31. Способы заключения торговых договоров.

Под способами заключения договоров следует понимать различные приемы, методы установления договорных отношений. Что касается порядка, то он представляет собой процедуру, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом.

Тенденция модернизации в российской договорной практике.

КП в отличие от ГП не устанавливает жестких требовании к порядку и способам заключения договоров и предоставляет субъектам максимальную свободу усмотрения как к порядку, так и к способам заключения договора (ст. 4.2.1 Свод Сентрал, принципы Европейского договорного права ст. 2.211). Процедура заключения договоров в КП жестко не регламентируется.

Способы:

1) заключение путем оферты-акцепта путем составления одного документа договора (самый надежный вариант для российской договорной практики)

- путем обмена документами (письменные или электронные) без создания единого документа

- путем совершения акцептантом конклюдентных действий (действий по исполнению оферты)

- путем проведения коммерческих торгов

- путем обмена стандартными условиями

2) путем сложения разнонаправленных оферт (3й субъект сравнивает условия оферт и складывает наиболее схожие, это организованный сектор товарного рынка, но м.б. и на неорганизованном секторе)

3) путем совершения фактических действий (без акцепта и оферты):

- заключение договора с последующим подтверждением заключения договора (это не оферта и не акцепт)

- без подтверждения заключения договора

4) путем проведения переговоров (когда договоры заключаются с использованием данного способа, нет ни акцепта, ни оферты, а по результатам переговоров заключается договор + самой процедуре придается большое юридическое значение).

1. Оферта-акцепт.

Из лекции Цветкова:

Отличие от ГП применительно к оферте: КП имеет менее жесткие требования к содержанию и форме оферты (ст. 435 ГК: оферта – предложение, адресованное одному или нескольким лицам; любая оферта должна содержать все существенные условия будущего договора; в КП предложение д.б. достаточно определенным при обозначении товара и установлении или порядка/способа определения цены за товар; КП не обязывает оферента указывать в оферте ВСЕ существенные условия будущего договора, ограничиваясь лишь условием о предмете в широком смысле данного термина). Условие о предмете договора описывает тот необходимый набор действий, по конкретному договору, которые стороны должны осуществить (смотрим по определению самого договора в ГК РФ) + описывает объект, по поводу которого совершается данное действие (товар, работы, услуги).

Такой менее жесткий подход может способствовать различного рода злоупотреблениям? Да, но существует специальный инструмент – явно выраженный отказ или прямой отказ акцептанта считать договор заключенным до тех пор, пока не будет согласованно какое-то конкретное условие, которое акцептант считает важным. С. 2.103 Принципов европейского договорного права.

Форма оферты. В ГП по общему правилу это письменное предложение на бумажном или электронном носителе информации. А в КП могут рассматриваться и фактические действия.Ст.2.201 принципов европейского договорного права офертой считается выставление товара профессиональным поставщиком. Тендерная заявка может быть письменной (обязательно она д.б. направлена в запечатанном конверте) или электронной (дополнительные сведения). Типовой закон о тендерных заявках ЮНИСИТРАЛ.

Акцепт. Его содержание должно быть зеркальным по отношению к условиям оферты. Если в акцепт включают дополнительные условия, то в КП рассматривается как новая оферта. Однако КП разрешает акцепт на иных или отличительных условиях: акцепт с такими условиями, которые не вносит существенных изменений в содержание оферты + оферент не должен незамедлительно возразить на включение таких дополнительных условий в договор / такие условия не препятствуют заключению договора (в оферте можно указать, что акцепт на иных условиях не допускается; можно незамедлительно заявить о несогласии с акцептом).

Вопрос о существенности условий договора решается применительно к тому или иному виду торгового оборота и с учетом подходов, сформированных в международных документах, обычаях или практиках. Ст. 19 Конвенции ООН содержит перечень условий существенно меняющих содержание оферты (другая цена, платеж, качество и количество товара, место и срок поставки, ответственность, разрешение споров).

Требования к оферте. В настоящее время наблюдается тенденция к необоснованному расширению перечня существенных условий договоров. В отличие от нашего законодательства, в зарубежных нормативных актах (в том числе международных) закреплен узкий перечень существенных условий договора, при наличии которых договор будет считаться заключенным.

Статья 14 Конвенции ООН «О договоре международной купли-продажи»: необходимо 1) выражение намерения оферента быть юридически связанным в случае акцепта и 2) достаточно определенное предложение (обозначен товар и прямо/косвенно предусмотрены количество и цена, либо порядок их определения).

Ст. 2.101 ПЕДП: предложение становится офертой, если подразумевается, что результатом станет заключение договора, и в предложении содержатся достаточно определенные условия договора (с достаточной степенью, чтобы договор мог быть исполнен). Договор не будет считаться заключенным, если есть прямой отказ от договора (2.103 ПЕДП) и пока не согласовано какое-либо существенное условие.

ТАКИМ ОБРАЗОМ, ГЛАВНОЕ – ЧТОБЫ ДОГОВОР БЫЛ ИСПОЛНИМ. ОСТАЛЬНОЕ ВОСПОЛНЯЕТСЯ ОБЫЧАЯМИ ДЕЛОВОГО ОБОРОТА (по европейскому праву).

Ст. 4.2.1. СЕНТРАЛ: для достижения надлежащего соглашения необходимо: 1) намерение сторон быть юридически обязанными и 2) согласование условий в отношении предмета договора (действия, которые нужно совершить) и в отношении сторон.

2 ОПРЕДЕЛЯЮЩИХ ПРИЗНАКА ЗАКЛЮЧЕННОГО СОГЛАШЕНИЯ:

1. ПОДРАЗУМЕВАЕТСЯ ЦЕЛЬ ПРИНЯТЬ НА СЕБЯ ЮРИДИЧЕСКИЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ

2. СОГЛАСОВАННЫЕ УСЛОВИЯ ДАЮТ ВОЗМОЖНОСТЬ ИСПОЛНИТЬ ДОГОВОР

Цель такого подхода – чтобы недобросовестная сторона, не исполнившая обязательства по договору, не могла разрушить сделку при помощи признания договора недействительным.

Рекомендация ООН № 18: если оферта имеет целью установить долгосрочные хозяйственные связи, то рекомендуется заключать рамочный договор о долгосрочном партнерстве между поставщиком и покупателем, предусматривающий общие условия сотрудничества и требования к заказам (их содержание). Рекомендуется также включать в заказ (оферту) упаковочные инструкции и объединять с заказом инструкции по доставке.

Для разовых торговых операций требуется более детальное определение условий в оферте: разовые стандартизированные и разовые нестандартизированные условия в зависимости от того, насколько стандартный договор заключается).

В российском законодательстве: порядок заключения договоров по схеме оферта-акцепт в самом общем виде закреплен в ст. 432-449 ГК РФ. Согласно этим нормам заинтересованная сторона направляет другой стороне предложение о заключении договора. Предложение может адресоваться конкретному лицу или неопределенному кругу лиц, но в этом случае оно должно содержать существенные условия договора. При отсутствии существенных условий такое обращение рассматривается не как предложение о договоре, а как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора связывает давшую его сторону, налагает определенную ответственность. Такая ответственность может состоять в обязанности возмещения убытков при отказе от собственного предложения, если другая сторона начала подготовку к исполнению договора и понесла определенные затраты.

Предложение о договоре может делаться следующими основными способами: