2. Обозначение анализируется в отношении тех товаров, для которых оно заявлено при регистрации, и в том виде в котором заявлено при регистрации, а не в том виде в котором оно реально используется

3. При оценке различительной способности товарного знака не учитываются обстоятельства, связанные с личностью лица, испрашивающего правовую охрану, так как различительная способность представляет собой свойство самого обозначения.

Различительная способность бывает двух видов: 1) изначально присущая различительная способность (оригинальность, фантазийность) товарного знака; 2) приобретенная различительная способность, достигаемая посредством рекламы, качества продукции, ценовой политики (goodwill).

При оценке наличия приобретенной различительной способности могут быть приняты следующие сведения: объемы производств и продаж товаров/услуг, маркированных заявленным обозначением; территории реализации товаров/услуг маркированных заявленным обозначением; длительность использования заявленного обозначения для маркировки товаров/услуг и др.

К обозначениям, не обладающим различительной способностью, относятся:

1. Простые геометрические фигуры, линии, числа; отдельные буквы и сочетания букв, не обладающие словесным характером или не воспринимаемые как слово.

По правилам русского языка аббревиатура словесным характером обладает. Например, СССР – слово. Соответственно, если признаем это аббревиатурой, то ей может быть предоставлена правовая охрана.

2. Вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида.

Примеры: термос (в большинстве стран ЕС этот ТЗ охраняется до настоящего времени - Испании, Франции, Италии и т.д.), пейджер, ксерокс (в отдельных странах охраняется, в частности, Мадагаскаре, Монголии, Мозамбике, США, Исландии и т.д.).

3. Общепринятые термины и символы.

Общепринятые символы и термины содержатся в словарях, справочниках, они символизируют какую-либо область хозяйства или деятельности, условные обозначения, применяемыми в науке и технике.

4. Сведения, касающиеся изготовителя товаров или характеризующие товар, весовые соотношения, материал, сырье, из которого изготовлен товар.

Например, для конфет нельзя зарегистрировать обозначение «Детская сласть», поскольку прямое указание на назначение товара: сладкий товар для детей. Для товара коньяк нельзя зарегистрировать обозначение 4 звездочки. Для товара водка нельзя зарегистрировать ТЗ «Хлебное вино».

5. обозначения, которые на дату подачи заявки утратили такую способность в результате широкого и длительного использования разными производителями в отношении идентичных или однородных товаров, в том числе в рекламе товаров и их изготовителей в средствах массовой информации.

Например, слово одеколон раньше был ТЗ. Киви тоже изначально был ТЗ, который использовался для обозначения конкретного плода.

6. Обозначения, представляющие собой форму товара.

Из лекции: п. 1 ст. 1483 ГК РФ построен таким образом, что приобретенная отличительная способность учитывается применительно к любым обозначениям, охватываемым п. 1 ст. 1483 ГК, в т.ч. к обозначениям, которые характеризуют форму товара. В ряде европейских стран (скандинавские страны, Великобритания и т.д.) форма товара не может приобрести различительную способность, не может быть зарегистрирована в качестве ТЗ. По формам товара существует огромное количество споров. Например, конфеты Рафаэлло охраняются не во всех странах, потому что это определенная форма товара. В ЕС кубики Лего признали, что они не обладают различительной особенностью, потому что такие кубики обладают выступами сверху исключительно с функциональной целью, для того, чтобы к ним крепились другие кубики. Однако в РФ в отличие от европейских стран данные ТЗ являются действующими.