Vyrabotka_usloviy_dogovora-1
.docxВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ ТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ
Отличия в зависимости от сектора товарного рынка, в котором разрабатывается и заключается торговый договор.
Несмотря на существующие отличия, сложились общие условия
Договорные условия (условия договора) - способ фиксации взаимных прав и обязанностей
С практической точки зрения - это определённый набор взаимных прав и обязанностей контрагентов, которые разрабатываются, согласовываются и фиксируются
Группы условий:
Существенные / случайные / обычные
Является ли пригодной такая классификация для разработки договора? Не очень. Потому что если контрагенты считают то или иной условие важным, то оно так или иначе будет существенным
В коммерческом праве сложился иной, более удобный, подход для разграничения. Даёт ориентир для разработки
I ГРУППА
Вырабатываемые условия (прямые, явные)
Предписываемые (обязательные) - предписаны законом, иными НПА или необходимые для договоров данного вида, чтобы признать его заключённым
Не предопределённые по своему содержанию - содержание условий определяются по усмотрению сторон. То есть условия обязательны для выработки, но относительно содержания закон никаких требований не выдвигает
Ошибка приводит к признанию Д незаключенным
Предопределённые по своему содержанию - содержание определяется нормативными установлениями (гос регулирование)
Ошибка приводит к признанию Д недействительным (168 ГК)
Инициативные (необязательные) - вырабатываются по усмотрению сторон; закон не обязывает выработать и включить
Отсутствие данных условий не влечено рисков признания Д недействительным или незаключенным
НО С ПОМОЩЬЮ ДАННЫХ УСЛОВИЙ ДОГОВОРУ ПРИДАЁТСЯ ТРЕБУЕМАЯ ЮРИДИЧЕСКАЯ И ЭКОНОМИЧЕСКАЯ ЭФФЕКТИВНОСТЬ; 60-70% договора составляют
Обеспечивается системную взаимосвязь, единство ПиО
II ГРУППА
Специально не вырабатываются, но входят или могут входить в содержание договора (но отсутствуют в тексте документа)
Подразумеваемые - такие условия, которые автоматически входят в содержание договора, если стороны не достигли соглашения об ином
предусмотрены диспозитивными нормами договорного права
определяются торговыми обычаями (инкотермс)
Воспринимаемые - входят не автоматически, а при наличии соответствующего соглашения сторон об этом
примерные условия договора (427 ГК) - условия, которые разрабатываются иными организациями, ассоциациями, союзами, публикуются и которыми мы можем воспользоваться при заключении договора
положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекс добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями м поставщиками потребительских товаров от 2012; инструкция Госарбитража СССР) - в договоре положения не указываются прямо, мы ссылаемся на них
Ошибка в первой группе может привести к:
Признание договора недействительным
Признание договора незаключенным
Коммерческие риски
Последовательность выработки условий договора
Уясняется перечень предписываемых условий
Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)
Уясняется перечень подразумеваемых условий
Анализ подразумеваемых условий на предмет из адекватности
Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий
Анализ воспринимаемые условий на предмет из целесообразности
Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки
ВАЖНО: Каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий
Стандартизация вырабатываемых условий договора
1 ситуация: разработкой занимаются не потенциальные контрагенты, а различные организации, ассоциации (примерные условия, требуется соглашение сторон Д о применяемости)
2 ситуация: стандартизация условий, разработкой занимаются сами контрагенты
Стандартными (общими) считаются такие вырабатываемые условия, которые:
Заранее подготовлены (сформулированы) одной стороной
Предназначены для общего и неоднократного применения
Не предполагают согласования в индивидуальном порядке
Способы включения стандартных условий в договор:
Включение в текст единого договора-документа
Отсылка к стандартным условиям, содержащимся в отдельном документе
Обмен стандартными условиями
Общие требования к вырабатываемым условиям договора
Законность - соответствие императивным нормам законодательство
Справедливость
Ясность
Считаются недопустимыми следующие условия:
Несправедливые - явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающиеся баланс интересов сторон
постановление пленума ВАС 16: не забываем смотреть на договорные связи и условия договора в совокупности с другими договорами, если есть такие?
возможна ситуация, когда по одному Д проигрываешь, но по другому прибыль
Неясные - сформулированные недостаточно точно и определённо, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту
разногласия по содержанию; риски, что условие может быть истолковано в пользу другой стороны (то же ППВАС)
Неожиданные - имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумна ожидать
в российской практике не играют такую роль как в зарубежной
разногласий по содержанию тут нет
Напр, ссылка внизу мелким шрифтом? Выдача кредитной карты в Сбере: в договоре дают одни условия, но нужно ещё учитывать общие условия, указанные где-то на сайте Сбербанка, о них при заключении не сообщалось
Дискриминационные - неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами
Компания А и компания Б заключают договор. Если условия несбалансированные, нарушают интересны одной стороны, то несправедливые
Компании А заключила договоры поставки однотипные с Б,В,Г на разных условиях - дискриминационные
Правовые средства защиты от недопустимых условий договора
Ничтожность несправедливого и неожиданного условия (ст. 168 ГК)
Изменение судом несправедливого условия Д или расторжение Д (428)
Отказ в защите права, основанного на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК
Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны
Взыскание убытков
Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности
Общий алгоритм выработки условий договора
Уяснение и оценка допустимости юридической цели договора
Договор поставки. У поставщика цель - передача товара в собственность, у покупателя - приобретение ПС. Смотрим, возможно ли это
Уяснение и оценка разумности деловой цели договора (доктрина разумной деловой цели)
Деловая цель - сам бизнес, а не какие то сопутствующие моменты как налогообложение и пр
Д-ры не должны использоваться как инструмент обхода закона и тд
Уяснение действительного экономического и правового содержания опосредуемых договором операций (доктрина "существо над формой")
не понимая экономики, никогда не создадим эффективных условий, не создадим нужные ПиО
правовое последствие - переквалификация договора. Притворный, фиктивный, мнимый
Уяснение структуры договорных связей и места договора в ней (доктрина "сделка по шагам")
риски переквалификации, обвинений в обходе законодательства
если вдруг выясняется, что данный договор - это структурный элемент более крупного договора (то есть вместо одного мы раздробили договор на несколько), то суды потом квалифицируют их как 1 крупный договор и применяем к нему соответствующие требования
Пример какой то, типа компания А предоставило займ компании Б через заключения договоров А с С и Б с С
Выявление применимых к договору императивных и диспозитивных норм права, обычаев, деловых обыкновений, рекомендательных правовых актов
Выработка договорных условий (см.выше)