39. Договоры, содействующие торговле

Данные договоры опосредуют обслуживающие торговлю операции, в т.ч. возмездного оказания услуг или выполнения работ

Назначение - используются для формирования инфраструктурных связей на товарном рынке, обеспечивающих как непосредственно операции товародвижения, так и иные связанные с торговым оборотом операции (продвижения товаров, расчетные, страхования и др.).

• Договоры на выполнение работ, как правило, имеют результатом создание определенного материального или идеального продукта. Созданный продукт может быть предметом последующих продаж.

• Договоры на оказание услуг предусматривают совершение должником определенных действий в пользу кредитора. Само совершение действий (хранение, перевозка, агентирование и т.п.) является желаемым благом и создает исполнение договора.

Договоры, содействующие торговле в неорганизованном секторе товарного рынка:

• договор перевозки товара;

• договор хранения;

• договоры в сфере кредитования и расчетов (займа и кредита, банковского счета, факторинга и др.);

• договор на проведение маркетинговых исследований;

• договоры на создание и распространение рекламы;

• договоры страхования товара и коммерческих рисков;

• договоры в сфере обращения информации

• расчетные деривативы и др.

Договоры, содействующие торговле в секторе публичных закупок:

• договор о проведении экспертизы (поставленного товара и др.) (ст. 41 ФЗ «О контрактной системе»).

• договоры, применяемые в неорганизованном секторе: перевозки, страхования и др.

Договоры, содействующие торговле в организованном секторе товарного рынка:

• договор об оказании услуг по проведению организованных торгов (ст. 3 ФЗ «Об организованных торгах»);

• договор организатора торгов с участником торгов - маркет-мейкером (предмет договора – поддержание маркет-мейкером цен, спроса, предложения и (или) объема торгов товаром на условиях, установленных таким договором);

• договор об оказании клиринговых услуг (клиринг – определение подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, и подготовке документов, являющихся основанием прекращения и(или) исполнения таких обязательств).

Система договоров, содействующих торговле:

• Договоры, направленные на подтверждение соответствия (несоответствия) товара установленным требованиям

• Договоры, обеспечивающие процесс товародвижения

• Договоры, содействующие продвижению товаров

• Договоры, обслуживающие расчетные и кредитные операции

• Договоры, обеспечивающие управление коммерческими рисками

Договоры, направленные на подтверждение соответствия товара:

• Договор возмездного оказания услуг по сертификации товара (заключается с органом сертификации)

• Договор возмездного оказания услуг по определению страны происхождения товара, оформлению сертификата происхождения товара (заключается с торгово-промышленными палатами)

• Договор возмездного оказания услуг по проведению экспертизы качества и безопасности товара (заключается с бюро товарных экспертиз при органах Роспотребнадзора, иными экспертными организациями)

Договоры, обеспечивающие процесс товародвижения:

• Договоры перевозки грузов на различных видах транспорта (автомобильный, железнодорожный, морской и др.)

• Договор транспортной экспедиции

• Договор аренды транспортных средств (с экипажем и без экипажа)

• Договор аренды зданий и сооружений

• Договор финансовой аренды (лизинга)

• Договор купли-продажи транспортных средств, зданий и сооружений

• Договор хранения, в т.ч. хранения на товарном складе

• Договор возмездного оказания услуг (логистических)

Договоры, содействующие продвижению товаров:

• Договоры на выполнение маркетинговых исследований

• Договор оказания маркетинговых услуг

• Договор на создание рекламы

• Договор на распространение рекламы (в т.ч. наружной рекламы)

• Договор об установке рекламной конструкции

• Договоры на оказание информационных услуг

• Договоры на выполнение работ в информационной сфере

• Договоры о передаче информационных продуктов

• Договор коммерческой концессии

• Договор об отчуждении исключительного права на товарный знак

• Договор о предоставлении права использования товарного знака (лицензионный договор)

• Договор о предоставлении права на использование коммерческого обозначения

• Договор франшизы (производственный и сервисный франчайзинг)

Договоры, обслуживающие расчетные и кредитные операции:

• Договор банковского кредитования

• Договоры финансирования под уступку денежного требования.

• Договор банковского счета

• Договор номинального счета– для совершения операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу-бенефициару

• Договор счета эскроу - предусматривает открытие банком (эскроу-агентом) специального счета для учета и блокирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром

Договоры, обеспечивающие управление рисками:

• Договор страхования риска утраты (гибели), недостачи или повреждения товара

• Договор страхования риска ответственности по обязательствам вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц

• Договор страхования риска ответственности за нарушение договора

• Договор страхования риска убытков из-за нарушения обязательств контрагентами или изменения условий предпринимательской деятельности по независящим от субъектов торгового оборота обстоятельствам (страхование предпринимательского риска)

40. Претензии и иски к транспортным организациям.

Ответственность транспортных организаций за утрату, недостачу, порчу или повреждение груза.

Наступает лишь при наличии их вины и носит ограниченный характер:

С перевозчика не может быть взыскано более чем фактическая стоимость утраченного или недостающего груза, либо сумма, на которую понизилась его стоимость (в случае порчи или повреждения), а также — провозная плата за недостающую часть груза.

Стоимость груза определяется по данным счета-фактуры продавца или в соответствии с соглашением о принятии к перевозке груза с объявленной ценностью, если оно заключено отправителем и перевозчиком.

В случае возникновения спора для определения размера и причин ущерба – может быть назначена экспертиза, проводимая с обязательным участием представителя транспортной организации.

При авиационных перевозках – специальные пределы ответственности перевозчика за утрату или недостачу груза и багажа: в двукратном размере минимальной месячной оплаты труда за 1 кг недостающего груза. Рядом международных соглашений установлены особые пределы ответственности за груз для воздушных и морских перевозчиков.

Если просрочка доставки груза - перевозчик уплачивает штраф, определяемый в процентах от провозной платы.

Предъявление иска.

Обязательным условием для предъявления иска к перевозчику является соблюдение претензионного порядка урегулирования споров.

Претензии по поводу утраты, недостачи, порчи или повреждения груза заявляются грузополучателем, а по полной утрате могут быть предъявлены также грузоотправителем. Право на предъявление претензии может быть передано грузополучателем грузоотправителю и, наоборот, в зависимости от того, кем из них понесен ущерб, а также страховщику, выплатившему страховое возмещение за груз.

К претензии прилагаются оригиналы или надлежаще заверенные копии обосновывающих ее документов (соответствующий экземпляр перевозочного документа, коммерческий акт или жалоба на отказ в его составлении, счет-фактура продавца, при необходимости иные доказательства стоимости груза и расчет суммы).

Место предъявления:

• предъявляется транспортной организации пункта назначения груза, а на железной дороге — филиалу дороги по месту назначения груза.

• На автомобильном транспорте претензии из факта полной утраты (гибели) груза предъявляются транспортной организации, принявшей груз к перевозке.

Сроки предъявлений претензий:

• Должны быть предъявлены клиентами к органам транспорта в пределах 6 месяцев с момента возникновения их основания, а об уплате штрафов — в течение 45 дней.

• Ответ на претензию - в течение 30 дней.

При отказе в удовлетворении претензии или отсутствии ответа на нее – может быть предъявлен иск.

Срок исковой давности: один год, срок исчисляется со дня получения ответа на претензию или с той даты, когда ответ должен быть получен.

41. Организационные договоры в торговле

Организационные договоры - самостоятельный тип договоров коммерческого права, включающий в себя целый ряд разнообразных видов таких договоров.

Назначение – используются для формирования вспомогательных структурных связей на товарном рынке, носящих не имущественный, а организационный характер.

Основная сфера применения: неорганизованный сектор

• организационные договоры могут служить вспомогательной частью «основных» имущественных договоров, хотя организационные вопросы выходят в них на первое место

• могут быть обособлены от имущественных, выполняя самостоятельные функции в организации взаимоотношений субъектов торговой деятельности.

В настоящее время:

ГК РФ - необходимость заключения договоров об организации перевозок грузов.

Организационный характер носят договоры о простом товариществе, о создании холдингов, рамочный и абонентский договоры и др.

Организационный договор — это соглашение об упорядочении взаимосвязанной деятельности двух и более лиц, определяющее процедуру возникновения и общие условия исполнения конкретных имущественных обязательств в последующем, и (или) мерах, направленных на повышение эффективности этой деятельности.

Отличительные черты организационных договоров:

• направлены преимущественно на регламентацию будущих имущественных отношений сторон => носят долгосрочный или бессрочный характер (в установленных законом случаях они заключаются на год или иной краткий срок).

• предусматривает общие требования к заключению и исполнению всего множества отдельных обязательств в пределах его действия

• организационные договоры могут быть предпосылкой заключения его участниками любых видов имущественных договоров

• организационные договоры могут служить основанием заключения и исполнения договоров определенного вида (транспортные организационные договоры определяют отдельные условия выполнения договоров на перевозку конкретных партий грузов).

Организационные договоры имеют собственную ценность, а не выполняют вспомогательную, обслуживающую функцию.

Специфика организационных договоров - предусматриваемые ими организационные, производственные, технологические усовершенствования осуществляются за счет одной из сторон.

Затраты на указанные цели не компенсируются другой стороной, не распределяются между участниками. Однако положительный результат произведенных улучшений используется одновременно обоими участниками договора.

Основные виды организационных договоров

Договоры о взаимосвязанной деятельности по снабжению ресурсами и сбыту товаров.

Предусматривают различные формы сотрудничества производственных или оптовых торговых организаций для обеспечения устойчивого сбыта товаров / снабжения сторон необходимыми ресурсами.

Основная форма взаимодействия - создание несколькими производственными либо оптовыми торговыми организациями (которые подконтрольны своим учредителям) снабженческих или сбытовых структур.

Порядок деятельности, создаваемой снабженческой или сбытовой организации определяется заключаемым ее учредителями организационным договором (предусматривается расширение объемов сбыта товаров за счет предложения к продаже имеющегося у сторон более широкого ассортимента изделий, «разведения» конкурирующих товаров на разные потребительские рынки и др.).

Договоры об образовании контрактных объединений.

Договоры о простом товариществе, о создании финансово-промышленной группы, договоры между центральным и зависимыми звеньями холдинга о принятии управленческих решений и др.

Договоры об организации перевозок грузов.

Заключаются при необходимости осуществления систематических перевозок грузов и носят преимущественно долгосрочный характер.

Перевозчики обязуются в установленные сроки принимать грузы в согласованном объеме, грузоотправители обязуются предъявлять их для перевозки.

Договоры об организации перевозок:

- позволяют сторонам решать широкий круг вопросов их взаимоотношений в связи с перевозками грузов;

- определяют общие условия выполнения отдельных договоров перевозки;

- определяют предполагаемые объемы перевозок грузов, условия о месте передачи и приема вагонов, порядок погрузки/выгрузки грузов и т.д.

Договоры, заключаемые между организациями различных видов транспорта об обеспечении перевозок грузов.

Узловые соглашения организаций железнодорожного и водного транспорта, договоры на централизованный завоз и вывоз грузов автотранспортными организациями на станции (порты, пристани, аэропорты) и др.

Предмет - взаимоотношения между различными транспортными организациями по поводу перевозки грузов.

42. Правовые средства обеспечения исполнения торговых обязательств.

Стабильное развитие коммерческой деятельности, устойчивость коммерческих отношений напрямую зависят от надлежащего исполнения обязательств в коммерческом обороте. В связи с этим законом предусмотрена система мер, стимулирующих надлежащее исполнение обязательств.

Сторона, нарушившая условия обязательства, должна возместить другой стороне причиненный ущерб, который, однако, еще надо доказать. Вместе с тем законодатель устанавливает специальные дополнительные меры, способствующие исполнению обязательств.

Исполнение обязательства обеспечивается способами, предусмотренными в законе.

В частности, оно может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, независимой гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойка — установленная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

При этом кредитор не должен доказывать наличие убытков, а размер неустойки должен быть определен законом либо договором. Если неустойка устанавливается в законе, то она может быть взыскана независимо от того, предусматривается ли это соглашением сторон.

Размер такой неустойки может быть увеличен по соглашению сторон. Неустойка по соглашению, договору должна быть оформлена в письменном виде.

Неустойка может быть определена в твердой сумме в виде штрафа или в процентах за каждый день просрочки (пеня).

По отношению к убыткам различают неустойки:

- исключительную (взыскивается только неустойка независимо от размера убытков);

- альтернативную (взыскиваются либо неустойка, либо убытки);

- штрафную (неустойка взыскивается сверх убытков);

- зачетную (взыскиваются неустойка и убытки, не покрытые неустойкой).

Суд может уменьшить размер неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Залог — эффективное средство обеспечения обязательств при инфляции, при участившихся случаях нарушения обязательств.

Еще древние римляне определяли специфическое значение залога в обеспечении обязательств: «верю не должнику, а вещи».

Залог есть способ обеспечения обязательства, при котором кредитор приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом.

В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

По общему правилу, залог возникает в силу договора, но он может возникать и на основании закона.

Залоговое обязательство производно от обеспечиваемого им основного обязательства. Стороны в залоговом правоотношении — залогодатель (должник) и залогодержатель (кредитор). Залогодателем может быть собственник вещи, а также лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.

Законом предусматриваются два вида залога:

- залог — имущество остается у залогодателя;

- заклад — имущество передается залогодержателю (например, передача вещи в ломбард).

Залогом в том или ином виде обеспечиваются требования, вытекающие из договоров купли-продажи, займа, банковской ссуды, имущественного найма и других договоров.

Предметом залога могут быть имущество, имущественные права, ценные бумаги.

Однако залогу не подлежат: имущество, изъятое из оборота; имущество граждан, на которое по закону не допускается взыскание; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности, требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью. Залог земельных участков, предприятий, строений на них (ипотека) регулируется Законом об ипотеке.

Удержание.

Применение удержания как меры обеспечения подразумевает, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате данной вещи или возмещению кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено должником.

Удержанием могут обеспечиваться только обязательства, связанные с оплатой удерживаемой вещи или возмещением связанных с ней убытков.

В отношениях между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, сфера применения удержания шире. Удержанием вещи должника могут обеспечиваться и такие его обязательства, которые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее или других убытков.

Например, ГК РФ устанавливает право подрядчика по договору подряда в случае неуплаты заказчиком обусловленной цены удержать не только результат работы, но и другое оказавшееся у подрядчика имущество заказчика.

Право на удержание возникает у кредитора в силу закона и не требует дополнительной регламентации в договоре. Однако стороны в договоре могут предусмотреть иные условия удержания, чем те, что предусмотрены в законе, а также исключить применение удержания.

Удержание вещи возможно до момента реального исполнения обязательства. В случае неисполнения обязательства должником требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в порядке, устанавливаемом при залоге.

Поручительство.

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается отвечать перед кредитором другого лица за исполнение обязательства в полном объеме или в части. Оговаривается, что несоблюдение письменной формы договора поручительства влечет его недействительность.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Если законом или договором не установлена дополнительная (субсидиарная) ответственность поручителя, то должник и поручитель отвечают солидарно, т.е. кредитор может требовать исполнения обязательства либо от должника, либо от поручителя.

Несколько лиц, совместно давшие поручительство, также отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель, исполнивший обязательство, приобретает права кредитора. Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан известить об этом поручителя. Поручительство прекращается, в частности, с истечением срока, указанного в поручительстве.

Независимая гарантия.

Это письменное обязательство уплатить кредитору (бенефициару) денежную сумму по предъявлении им письменного требования о ее уплате. За выдачу независимой гарантии должник (принципал) уплачивает гаранту вознаграждение. Обязательство гаранта ограничивается суммой, на которую выдана гарантия. Гарантия выдается на определенный в ней срок и не может быть отозвана гарантом.

Гарант в порядке регресса вправе требовать от принципала возмещения сумм, выплаченных бенефициару.

Задаток.

Это денежная сумма, которую одна сторона передает другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке должно быть совершено в письменной форме, иначе переданная кредитору как задаток сумма считается авансом, если не доказано иное.

При неисполнении обязательства лицом, давшим задаток, он остается у лица, получившего его; при неисполнении обязательства стороной, получившей задаток, она должна уплатить давшему задаток его двойную сумму.

43. Технические регламенты: структура и порядок применения

ФЗ от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании"

Технический регламент — документ, который устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации.

Общие регламенты - устанавливают обязательные для исполнения требования к объектам технического регулирования.

Специальные - устанавливают требования к отдельным видам продукции и процессам, в отношении которых недостаточно предписаний общих технических регламентов.

Действие: прямое на всей территории РФ и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

Технические регламенты:

- национальные (могут устанавливаться федеральным законом, указом Президента РФ, постановлением правительства РФ или нормативным актом уполномоченного федерального органа по техническому регулированию);

- наднациональные (принятые в рамках Таможенного союза и Евразийского экономического союза ЕАЭС)

На сегодняшний день принятие национальных технических регламентов и технических регламентов Таможенного союза прекращено.

В связи с подписанием Договора о создании Евразийского экономического союза (ЕАЭС), право принятия технических регламентов принадлежит только ЕАЭС

Однако ранее принятые национальные технические регламенты и технические регламенты Таможенного союза продолжают действовать и в ряде случаев подлежат обязательному применению.

Правила применения технических регламентов:

• со дня вступления в силу технического регламента ЕАЭС обязательные требования, установленные национальными ТР и ТР Таможенного союза, не подлежат применению;

• при наличии действующего ТР Таможенного союза (нет ТР ЕАЭС) подлежат применению его требования, национальные ТР не применяются;

• при отсутствии технического регламента ЕАЭС и ТР Таможенного союза применяются обязательные требования, установленные национальными ТР

В случае отсутствия ТР (или не вступил в силу) подлежат применению обязательные требования, содержащиеся в принятых и вступивших в силу до 01.07.2003 г. национальных нормативных актах федеральных органов:

• государственных стандартах;

• санитарных и ветеринарных правилах и нормах

Обязательные требования, содержащиеся в неопубликованных актах, могут применяться только на добровольной основе.

Техническими регламентами регулируются только показатели безопасности.

Содержание регламента:

• перечень и (или) описание объектов технического регулирования, требования к этим объектам и правила их идентификации в целях применения технического регламента.

• правила и формы оценки соответствия, определяемые с учетом степени риска, предельные сроки оценки соответствия в отношении каждого объекта технического регулирования и (или) требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения.

• требования энергетической эффективности и ресурсосбережения.

• обобщенные и (или) конкретные требования к характеристикам продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, но не должен содержать требования к конструкции и исполнению за некоторым исключением.

• могут содержаться специальные требования к продукции, связанным с требованиями к продукции процессам, обеспечивающие защиту отдельных категорий граждан (несовершеннолетних, беременных женщин, кормящих матерей, инвалидов) + если отсутствие таких требований из-за климатических и географических особенностей приведет к недостижению целей принятия регламента.

• не может содержать требования к продукции, причиняющей вред жизни или здоровью граждан, накапливаемый при длительном использовании этой продукции и зависящий от других факторов, не позволяющих определить степень допустимого риска.

• может содержать требование, касающееся информирования приобретателя, в том числе потребителя, о возможном вреде и о факторах, от которых он зависит.

• устанавливают также минимально необходимые ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры в отношении продукции, происходящей из отдельных стран и (или) мест, в том числе ограничения ввоза, использования, хранения, перевозки, реализации и утилизации, обеспечивающие биологическую безопасность (независимо от способов обеспечения безопасности, использованных изготовителем).

44. Особенности возмещения убытков в торговом обороте, договорное регулирование возмещения убытков.

Реальный ущерб + упущенная выгода.

Реальный ущерб разделяется на два вида:

а) расходы, необходимые для восстановления нарушенного права (вызванные проведением ремонта товара, переданного с недостатками, привлечением третьих лиц для исполнения обязательства) - «будущие расходы»

б) стоимость утраченного, испорченного имущества, если восстановить право невозможно (может выражаться в уменьшении цены товара с недостатками, товара, переданного с истекшим или истекающим сроком годности и пр.) – «настоящие расходы».

Минусы убытков: законодательство не содержит универсальных правил исчисления убытков.

Плюсы убытков: сложности доказательства размера возмещения убытков не могут привести к отказу во взыскании возмещения убытков, если право на такое возмещение есть => суд определяет размер возмещения убытков исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению, при этом в результате возмещения убытков кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом

Для торговых обязательств характерны также «абстрактные убытки» - расчетная разница между договорной и текущей рыночной ценой, когда замещающая сделка не была совершена.

При этом текущая цена рассматривается как обычная цена, взимаемая при сравнимых обстоятельствах за аналогичное имущество.

Плюсы абстрактных убытков:

• возможность использования абстрактных убытков с сохранением длящихся договорных отношений, в которых допущено нарушение договорного обязательства;

• размер абстрактных убытков доказать существенно проще, чем размер реального ущерба и упущенной выгоды; по существу, его даже не нужно доказывать, достаточно подсчитать, поскольку для определения размера абстрактных убытков используются статистические данные, справки о текущей цене, которая сопоставляема с договорным условием о цене;

• не требуется подтверждения фактически понесенных затрат и доказательств их обоснованности — ведь при предъявлении требования о возмещении абстрактных убытков никакие расходы лицо не понесло.

Сходство с абстрактными убытками имеет соразмерное уменьшение договорной цены - на случай ненадлежащего исполнения некоторых обязательств (например, при продаже некачественного товара).

В целях упрощения доказательства размера убытков используют «заранее исчисленные убытки» — указанную в договоре сумму, уплачиваемую в качестве возмещения убытков при определенном нарушении обязательства.

Цель их установления - облегчение доказывания размера затрат, связанных с ответственным хранением, при этом указанная в договоре сумма имеет экономическое обоснование + поддержание договорной дисциплины.

В зарубежной практике встречаются также: возможность возмещения имущественных потерь вследствие утраты благоприятной возможности, даже компенсация морального вреда (к нас такого в торговых обязательствах нет).

Общее правило - принцип полного возмещения убытков, но для отдельных сфер устанавливается пониженная ответственность.

Убытки, о возмещении которых предъявлено требование, в соответствии с международной договорной практикой должны характеризоваться следующими двумя чертами:

• убытки должны быть предвидимыми.

Должник на момент заключения договора должен быть предвидеть возможность их наступления в качестве последствия нарушения обязательства. Предвидимые убытки часто называют еще прямыми убытками. Им противополагают убытки косвенные — убытки, становящиеся следствием возникновения прямых (по общему правилу возмещению не подлежат).

• убытки должны быть установлены с разумной степенью достоверности

Нарушения денежных обязательств, которые возникают практически из всех торговых договоров в силу их возмездного характера в качестве специальной формы ответственности порождают возникновение обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами.

Размер процентов определяется судом, который может применить размер процентов на день предъявления иска или на день вынесения судебного решения, договором может определяться иной порядок определения процентной ставки.

Проценты за пользование чужими денежными средствами не могут взыскиваться одновременно с установленной договором неустойкой в форме пени за то же самое нарушение (просрочку исполнения денежного обязательства).

Если сумма подлежащих уплате процентов явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд по заявлению должника может уменьшить предусмотренные договором проценты до ставки, определенной в порядке, установленном законом.

45. Договоры на выполнение маркетинговых работ.

К маркетинговым договорам могут быть отнесены следующие виды договоров:

• договор на выполнение маркетинговых исследований по заданию заказчика;

• договор о приобретении результатов маркетинговых исследований;

• договор на оказание маркетинговых услуг (продвижение товаров в розничном сегменте).

1. Договор на выполнение маркетинговых исследований – один из видов договоров по выполнению работ.

Исполнитель-маркетолог обязуется в соответствии с заданием заказчика провести маркетинговые исследования (что, как правило, включает в себя мониторинг рынка сбыта и ктаналов распределения, изучение потребителей, анализ спроса и предложения, эффективности рекламы и т.п.) и передать заказчику полученный результат в виде отчета, содержащего выводы и рекомендации исполнителя, а заказчик обязуется принять полученный результат и оплатить его.

Предмет договора - комплексный характер и включает:

• работы, осуществляемые исполнителем в ходе исследований (сбор, переработка и анализ маркетинговой информации);

• результаты исследований (маркетинговая информация и рекомендации исполнителя, объективированные в виде отчета о проведенном исследовании).

Маркетинговые исследования

В сборе, переработке и анализе информации по возникшим в коммерческой практике заказчика маркетинговым проблемам.

Цель — обеспечить заказчика надежными и достоверными сведениями (о рынке, структуре и динамике спроса, вкусах и желаниях потребителей), необходимыми для создания такого товара, который в наибольшей степени отвечал бы требованиям рынка.

В качестве результата своей работы выводы, прогнозы, рекомендации, готовые к реализации бизнес-решения. Зачастую результат маркетинговых исследований становится товаром, перепродается неоднократно.

Неправильно отождествлять с договором на выполнение НИОКР:

• в ходе проведения НИОКР может возникнуть отрицательный результат (невозможность решения поставленной перед исполнителем задачи исходя из существующего уровня науки и техники).

• В ходе маркетинговых исследований такого отрицательного результата появиться не может, в крайнем случае, заказчику порекомендуют не реализовывать некоего бизнес-решения, чтобы избежать убытков.

Задание заказчика:

• должно содержать проблему, цели, направления, объект и территорию исследования. Содержание задания позволяет выявить требования к результату исследования + оценить качество выполненных работ.

Проведение маркетинговых исследований = ряд последовательных этапов, на каждом из которых применяется соответствующий научный метод.

Обязательно нужно согласовать сроки: начала работ, их окончания, выполнения каждого из этапов.

Методы: опрос и анкетирование населения, исследование в фокус-группах, скрытое наблюдение за поведением покупателей и «тайные» покупки, что связано со сбором и накоплением значительных объемов информации, содержащей персональные данные потребителей (соблюдение норм ФЗ «О персональных данных»).

Отчет исполнителя – это полученные результаты маркетингового исследования.

Это результаты проведенного исследования + описание всего процесса использования методов и орудий исследования.

Результаты маркетинговых исследований =

• значимость для заказчика

• обладают огромной коммерческой ценностью.

• заинтересованность сторон договора в защите полученных результатов от несанкционированного использования (разработка сторонами правил использования отчета, порядок его передачи третьим лицам).

Распространена практика защиты результатов маркетинговых исследований в режиме коммерческой тайны.

Группа требований и условий, определяющих качество маркетинговых работ.

• требования, вытекающие из задания и иных исходных данных на проведение исследования;

• адекватность, прогрессивность и технический уровень использованных методов исследования;

• полноту и достоверность информации, полученной при проведении исследования, достаточность информации для разрешения проблемы, возникшей у заказчика;

• соответствие выводов и рекомендаций маркетолога данным, полученным в ходе исследования;

• надлежащее оформление результатов маркетингового исследования, комплектность документации, передаваемой заказчику.

Могут быть предусмотрены правила о распределении рисков за недостижение положительного эффекта от практической реализации его выводов и рекомендаций при условии надлежащего качества проведенных маркетинговых исследований.

Зарубежная практика:

• Если договорные обязательства ограничиваются проведением исследования и не охватывают процесс их внедрения, то риск недостижения положительного эффекта принимает заказчик.

• Если исполнитель-маркетолог принимает на себя обязанности по консультированию заказчика, оказанию иных услуг в ходе реализации собственных рекомендаций, то он принимает риск недостижения положительного эффекта.

2. Договор на оказание маркетинговых услуг

Исполнитель обязуется организовать приоритетную выкладку товаров в местах продажи, оформить витрины (часть витрины) в местах продажи, провести промоакции и иные мероприятия по стимулированию спроса на определенные товары, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги.

Предмет - деятельность исполнителя по продвижению товаров, т.е. раздача листовок, брошюр, буклетов, сувенирной продукции, проведение промоакций с распространением образцов товаров заказчика и информированием потребителей, организацией выставок и стендов, проведением игр и других стимулирующих мероприятий и иных фактических действий.

Согласуются: место проведения акций и ее сроки, порядок предоставления заказчиком необходимой информации о рекламируемом товаре, образцов продукции, форменной одежды для лиц, проводящих рекламную акцию и т.д., вознаграждение исполнителя.

Предоставление заказчику подробнейшего отчета о проведенном маркетинговом мероприятии с приложением документальных и иных доказательств факта оказания услуг.

В процессе разработки условий договора на оказание маркетинговых услуг и в ходе его исполнения должны быть учтены требования ст. 9 Закона о торговле.

Ограничение на заключение подобного рода соглашений: только в отношении договоров поставщиков и торговых сетей в отношение продовольственных товаров.

Исполнитель по ходу реализации соответствующего договора обязан фиксировать факты оказания услуг по продвижению, документировать, составлять отчет и передавать заказчику.

46. Выработка условий торговых договоров о цене товара, скидки и вознаграждения к цене товара с учетом ст. 9 Закона о торговле

Условие о цене не является существенным условием большинства договоров по ГК + ни один торговый договор не содержит требования о согласовании цены под страхом признания договора незаключенным.

Является основным критерием отбора контрагента при заключении договора посредством аукциона, в таком случае цена обязательно указывается в договоре.

Функция условия о цене — определяет встречное предоставление стороны, являющееся объектом обязательства.

Определение цены:

• в твердой денежной сумме за исполнение всех обязанностей контрагента (в договоре об оказании услуг);

• в стоимости единицы товара (в реализационных договорах);

• в определении % от получаемого дохода (в договоре коммерческой франшизы, агентировании);

• в виде роялти — установленного договором % от стоимости единицы продукции (в договоре коммерческой франшизы, лицензионном договоре об использовании товарного знака).

Способ оплаты:

• в рублях РФ

• путем установления обязанности по оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или условных денежных единицах.

Кто вырабатывает?

• может вырабатываться обеими сторонами

• может определяться одной из сторон, определение цены

• может быть отдано на усмотрение третьего лица, или регулироваться государством.

В актах нового Lex mercatoria, УНИДРУА – правило разумной цены (возможность замены разумной ценой условия о цене, определенного одной стороной, третьим лицом или при неопределенности этого условия сторонами или третьим лицом).

Возможно установление предельно допустимых розничных цен на определенные продовольственные товары, отнесенные к перечню отдельных видов социально значимых продовольственных товаров

Для условия о цене особое значение приобретает принцип баланса интересов:

Необходимость поиска в процессе выработки договорного условия справедливого баланса взаимных имущественных интересов сторон + баланса их частных интересов и интересов государства и общества в целом

Если в результате оказания давления на контрагента в договоре будет установлена цена, явно невыгодная контрагенту, то существует возможность оспаривания таких условий в соответствии с правовыми позициями, содержащимися в постановлении Пленума ВАС РФ «О свободе договора и ее пределах».

В долгосрочных договорах стороны обычно определяют не только цену, но и порядок и основания ее изменения (возможность увеличения цены при достижении инфляции определенного уровня, при удорожании сырья, материалов и пр.).

Возможно установить подобные обстоятельства для судебного изменения договора, либо в качестве повода к изменению договора по соглашению сторон.

Цена может быть указана в самом тексте договора, может согласовываться дополнительно в приложении, может составляться смета.

Допускается установление единой цены на все время действия договора либо только на определенную его часть.

Для определенных товаров, работ и услуг цена по договору может меняться в зависимости от сезона, погодных условий, иных обстоятельств.

Виды скидок:

• бонусные скидки обычно предоставляются крупным оптовым покупателям, причем не за каждую отдельную партию, а за заранее согласованный годовой объем оборота.

• сезонные (временные) скидки имеют сезонный характер и применяются главным образом при торговле товарами массового спроса (обувь, одежда и т. д.).

• дилерские скидки предоставляются оптовым и розничным торговцам, агентам и посредникам. За счет таких скидок дилеры должны покрывать свои расходы на продажу, сервис и получать прибыль.

• закрытые скидки используются в замкнутом экономическом пространстве и предоставляются на продукцию, обращающуюся внутри фирмы или во внутренней торговле международных объединений и групп.

• скидки на количество могут предлагаться покупателю при увеличении объема заказа. В зависимости от величины и серийности заказа размер скидок может меняться.

• скидки "сконто" применяются, если платежи по контракту осуществляются ранее срока, указанного в контракте, и притом оплачиваются наличными.

• специальные скидки носят конфиденциальный характер, представляют собой коммерческую тайну и предоставляются партнеру, с которым фирма имеет особые доверительные или длительные отношения.

Статья 9 ФЗ «О торговле»:

Права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность, и хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров

1. Хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему поставки продовольственных товаров, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

2. Хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, обязан обеспечивать хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность посредством организации торговой сети, доступ к информации об условиях отбора контрагента для заключения договора поставки продовольственных товаров и о существенных условиях такого договора, к информации о качестве и безопасности поставляемых продовольственных товаров путем размещения соответствующей информации на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

3. Цена договора поставки продовольственных товаров, заключаемого между хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, определяется исходя из цены продовольственных товаров, установленной соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров с учетом предусмотренных частями 4 и 5 статьи 8 настоящего Федерального закона положений.

4. Соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров.

Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.

При расчете указанного совокупного размера не учитывается сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

5. Не допускается выплата указанного вознаграждения в связи с приобретением хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, указанных в перечне, установленном Правительством Российской Федерации.

6. Выплата хозяйствующими субъектами, осуществляющими поставки продовольственных товаров, хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность посредством организации торговой сети, иных видов вознаграждения, не предусмотренных настоящим Федеральным законом, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается.

7. В случае, если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается и исполняется (реализуется) договор поставки продовольственных товаров с условием оплаты таких товаров через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, срок оплаты таких товаров для установления данным договором определяется по следующим правилам:

1) продовольственные товары, на которые срок годности установлен менее чем десять дней, подлежат оплате в срок не позднее чем восемь рабочих дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

2) продовольственные товары, на которые срок годности установлен от десяти до тридцати дней включительно, подлежат оплате в срок не позднее чем двадцать пять календарных дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность;

3) продовольственные товары, на которые срок годности установлен свыше тридцати дней, а также алкогольная продукция, произведенная на территории Российской Федерации, подлежат оплате в срок не позднее чем сорок календарных дней со дня фактического получения таких товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность.

8. Такие сроки исчисляются со дня фактического получения продовольственных товаров хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность. Не позднее трех рабочих дней со дня фактического получения продовольственных товаров хозяйствующий субъект, осуществляющий поставки продовольственных товаров, обязан передать документы, относящиеся к поставкам таких товаров в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и договором поставки продовольственных товаров, а хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность, обязан их принять.

10. В договоре поставки продовольственных товаров не допускается установление запрета на перемену лиц в обязательстве по такому договору путем уступки требования, а также ответственности за несоблюдение указанного запрета сторонами такого договора. Исполнение (реализация) указанного договора в соответствующей части не допускается.

11. Услуги по продвижению товаров, услуги по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иные подобные услуги могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

12. Включение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и (или) хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров действий, связанных с оказанием услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается.

При заключении и (или) исполнении (реализации) договора поставки продовольственных товаров запрещается понуждение контрагента к заключению договора возмездного оказания услуг (в том числе с третьими лицами), направленного на оказание услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, а также иных договоров.

13. Хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается:

1) взимание платы либо внесение платы за право поставок продовольственных товаров в функционирующие или открываемые торговые объекты;

2) взимание платы либо внесение платы за изменение ассортимента продовольственных товаров;

3) возмещение расходов в связи с утратой или повреждением продовольственных товаров после перехода права собственности на такие товары, за исключением случаев, если утрата или повреждение произошли по вине хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки таких товаров;

4) возмещение расходов, не связанных с исполнением договора поставки продовольственных товаров и последующей продажей конкретной партии таких товаров.

14. Требования, установленные настоящей статьей, распространяются на действия (бездействие) лиц, входящих с хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, или хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции".