотношениях	155

или прекращению правоотношения, на основании чего делается вывод о том, что меры оперативного воздействия не всегда приводят к изменению или прекращению правоотношения1. Тем не менее пример с абз. 5 п. 2 ст. 468 ГК РФ неудачный, потому что ранее уже отмечалось, что принятие всех товаров, не соответствующих условию об ассортименте, происходит в рамках охранительного правоотношения, т.е. регулятивное обязательство уже нарушено, по этой причине меры оперативного воздействия следует понимать как обстоятельства, приводящие к динамике правоотношения2. Основоположник данного термина – В.П. Грибанов, именно он ввел его для обозначения юридических мер превентивного характера, применяемых к правонарушителю.

Анализ мер оперативного воздействия, осуществленный В.С. Емом в учебнике гражданского права под редакцией Е.А. Суханова, позволяет с уверенностью утверждать, что они реализуются с помощью секундарных прав3. Меры оперативного характера всегда осуществляются одной стороной за счет односторонних действий.

Односторонние юридические действия являются проявлением одностороннего волеизъявления, направленного на изменение или прекращение возникшего охранительного правоотношения. Иными словами, такие односторонние действия являются реализацией секундарных прав. Секундарное право – это правовое средство, при помощи которого осуществляются меры оперативного воздействия. Меры оперативного воздействия здесь выступают текстовым содержанием секундарного права, они его определяют. Секундарное право – это форма существования мер оперативного воздействия. Как всякие содержание и форма, так и меры оперативного воздействия (характера)

исекундарное право образуют диалектическое единство.

Вто же время понятием мер оперативного воздействия нельзя полностью заменить понятие секундарного права, эти понятия различны по объему.

Мерами оперативного воздействия можно назвать лишь ту группу секундарных прав, которые возникают и существуют при охранительных правоотношениях, т.е. только в связи с правонарушениями. Также из числа мер оперативного воздействия следует исключить секундарные права, которые могут быть реализованы только через суд.

1  Груздев В.В. Гражданско-правовая защита односторонними действиями управомоченного лица.

2  Грибанов В.П. Указ. соч. С. 133.

3  Российское гражданское право: Учебник. Т. 1: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. С. 429–430.

156	Раздел 2. Разновидности секундарных прав

Меры оперативного воздействия не имеют ничего общего с гра- жданско-правовой ответственностью. Их нельзя отождествлять, как это делали некоторые авторы1. Сущность ответственности в том, что она представляет собой односторонне-обязывающее охранительное правоотношение. Ее основная функция – компенсаторно-восстано- вительная.

Меры оперативного воздействия не являются правоотношением вообще, они являются секундарным правом. Их основная функция – превенция и пресечение дальнейших нарушений путем воздействия на правоотношение.

Не стоит упускать из виду, что меры оперативного воздействия воздействуют не только на правонарушителя. Их воздействие на правонарушителя несомненно и играет первоочередную роль, в этом их назначение, однако юридически, как и всякое секундарное право, от реализации мер оперативного воздействия воздействие испытывает

исамо лицо, которое их реализует. С помощью этих мер происходит удовлетворение нарушенных интересов потерпевшего лица. Но в любом случае интерес секундарно-управомоченного лица уже остается трансформированным по сравнению с тем, который существовал при вступлении в регулятивное правоотношение.

Также следует добавить, что упомянутые права требования не должны отождествляться и пониматься в качестве мер оперативного воздействия, потому что терминологически право требования лишено характера «оперативности», поскольку требует должного поведения противостоящего субъекта, что образует некоторый разрыв во времени между осуществлением права требования и исполнением обязанности. Если данное требование не удовлетворяется добровольно, то права требования могут быть реализованы в судебном порядке. Суть мер оперативного воздействия именно в том, чтобы самостоятельными властными действиями поменять правоотношение, а это возможно только при помощи секундарных прав.

Всвязи с затрагиванием категории интереса следует вернуться к положению п. 4 ст. 450 ГК РФ о необходимости действовать добросовестно

иразумно при осуществлении секундарного права на отказ от договора. Ранее было указано, что немыслимо применять к такому случаю ст. 10 ГК РФ, потому что не имеется какого-либо поведения по реализации секундарного права по причине преобразовательного характера секундарного права. Между тем можно отметить, что косвенным образом последствия злоупотребления правом к мерам оперативного воздей-

1  Огрызков В.М. Пределы применения мер оперативного характера при поставках продукции // Советская юстиция. 1968. № 7. С. 4.

Глава 2. Секундарные права в относительных правоотношениях	157

ствия могут быть применимы, если рассматривать меры оперативного воздействия с позиции предшествующих им интересов. Если интерес при вступлении в регулятивное отношение направлен лишь на то, чтобы достичь какого-либо правового и экономического результата, возможного только при реализации меры оперативного воздействия, то такой случай можно назвать злоупотреблением правом. Но на практике и в обыденной жизни такая ситуация почти невозможна, потому что интересы всегда находятся лишь в психике людей и не получают никакого отражения в действительности. Кроме этого меры оперативного воздействия связаны лишь с возможными или уже свершившимися правонарушениями противоположной стороны обязательства, по этой причине столь дальновидный просчет на реализацию секундарных прав, обусловленных правонарушением, на практике крайне редкое явление. Примером могут являться такого рода случаи, как «потребительский экстремизм»: потребитель приобретает товар или получает услуги исключительно с целью реализации возможностей (мер оперативного характера), предоставленных Законом РФ «О защите прав потребителей». Такие ситуации – довольно редкое явление и, самое главное, не имеют под собой никакой правовой почвы: судами защищаются права потребителя, если его требования обоснованы в полном объеме и связаны с правонарушениями контрагентов потребителя.

В этом свете следует еще раз подчеркнуть, что злоупотребление секундарными правами невозможно.

Представляется правильным сформулировать определение мер оперативного воздействия: это секундарные права, существующие при защитных охранительных правоотношениях, реализуемые исключительно в неюрисдикционной форме и направленные на динамику возникшего охранительного правоотношения, имеющие целью воздействие на правонарушителя.

Положения о розничной купле-продаже наиболее близко адаптированы к общим положениям о купле-продаже. Значительным образом отличаются положения о поставке товаров от общих положений о купле-продаже.

Поставка признается чисто предпринимательским правоотношением (ст. 506 ГК РФ). Отличительной особенностью является также протяженность правоотношения поставки во времени. Если купляпродажа является разовой сделкой по передаче товара и его оплате, то поставка состоит в большом количестве передач товаров и возможности оплаты за полученный товар по определенным периодам времени.

Оптовый торговый оборот и профессионализм участников – сфера истинного равенства возможностей и свободы договорных условий. Воздействие законодателя здесь минимально.

158	Раздел 2. Разновидности секундарных прав

Исходя из этого нужно допускать широкие возможности установления секундарных прав договором поставки, а также использования тех секундарных прав, которые предусмотрены общими положениями о купле-продаже.

Тем не менее равное положение сторон прослеживается в отдельных нормах о поставке товара. Согласно п. 1 ст. 518 ГК РФ покупатель (получатель), которому поставлены товары ненадлежащего качества, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные ст. 475 ГК РФ, за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества.

Вп. 1 ст. 519 ГК РФ также имеется отсылочная норма к ст. 480 ГК РФ в части возможности установления секундарных правах в охранительных правоотношениях и также установлено исключение: «…за исключением случая, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами».

Два приведенных пункта говорят о примерах ограничения самих секундарных прав. Исключения связаны со специфической сферой деятельности поставщика и покупателя по договору поставки. Уведомления о поставке товара ненадлежащего качества или некомплектного товара носят информативный характер. Деятельность поставщика, связанная с оптовой торговлей, – это деятельность одного из элементов в цепи обмена и распределения товаров. При высоком уровне материальных потребностей в условиях рыночной экономики поставка играет ключевую роль и обеспечивает стабильный и постоянный оборот товара.

Втакой ситуации безграничное действие секундарных прав может просто способствовать перерывам в имущественном обороте, что нежелательно, поэтому законодатель предоставляет меры оперативного воздействия на поставщика, которые сложно относить к правам. Уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров или о недостатках поставленных товаров является такой мерой – это фактическое действие в большей степени носит не защитный характер,

аинформативный, поэтому исходя из формулировок закона видно, что предполагается, что поставщик может добросовестно заблуждаться относительно качества и комплектности поставленных товаров, потому что в случае получения уведомления от покупателя поставщик должен действовать незамедлительно – заменять товары. Другими словами, можно сказать, что такого рода действия правонарушениями не признаются до тех пор, пока поставщик не проявит противоправного

Глава 2. Секундарные права в относительных правоотношениях	159

бездействия после получения уведомления покупателя о том, что товар некомплектен или некачественен.

Специфическое секундарное право предусмотрено в ст. 522 ГК РФ. Согласно п. 1 упомянутой статьи в случаях, когда поставка одноименных товаров осуществляется поставщиком покупателю одновременно по нескольким договорам поставки и количества поставленных товаров недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам, поставленные товары должны засчитываться в счет исполнения договора, указанного поставщиком при осуществлении поставки либо без промедления после поставки.

Из названной нормы вытекает то, что данное секундарное право применимо только в случае, если договоров поставки несколько. Товар – материальный предмет одного договора должен быть одноименным с материальным предметом – товаром другого договора. В этом случае поставщик, выступая должником по обязательству, покрывает обязательства по одному из договоров на свой выбор путем зачета исполнения. При этом такой зачет исполнения отличается от общих правил о зачете (ст. 410 ГК РФ). Общие правила говорят о зачете встречных требований по нескольким обязательствам. Пункт 1 ст. 522 ГК РФ говорит не о встречных требованиях, а об однородных обязанностях, срок исполнения которых наступил и является единовременным. Поставщику принадлежит право выбора договора (договорного обязательства), в счет исполнения которого должна засчитываться поставка одноименного товара. Такое право безусловно, но возникает вопрос о его преобразовательной природе. Данное секундарное право имеет отличительную особенность в том, что не происходит преобразований правоотношений. Это право не связано с воздействием непосредственно на сложившуюся правовую связь. Она касается фактической сферы. Такой вывод вытекает непосредственно из п. 1 ст. 522 ГК РФ, между тем если буквально читать статью, то все же преобразовательный характер прослеживается во фразе «недостаточно для погашения обязательств поставщика по всем договорам», т.е. после осуществления выбора и совершения фактических действий по поставке предполагается, что хотя бы одно обязательство по поставке товара прекращается. Прекращение обязательства – конечная цель секундарного права. При этом исходя из формулировки упомянутой статьи правом является именно выбор обязательства, потому что после осуществления выбора поставщик и покупатель уже «связаны» таким выбором и исполнение обязательств по поставке одноименного товара засчитывается в счет одного договора. Однако на практике может возникнуть ситуация, когда поставки одноименного товара будет недостаточно для покрытия обязательства даже из

160	Раздел 2. Разновидности секундарных прав

одного договора поставки. В этом случае преобразовательного характера данного права не будет, поскольку правоотношение поставки (его прекращение) будет являться не предметом обязательства, а его конечной целью. В таком случае данное право является секундарным

взависимости от последствий, которое оно влечет. Если оно влечет прекращение правоотношения поставки, то это секундарное право, если же поставкой товара не обеспечивается исполнение ни одного обязательства, то такое право нельзя назвать секундарным. Думается, что правильнее такое право выделить в отдельную категорию и именовать его «условно секундарным».

Аналогичное правило содержится в п. 2 ст. 522 ГК РФ, только в отношении денежного обязательства покупателя.

Пункт 3 ст. 522 ГК РФ устанавливает: если поставщик или покупатель не воспользовались правами, предоставленными им соответственно п. 1 и 2 данной статьи, исполнение обязательства засчитывается

впогашение обязательств по договору, срок исполнения которого наступил ранее. Если срок исполнения обязательств по нескольким договорам наступил одновременно, предоставленное исполнение засчитывается пропорционально в погашение обязательств по всем договорам. Этот пункт устанавливает последствия в том случае, если право выбора не осуществлено.

Следует отметить, что данная норма права в настоящее время подкреплена введенной Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ ст. 319.1 ГК РФ («Погашение требований по однородным обязательствам»).

Пункт 3 названной статьи практически дословно воспроизводит п. 3 ст. 522 ГК РФ, переиначивая содержание ко всем вообще обязательствам.

Пункт 1 ст. 319.1 ГК РФ устанавливает такое же условное секундарное право должника на выбор обязательства.

Отличается п. 2 указанной статьи, согласно которому в случае нереализации данного секундарного права при наличии обязательств, обеспеченных и не обеспеченных способами обеспечения исполнения обязательств, приоритет отдается обязательствам, которые не обеспечены.

Новая норма права оправдывает подход судебной практики, в которой до 1 июня 2015 г. применялась ст. 522 ГК РФ по аналогии к обязательствам по возмездному оказанию услуг1, подряду2, энергоснабже-

1  Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17 февраля 2011 г. по делу № А56-46149/2009.

2  Постановление ФАС Центрального округа от 15 апреля 2010 г. № Ф10-872/10 по делу № А64-7146/08-8.