Новация(ст.414)

-Бациев В.В. Практический комментарий отдельных положений главы 26 ГК

-Бациев, Щербаков. КОММЕНТАРИЙ ПРАВОВЫХ ПОЗИЦИЙ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РФ ПО ВОПРОСАМ, СВЯЗАННЫМ С ПРИМЕНЕНИЕМ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ О ПРЕКРАЩЕНИИ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

-Информационное письмо ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103(Обзор практики применения ст.414 ГК)

В силу ст.414 обязательство может быть прекращено заключением соглашения о новации, предусматривающим замену первоначального обязательства другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения.

Новация прекращает дополнительные обязательства, если иное не установлено соглашением сторон.

Разграничение новации и отступного. На практике часто после просрочки должника заключают соглашение о порядке погашения задолженности. Раньше суды считали новацией, хотя стороны и не думали, что заключение такого соглашения лишит их права требования исполнения из первоначального обязательства и обеспечения. Отказ от права, а соотвественно и новация не могут предполагаться. Бациев главным отличием отступного от новации называет момент прекращения первоначального обязательства(для отступного - замена исполнения, для новации - заключение соглашения). Если из текста соглашения не ясно, что стороны имели в виду, презюмируется отступное. Для признания новации нужно учитывать не только волеизъявление, но и волю сторон посредством анализа переписки и переговоров, практики отношений контрагентов, обычаев делового оборота. П. 2 Обзора принял эту же позицию.

Разграничение новации и изменения условий договора. На практике изменение срока и порядка погашения задолженности не признается изменением способа исполнения обязательства. Для новации необходимо установить намерение сторон именно новировать обязательство, напр., соглашением предусмотрено, что с его заключением обязательства, возникшие из ранее заключенного договора, прекращаются.

Дополнительные обязательства при новации. П.2 Ст.414 прекращаются, если иное не установлено соглашением сторон. Бациев считает, что эта норма решает лишь вопрос о прекращении доп. обязательств, существовавших до момента заключения соглашения, а вопрос о существовании их в будущем оставляет открытым. Ссылается на то, что в отсутствии п.2 ст.414 не возникло бы этой проблемы в силу правила о невозможности существования дополнительных обязательств без основного, а ст.414 вроде бы изымает такое регулирование(на это указывает и п.4 Обзора «с момента заключения соглашения о новации обязанность уплатить за предшествовавший заключению указанного соглашения период неустойку, начисленную в связи с просрочкой исполнения должником первоначального обязательства, прекращается.»).

Если стороны новируют обязательство, обеспеченное имуществом 3-го лица, то в силу п.3 ст.308 лишь своим соглашением не могут сохранить такое обеспечение, необходимо заново заключать договор залога с этим лицом. (п.6 Обзора)

-Возможна ли новация неустойки? Неустойка является акцессорным обязательством и мерой ответственности. До момента совершения правонарушения новация невозможна, т.к. у стороны отсутсвует как таковой долг, после нарушения неустойка трансформируется в меру ответсвенности, ослабляется акцессорность, следовательно можно новировать в заёмное обязательство.

-Законом м.б. установлены запреты для новации, напр., запрет новирования алиментных обязательств, обязательств из причинения вреда жизни и здоровью. Причины в целевом характере обязательств, которые могут быть исполнены только реальным исполнением.