6. Порядок заключения и форма договора простого товарищества

Глава 55 не содержит специальных правил, устанавливающих порядок заключения данного договора, а также требований к его форме. В этой связи при заключении договора простого товарищества надлежит руководствоваться, с учетом его специфики, общими на этот счет нормами ГК.

Как договор консенсуальный, договор простого товарищества считается заключенным в момент, когда лицом, которое выступило с офертой, получен направленный ему акцепт; если в договоре более 2 участников, то заключен в момент получения последнего акцепта (ст. 433 ГК).

Если в договоре участвует более 2 товарищей, то заключен в момент получения товарищем акцепта от всех, кому он адресовал оферту. Если хотя бы один не пришлет, то считается незаключенным. Даже если часть акцептовала, все равно считается не заключенным и не порождает права ни у кого, если иное не установлено в оферте.

Место заключения договора определяется по месту жительства гражданина или местонахождению юридического лица, от которых исходила оферта.

На договор простого товарищества распространяется предусмотренная п. 2 ст. 434 ГК возможность заключения письменного договора путем составления одного документа, который подписан сторонами, либо путем обмена документами, который осуществляется с использованием почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной или иной связи. При этом необходимо, чтобы способ, избранный сторонами, позволял сделать вывод: оферта и акцепт действительно исходят от лица, которое является в нем стороной. Тем самым риск, связанный с возможным отказом лица от направленных ему оферты или акцепта, несет тот, кто их принял, не удостоверившись в том, что подпись действительно принадлежит лицу, указанному в качестве отправителя.

П.2 ст. 438 признает молчание адресата оферты акцептом в 3 случаях:

1. если вытекает из закона

2. вытекает из обычаев делового оборота

3. из прежних деловых отношений сторон

Сама гл. 55 не содержит специальных правил, которые придают правовое значение молчанию. Таким образом, в силу ст. 438 при заключении договора простого товарищества "молчание" может считаться акцептом, лишь если соответствующие указания содержатся в законе или в достигнутом сторонами соглашении.

П.3 ст. 438 позволяет заключить договор конклюдентными действиями. Есть основания полагать, что договор простого товарищества с большим, чем два, числом сторон может считаться заключенным в случае, когда только часть адресатов (участников) получила прямой ответ, в то время как другая воспользовалась указанным в п. 3 ст. 438 ГК способом. Постановление ВС и ВАС № 6/8: для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок.

К числу существенных условий относятся (исходя из определения):

1) то, что позволяет установить, по поводу чего заключен договор (условие о предмете). Для договора простого товарищества как заключенного по поводу совершения определенных совместных действий предметом служит индивидуализация подобным образом прежде всего самих действий, а если это вытекает из их характера - то и результата.

2) Цель. Она служит одним из основных средств индивидуализации договора простого товарищества. Для данного договора такой целью являются обычно не просто действия, а деятельность.

3) Условие о вкладе в общее имущество. Президиум ВАС указал, что соглашение участников о размерах вкладов в общее имущество является существенным условием договора простого товарищества.

4) Если число сторон более 2, то существенным условием является условие, в котором определяется полный состав участников договора. В самой оферте должны быть непременно указаны среди прочего все предполагаемые стороны (участники) договора.

5) Те, которые сами стороны считают существенными.

В специальных законах могут быть установлены дополнительные существенные условия. Например, Закон о финансово-промышленных группах: наименование финансово – промышленной группы, порядок и условия учреждения центральной компании финансово-промышленной группы как ЮЛ в определенной организационно-правовой форме, уполномоченного на ведение дел финансово-промышленной группы, порядка его образования, объема полномочий и других условий деятельности совета управляющих финансово-промышленной группы, порядка внесения изменений в состав участников финансово-промышленной группы, объема, порядка и условий объединения активов, цели объединения участников, срока действия договора.

Статья 434 (п. 1) ГК предоставляет сторонам возможность заключать договор в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, так как гл. 55 не содержит специальных норм.

Единственное специальное упоминание о форме договора простого товарищества есть в п. 2 ст. 1044 ГК, в силу которого при отсутствии доверенности полномочия товарища на совершение сделок от имени всех товарищей могут быть закреплены и в самом договоре, но только в случаях,

когда он заключен письменно. Участники, от имени которых была совершена сделка с третьим лицом, могут ее оспорить, ссылаясь при отсутствии письменной доверенности на то, что договор, предусматривавший наличие у сторон необходимых полномочий, был совершен устно.

При заключении договора необходимо учитывать п.1 ст 434 и гл. 9: простая письменная форма договора признается не только обязательной (если установлена обязательная нотариальная форма), но и достаточной для случаев, когда договор совершен между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами, а при заключении договора гражданами между собой - при условии, что сумма договора превышает не менее чем в 10 раз минимальный размер оплаты труда (МРОТ), а при соответствующем указании в законе - независимо от суммы сделки.

В литературе существуют расхождения в вопросе о том, как следует определять в подобных случаях сумму сделки применительно к договору простого товарищества, имея в виду обязательное требование к его доле:

1) Шретер: считать суммой договора простого товарищества совместную стоимость вкладов

2) Иоффе: в данном договоре обращаются суммы двойного рода (размер взноса и цена сообща возведенного объекта), считал необходимым ориентироваться на большую сумму, и если цена взноса не достигает 100 рублей (предельная сумма - та, которая была установлена в ст. 44 ГК 1964 г. для устных сделок.), договор все же должен быть оформлен письменно, учитывая общую сумму возводимого объекта, превышающую указанную сумму

3) Савельев: Договор простого товарищества заключается в письменной форме в том случае, когда вклад хотя бы одного участника превышает установленную законом предельную сумму

4) БВ: сумма, максимальная для возможности использования устной формы как более простой, должна в действительности выражать величину, отвечающую совокупности интересов участников – этому соответствует стоимость результата, которое стороны стремятся достичь. При этом размер вклада каждого из товарищей и вкладов всех участников значения иметь не будет. Если в договоре простого товарищества не предполагается достижения результата – сумму договора должна выражать полная стоимость вкладов.

Практика разработала выработала общее правило, относящееся к регистрации передачи в виде вклада недвижимости. Договор простого товарищества, в силу которого сторона обязуется в качестве вклада передать недвижимое имущество, не требует государственной регистрации. Если одна из них по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности сторон на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение об обязательности государственной регистрации перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность.