ОЧЕРКИ ПО ТОРГОВОМУ ПРАВУ

Сборник научных трудов Под редакцией кандидата юридических наук Е. А. Крашенинникова

Выпуск 3

Ярославль 1996

Очерки по торговому праву: Сб. науч. тр. / Под ред. Е. А. Крашенинникова. Ярославль, 1996. Вып. 3. 97 с. ISBN 5-230-18304-7

Как и предыдущие выпуски, настоящий сборник включает в себя статьи, в которых рассматриваются теоретические и прак­тические вопросы торгового права.

Книга рассчитана на преподавателей, аспирантов и студен­тов юридических и финансово-экономических вузов, а также на практических работников.

Е. А. Крашенинников ПРАВОВАЯ ПРИРОДА РЕКТА-БУМАГ

§ 1

I. Ректа-бумагой, или, что одно и то же, обыкновенной именной ценной бумагой, называется такая ценная бумага, которая легити­мирует своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до кото­рого бумага дошла в порядке цессии.

Сформулированному нами определению ректа-бумаги противос­тоит множество иных определений обыкновенных именных ценных бумаг. Остановимся на некоторых из них.

1. По мнению Н. Brunner'a, «ректа-бумагами являются гласящие на имя ценные бумаги, которые не содержат ордерной или альтерна­тивной предъявительской оговорки»¹. Эта формулировка страдает тем дефектом, что не позволяет отграничить ректа-бумаги от имен­ных ценных бумаг (например именных акций) и тех ордерных бумаг, в частности простых и переводных векселей, в которых отсутствует оговорка о приказе (Orderklausel).

2. Исследуя ректа-бумаги под названием Rektaschuldverschreibun-gen, К. Cosack говорит: «Именная долговая расписка есть документ, в котором кто-то односторонне обязуется к исполнению определен­ному кредитору против возврата документа»². Приведенное опреде­ление не отображает отличительные существенные признаки ректа-бумаг, вследствие чего под него подпадают отдельные бумаги дру­гих видов (например именные облигации, являющиеся именными цен­ными бумагами).

3. О. Gierke определяет ректа-бумаги как «ценные бумаги, кото­рые обозначают в качестве управомоченного определенное лицо и только его»³. Эта дефиниция имеет те же самые недостатки, что и

'Brunner Н. Die Wertpapiere // Handbuch des deutschen Handels-, See- und Wechselrechts. Herausgegeben von Dr. W. Endemann. Leiprig, 1882. Bd. II. S. 178.

² Cosack К. Lehrbuch des deutschen btlrgerlichen Rechts. 5 Aufl. Jena, 1912. Bd. II. S.431.

³ Gierke 0. Deutsches Privatrecht. Leipzig, 1905. Bd. II. S. 132. Аналогичное опре­деление встречается у A. Hueck'a и C.-W. Canaris'a: «Ректа- или именные бумаги — это ценные бумаги, в которых в качестве управомоченного обозначено определенное лицо» (Hueck A.,Canaris C.-W. Recht der Wertpapiere. 11 Aufl. MUnchen, 1977. S. 20).

определение К. Cosack'a. Кроме того, она опрокидывается последу­ющим утверждением автора, что к ректа-бумагам могут относиться и такие .ценные бумаги, «которые вообще не содержат имени» («die uberhaupt keinen Namen enthalten»)⁴.

II. Подобно предъявительским, ордерным и именным ценным бу­магам, ректа-бумаги характеризуются тем, что их предъявление слу­жит необходимым условием для осуществления удостоверенных ими прав. Однако в отличие от других видов ценных бумаг интересую­щие нас бумаги не обладают свойством публичной достоверности, в силу чего должник вправе выдвигать про­тив каждого последующего приобретателя права по обыкновенной именной ценной бумаге все возражения, которые он мог бы проти­вопоставить его предшественникам, например первоначальному по­лучателю документа⁵.

Ссылаясь на отмеченную особенность ректа-бумаг и оставляя без внимания присущее им начало презентации, К. Adier утверждал, что они вообще не являются ценными бумагами'. Но этот взгляд, отвер­гнутый всеми здравомыслящими цивилистами⁷, не получил поддерж­ки со стороны российского законодательства. Последнее не рассмат­ривает публичную достоверность в качестве конститутивного при­знака ценных бумаг (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК РФ) и поэтому относит к их числу именные депозитные и сберегательные сертификаты (ст. 844 ГК РФ), именные чеки (ст. 877, 880 ГК РФ) и другие документы, подпадающие под сформулированное нами определение обыкновен­ной именной ценной бумаги.

III. В российском законодательстве термин «именная» употреб­ляется для обозначения как именных (например именная акция), так и обыкновенных именных ценных бумаг (например именной коносамент). Это приводит к тому, что в литературе ректа-бумаги зачастую смешивают с именными ценными бумагами. Такое смешение, в частности, допускает А. П. Сергеев, когда он зачисляет

⁴ G ierke О. Ор. cit. S. 132.

⁵ Brunner H. Ор. cit. S. 180; К р а ш е н и н н и к о в Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 23.

⁶ Adier К. Studien zur Lehre von den Wertpapieren und dem Wechsel // Zeitschrift Olr das Privat- und OfTentliche Recht der Gegenwart. 1899. Bd. XXVI. S. 25.

⁷ См., напр.: Oertmann P. Das Recht der Schuldverhaltnisse. 2 Aufl. Berlin, 1906. S. 883; G i e r k е О. Ор. cit. S. 108 (Anm. 16), 132 ft; J а с о b i Е. Die Wertpapiere// Handbuch des gesamten Handelsrechts. Herausgegeben von Dr. V. Ehrenberg. Leipzig, 1917. Bd. IV. Abt. 1. S. 126, 132 (Т., 211 ff., 448 (Т.; Cosack К. Ор. cit. S. 384, 431 ff.;

EnneccerusL., Kipp Th., Wo Iff M. Lehrbuch des burgerlichen Rechts. 25/29 Aufl. Marburg, 1926. Bd. I. Abt. 1. S. 297; H u е с k A., С a n а г i s C.-W. Ор. cit. S. 20, 21; В a urn bach A., Hefermehl W. Wechselgesetz und Scheckgesetz mit Nebengeset-zen und einer Einfilhrung in das Wertpapierrecht. 19 Aufl. MOnchen, 1995. S. 29 ff.

в разряд именных ценных бумаг именные чеки и именные сберега­тельные сертификаты⁸. Однако именные и обыкновенные именные ценные бумаги качественно отличаются друг от друга по прису­щим им способам легитимации: первые легитимируют своего держателя, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в книге эмитента, в то время как в отношении вторых легитимация основывается на предъявлении бумаги держателем, названным в ней в качестве первоначального субъекта права по бумаге, или лицом, приобретшим бумагу в порядке цессии⁹. Различие в способах легити­мации, которыми характеризуются эти бумаги, свидетельствует о том, что они являются разными видами ценных бумаг. Поэтому предпринятая А. П. Сергеевым попытка причислить обыкновенные именные ценные бумаги к именным ценным бумагам должна быть отвергнута как необоснованная.

§ 2

I. Действующему на территории Российской Федерации законо­дательству известны следующие виды ректа-бумаг.

1. Обыкновенной именной ценной бумагой является вексель, в котором векселедатель поместил негативную ордерную оговорку (negative Orderklausel), т. е. слова «не приказу» или какое-либо рав­нозначащее выражение, например «без индоссирования», «платите только господину ...» (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и про­стом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341)¹⁰.

Следует признать ошибочной позицию Б. Б. Черепахина, кото­рый рассматривает вексель, выданный с пометкой «не приказу», как именную ценную бумагу¹¹. Такой документ легитимирует своего дер­жателя способом, присущим не именным, а обыкновенным именным

⁸ Гражданское право / Под ред. Ю. К. Толстого и А. П. Сергеева. Спб., 1996, Ч. I.C. 183.

⁹ Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. M., 1927. С. 25, 26, 31, 32; К р а -шенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торговому пра­ву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 7.

¹⁰ Согласно абз. 2 ст. 15 того же Положения аналогичной оговоркой может также сопровождаться индоссамент любого из индоссантов. Однако помещенная в индосса­менте негативная ордерная оговорка не отнимает у векселя качество ордерной бумаги и не превращает его в обыкновенную именную ценную бумагу (см.: Lehmann H.O. Lehrbuch des deutschen Wechselrechts. Stuttgart, 1886. S. 490; GrUnhut С. S. Wechsel-recht. Leiprig, 1897. Bd. II. S. 92; S t a u b's Kommentar zur Wechselordnung. 6 Aufl. Berlin, 1909. S. 65. Anm. 2; B.U 1 о w P. Wechselgesetz. Scheckgesetz. Allgemeine Geschaftsbedin-gungen. 2 Aufl. Heidelberg, 1995. S. 96).

¹¹ Советское гражданское право / Под ред. О. С. Иоффе, Ю. К. Толстого и Б. Б. Че­репахина. Л., 1971. Т. П С. 311.

ценным бумагам, и может быть передан лишь с соблюдением формы и с последствиями обыкновенной цессии (абз. 2 ст. 11 Положения о переводном и простом векселе). Отсюда явствует, что вексель, содер­жащий пометку «не приказу», есть типичная р е к т а-бумага¹².

2. Кодекс торгового мореплавания СССР допускает коносамент, составленный с указанием наименования получателя груза (п. 6 ст. 124). Анализируя природу такого коносамента, М. М. Агарков в свое время пришел к выводу, что он представляет собой ордерную ценную бу­магу¹³. Но этот вывод не находит подтверждения в действующем за­конодательстве. Пункт 1 ст. 152 КТМ СССР гласит, что по именно­му коносаменту груз выдается в порту назначения получателю, ука­занному в коносаменте, или лицу, которому коносамент был передан по именной передаточной надписи или в иной форме с соблюдением правил, установленных для передачи долгового требования. Не под­лежит никакому сомнению, что под «именной передаточной надписью» здесь понимается надпись, оформляющая обыкновенную цессию. Это подтверждается сопоставлением п. 1 с п. 2 ст. 152 КТМ СССР. Со­гласно п. 2 данной статьи лицо, получившее ордерный коносамент по именной передаточной надписи, является легитимированным дер­жателем, если его имя указано в последней из непрерывного ряда именных передаточных надписей. В отличие от этого п. 1 ст. 152 КТМ СССР не содержит указания о том, что держатель именного коноса­мента, снабженного именной передаточной надписью, легитимиру­ется способом, характерным для ордерных ценных бумаг. Легитима­ция лица, владеющего таким коносаментом, основывается на тех же фактах, которые бы легитимировали его в случае переуступки ему прав из коносамента не по именной передаточной надписи, а в иной форме с соблюдением правил, установленных для передачи долгово­го требования (например путем оформления уступки особым пись­менным актом без пометки на самом коносаменте). Поэтому пере­возчик не может выдать груз предъявителю именного коносамента, не проверив действительность всех последовательных передач, по ко­торым коносамент дошел до предъявителя. Сказанное позволяет утверждать, что именной коносамент является не чем иным, как обыкновенной именной ценной бумагой¹⁴.

3. К числу ректа-бумаг принадлежат именные чеки, предусмот­ренные п. 2 ст. 880 ГК РФ. Именным признается чек, выписанный на определенное лицо с оговоркой «не приказу» или равнозначной ого­

¹² В г u n n е r H. Ор. cit. S. 178; J а с о Ь i Е. Ор. cit. S. 458; В U 1 о w P. Op. eit. S. 95; К р а ш е н и н н и к о в Е. А. Составление векселя. Ярославль, 1992. С. 32. Прим. 31.

¹³ Агарков М. М. Указ. соч. С. 113, 114.

¹⁴ В runner Н. Ор. cit. S. 178; Baumbach А., Н efermeh I W. Op. cit. S. 31.

воркой, из которой следует, что эмитент поручает плательщику выплатить чековую сумму только указанному в чеке лицу.

4. Российское законодательство предоставляет банкам право вы­пускать сберегательные и депозитные сертификаты, которые могут быть как предъявительскими, так и именными (п. 2 ст. 844 ГК РФ, п. 2 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов, утвержденных письмом Центрального банка России от 10 февраля 1992 г. № 14—3—20). Именные сберегательные и де­позитные сертификаты являются обыкновенными именными ценны­ми бумагами.

II. Вследствие незнакомства с западно-европейской, прежде всего германской, литературой, в которой ректа-бумаги подверглись наи­более детальному исследованию, В. А. Белов причисляет к ним заве­щания (?), исполнительные надписи нотариуса (!?), а также судебные и арбитражные решения (?!?)¹⁵. Однако эти документы не отвечают ни одному из признаков ценной бумаги и, следовательно, не имеют ничего общего с обыкновенными именными ценными бумагами, к которым, оставаясь на почве действующего права, могут быть отне­сены только указанные выше сертификаты, чеки, коносаменты и векселя.

§ 3

I. Согласно п. 2 ст. 130 ГК РФ обыкновенные именные ценные бумаги признаются движимым имуществом. Как движимые телесные вещи они составляют объект права собственности и ограниченных вещных прав (права хозяйственного ведения, залогового права и т. д.).

Отчуждение ректа-бумаг не может совершаться путем заключения договора о переходе права собственности на бумагу и передачи бу­маги. Они отчуждаются посредством уступки удостоверенных ими прав согласно предписаниям цессионного права (ст. 382 ГК РФ)¹⁶. Поэтому общие правила о приобретении права собственности на движимые вещи, в частности предписание п. 1 ст. 223 ГК РФ, равно как и нормы, направленные на охрану добросовестных приобретате­лей (пп. 1 и 3 ст. 302 ГК РФ), к ректа-бумагам не применяются.

II. С вещно-правовой точки зрения для ректа-бумаг действует при­нцип: право на бумагу как телесную вещь следует прав у, которое выражено в бумаге (Das Recht am

¹⁵ Белов В. А. Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации. М., 1993. С. 14. ¹⁶«... Ректа-бумага никогда не может быть передана в собственность простой пере­дачей (соглашение и передача); напротив, требуется волеизъявление, через которое усту­пается подтвержденное в документе право» (Hueck A., Canaris C.-W. Op. cit. S. 20— 21).

Papier folgt dem Recht aus dem Papier)¹⁷. He останавливаясь на всех последствиях, вытекающих из этого принципа, отметим лишь наибо­лее существенные пункты.

1. Собственником обыкновенной именной ценной бумаги может быть только управомоченное по ней лицо. Если удостоверенное бу­магой право переходит к другому лицу, то последнее приобретает право собственности на бумагу независимо от того, была ли переда­на ему бумага.

2. Обыкновенная именная ценная бумага может быть заложена лишь посредством установления залога на подтвержденное ею пра­во. При залоге ректа-бумаг передача бумаги залогодержателю не является необходимой предпосылкой возникновения у него залого­вого права на удостоверенное бумагой требование.

3. Виндикационное притязание на выдачу обыкновенной имен­ной ценной бумаги причитается прежнему владельцу бумаги только в том случае, если он выступает субъектом выраженного в ней права или может распоряжаться этим правом в качестве залогодержателя¹⁸.

§ 4

I. В зависимости от характера удостоверенных ими прав ценные бумаги подразделяются на обязательственно-правовые (obligationsrechtliche Papiere), корпоративные (Korporations-papiere) и вещно-правовые бумаги (sachenrechtliche Papi­ere)¹⁹.

Среди ректа-бумаг обязательственно-правовое содержание имеют векселя, чеки, а также депозитные и сберегательные сертификаты. Российское законодательство не знает обыкновенных именных цен­ных бумаг, в которых были бы воплощены корпоративные права. Равным образом ему неизвестны ректа-бумаги с исключительно вещно-правовым содержанием. Но оно допускает именные коносаменты, которые соединяют в себе природу обязательственно-правовой и вешно-

¹⁷ С о s а с k К. Ор. cit. S. 432; Below K.-H. Bllrgerliches Recht. Allgemeiner Teil. Wiesbaden, 1960. S. 67; Baumbach A., He ferine hi W. Ор. cit. S. 13, 29;

Rehfeldt В., ZOllner W. Wertpapierrecht. Bin Studienbuch. 12 АиЛ. Mtlnchen, 1978. S. 10. В противоположность этому в предъявительских, ордерных и именных ценных бумагах право, выраженное в бумаге, следует праву на бумагу (см.: КрашенинниковЕ.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 27).

¹⁸ С о s а с k К. Ор. cit. S. 433.

¹⁹ Below K.-H. Ор. cit. S. 66. Утверждение М. М. Агаркова, будто помимо обяза­тельственных, корпоративных и вещных бумаг существуют и такие ценные бумаги, в которых содержится управомочие на совершение действий, затрагивающих чужую пра­вовую сферу, лишено достаточных теоретических оснований (см.: Крашенинников Е. А. Предъявительские ценные бумаги // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994. Вып. 1. С. 36, 37).

правовой бумаги. Коносамент удостоверяет право требовать выдачи груза после завершения перевозки. Вместе с тем в коносаменте выра­жено право распоряжаться указанным в нем грузом. Отсюда явству­ет, что коносаменты являются носителями не только обязательствен­ных, но и вещных прав, в силу чего они могут быть отнесены как к обязательственным, так и к вещным бумагам²⁰.

II. Удостоверенное ректа-бумагой право принадлежит лицу, обоз­наченному в качестве управомоченного в тексте выданной ему бума­ги, или тому, кто занял его место посредством обычного правопре­емства.

Определяя управомоченное по ректа-бумаге лицо, О. Gierke гово­рит: «Право из бумаги принадлежит здесь, как и в любой ценной бумаге, собственнику бумаги. Но собственником ректа-бумаги может быть только тот, кто либо обозначен в качестве управомоченного самой бумагой, либо надлежащим образом произвел свое право от последнего» (разр. моя. — Е. К.)²¹. В основе подобного подхода лежит представление, что при­нцип следования права из бумаги вещному праву на бумагу действу­ет в отношении всех ценных бумаг. Однако это представление ошибочно. Как уже отмечалось, ректа-бумаги подчиняются проти­воположному принципу, согласно которому право на бумагу следует праву из бумаги. Поэтому нельзя говорить о том, что право из рек­та-бумаги принадлежит собственнику бумаги. В действительности дело обстоит как раз наоборот: право собственности на ректа-бумагу принадлежит кредитору по бумаге, т. е. тому, кто либо обозначен в качестве управомоченного в тексте бумаги, либо занимает положе­ние правопреемника названного в бумаге правообладателя.

§ 5

I. Передача права из ректа-бумаги допустима, если она не про­тиворечит закону (запрещающему, например, уступку прав по имен­ным чекам — п. 2 ст. 880 ГК РФ) или договору (которым может быть исключена уступка права по любой обыкновенной именной ценной бумаге — п. 1 ст. 388 ГК РФ). В отношении некоторых ректа-бумаг законодательство устанавливает особые условия передачи удостове­ренных ими прав, относящиеся к личности приобретателя бумаги. Так, например, абз. 3 п. 3 Правил по выпуску и оформлению депо­зитных и сберегательных сертификатов предписывает, что право требования по депозитному сертификату может быть передано толь-

²⁰ Нерсесов Н.И. Торговое право. М., 1896. С. 160; Gierke О. Ор. cit. S. 123.

²¹ Gierke О. Ор. cit. S. 135.

ко юридическим лицам, зарегистрированным на территории Россий­ской Федерации или иного государства, использующего рубль в качестве официальной денежной единицы.

II. Воплощенное в ректа-бумаге право передается в порядке, ус­тановленном для уступки требований (цессии) (п. 2 ст. 146 ГК РФ)²². Передача права посредством индоссамента недопустима. В тех слу­чаях, когда обыкновенная именная ценная бумага переуступается по передаточной надписи, последняя должна рассматриваться как выраженная в короткой форме цессия.

III.. Право из ректа-бумаги, как и подлежащее уступке неинкор­порированное право, переходит от цедента к цессионарию с момента заключения договора цессии²³. Для передачи права вру­чения бумаги не требуетcя²⁴. Однако без владения бума­гой цессионарий не сможет осуществить удостоверенное ею право. Поэтому закон обязывает цедента, уступившего право по бумаге, передать бумагу цессионарию (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Если цедент ук­лоняется от передачи бумаги, то цессионарий, которому бумага уже принадлежит на праве собственности, может истребовать ее по иску из договора цессии, а в случае нахождения бумаги у третьего лица— виндицировать бумагу из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ).

Возможна ситуация, когда кредитор по ректа-бумаге (например именному векселю сроком по предъявлении) уступает воплощенное в ней требование сначала одному, затем другому лицу, оформляя пер­вую уступку самостоятельным письменным актом, а вторую — пере­даточной надписью на оборотной стороне бумаги, врученной второ­му цессионарию. Не подлежит никакому сомнению, что в этом слу­чае субъектом удостоверенного бумагой права и ее собственником выступает первый цессионарий, так как на момент совершения вто­рой уступки цедент уже не являлся кредитором по бумаге и, следова­тельно, не мог распоряжаться выраженным в ней правом требова­ния. Поэтому, если второй цессионарий, легитимированный переда­точной надписью, уже получил исполнение от должника, который,

²² Правила, содержащиеся в п. 2 ст. 146 ГК РФ, рассчитаны исключительно на рек­та-бумаги. Что касается передачи прав по именным ценным бумагам, оставшейся неуре­гулированной в новом ГК РФ, то согласно действующему законодательству она совер­шается путем трансферта на основании заявления отчуждателя бумаги (см.: К р а ш е-нинниковЕ.А. Именная акция как ценная бумага. С. 9—14).

²³ Поскольку после совершения уступки цедент лишается кредиторства по бумаге, то его собственные кредиторы уже не вправе наложить арест на бумагу, даже если она продолжает оставаться во владении цедента.

²⁴ L a r e n z К. Lehrbuch des Schuldrechts. 2 Aufl. Mtlnchen und Berlin, ,957 Bd. I. S. 280; Hueck A., Canaris C.-W. Op. cit. S. 21; Rehfeldt В., ZOil nsr W. Op. cit. S. 10; В а и m b а с h A., H e fe r m e h i W. Op. cit. S. 29, 52.

так же как и предъявитель бумаги, не знал о первой уступке, то первый цессионарий вправе предъявить ко второму требование из неосновательного обогащения (п. 1 ст. 1102 ГК РФ).

IV. В отношении формы цессия прав, удостоверенных обыкно­венными именными ценными бумагами, подчинена общим правилам о форме цессии. Если существует необходимость письменной формы, то цессия либо составляет содержание самостоятельного документа, либо фиксируется на самой ректа-бумаге²⁵. Согласно действующему законодательству совершение цессии любым из этих способов воз­можно при переуступке прав по именным векселям и именным коно­саментам. Для именных депозитных и сберегательных сертификатов установлено правило о том, что цессия права, выраженного в серти­фикате, должна оформляться на оборотной стороне бумаги двусто­ронним соглашением, подписанным цедентом и цессионарием (п. 13 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов). Переуступка прав, подтвержденных именными вексе­лями и именными коносаментами, обычно оформляется совершенной на самой бумаге именной передаточной надписью. Следует, однако, иметь в виду, что эта надпись не приводит к тем специфическим последствиям, которые связаны с вексельным индоссаментом, а об­ладает всего лишь свойствами обыкновенной цессии.

§ 6

I. Для того чтобы держатель ректа-бумаги смог реализовать вы­раженное в ней право, он должен легитимировать себя в качестве управомоченного, т. e. должен предъявить бумагу должнику и, кроме того, доказать, что он либо идентичен с названным в бумаге креди­тором, либо является его правопреемником, либо уполномочен им на осуществление права по бумаге. Если предъявитель бумаги не пред­ставляет дальнейших доказательств своей легитимации, то должник вправе отказать ему в исполнении.

II. Так как должник освобождается от обязанности по бумаге только через исполнение легитимированному предъявителю, ему не­обходимо проверять легитимацию последнего. В тех случаях, когда предъявленная должнику бумага снабжена именными передаточны­ми надписями, он не может ограничиться проверкой формальной (внешней) правильности учиненных на бумаге передаточных надпи­сей, а должен проверять подлинность каждой н а д п и с и²⁶. Отклоняющееся правило, направленное на облегчение

²⁵ В runner H. Op.cit.S. 179.

²⁶ Если должник исполняет обязательство по бумаге на основании поддельной пере­даточной надписи, то посредством учиненного bona fide исполнения он не освобождает­ся от своей обязанности перед настоящим кредитором (см.: Brunner H. Op. cit. S. 179).

проверки легитимации цессионария, действует для именных депозит­ных и сберегательных сертификатов. В отношении этих бумаг эми­тент проверяет непрерывность ряда договоров переуступки права тре­бования, но не обязан исследовать подлинность соглашений об ус­тупке, посредством которых предъявитель сертификата удостоверяет себя в качестве правопреемника названного в сертификате кредито­ра (абз. 2 п. 14 Правил по выпуску и оформлению депозитных и сберегательных сертификатов).

III. Если цессия права по обыкновенной именной ценной бумаге, совершенная путем составления самостоятельного документа, не со­провождается передачей бумаги цессионарию, то цедент, хотя он уже и не является субъектом подтвержденного бумагой права, может ре­ализовать его, предъявив бумагу должнику. Поскольку должник не был уведомлен о состоявшейся цессии, он освобождается от лежащей на нем обязанности исполнением прежнему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Однако цессионарий, утративший вследствие неправомер­ных действий цедента свое право из бумаги и связанное с ним право на бумагу, вправе предъявить к нему в зависимости от конкретных обстоятельств либо требование о возмещении убытков (п. 1 ст. 15 ГК РФ), либо требование о выдаче полученного им от должника имущества (ст. 301 ГК РФ).

IV. Как уже отмечалось, обыкновенные именные ценные бумаги не обладают свойством публичной достоверности²⁷ и, следовательно, не подлежат действию правила об ограничении возражений. Поэто­му должник может противопоставить требованию по бумаге не только

²⁷ М. М. Агарков считал, что именной коносамент является ценной бумагой, обла­дающей публичной достоверностью (см.: Агарков М.М. Указ. соч. С. 113). В обос­нование своей позиции автор ссылался на ст. 5 Положения о морской перевозке, утвер­жденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 28 мая 1926 г., в которой говорилось:

«Правоотношения между фрахтовщиком и получателем груза определяются коносамен­том». Однако эта формулировка, воспроизведенная в ст. 121 КТМ СССР, имеет совер­шенно иной смысл, нежели тот, который ей придавал М. М. Агарков. Дело в том, что договор морской перевозки грузов может быть оформлен двумя не совпадающими по содержанию договорными документами — чартером и коносаментом. Разрешая возможный в связи с этим спор, ст. 121 КТМ СССР исходит из того, что грузоотправитель знаком с содержанием обоих документов, в то время как грузополучателю известно только со­держание коносамента. Поэтому правоотношения между перевозчиком (фрахтовщиком) и грузоотправителем (фрахтователем) определяются чартером, а правоотношения между перевозчиком и грузополучателем — коносаментом, если в нем нет ссылки на чартер. Таким образом, ни формулировка ст. 5 Положения о морской перевозке, ни предписание ст. 121 КТМ СССР не имеют абсолютно никакого отношения к вопросу о природе ко­носамента, выписанного на имя получателя груза. Выявление природы именного коно­самента возможно лишь путем анализа п. 1 ст. 126 и п. 1 ст. 152 КТМ СССР, из которых следует, что этот документ передается в порядке, установленном для уступки требова­ний, и легитимирует своего держателя способом, присущим обыкновенным именным ценным бумагам, в силу чего он должен быть признан бумагой, не обладающей свойст­вом публичной достоверности.

возражения, касающиеся действительности бумаги (например, ссылку на то, что бумага подложна или не содержит всех предусмотренных законом реквизитов), вытекающие из ее содержания (например, ссылку на несвоевременность предъ­явления требования по бумаге) или принадлежащие ему непосредственно против предъявителя (например, ссылку на зачет между требованием по бумаге и встречным требова­нием должника к ее предъявителю), но и возражения, основан­ные на его личных отношениях с предшествен­никами предъявителя бумаги (например, ссылку на то, что он уже совершил платеж по бумаге ее предыдущему держателю).

V. Ректа-бумага является выкупной бумагой (Einl6sungspapier). Это означает, что эмитент должен чинить исполнение только против вру­чения ему предъявленной бумаги. Если кредитор или легитимиро­ванное в качестве кредитора лицо отказывается передать бумагу должнику,то последний вправе задержать исполнение (абз. 3 п. 2 ст. 408 ГК РФ). В этом случае кредитор считается просрочившим со всеми вытекающими отсюда последствиями (ст. 406 ГК РФ).

В. В. Грачев ЛЕГИТИМАЦИЯ ПО ЦЕННЫМ БУМАГАМ

В практической деятельности, связанной с реализацией граждан­ских прав и обязанностей, важное место занимает легитимация но­сителей гражданских прав и обязанностей. Легитимация состоит в подтверждении субъектом своего статуса управомоченного или обя­занного в гражданском правоотношении. Законодательство и правоприменительная практика определяют признаки, которые свиде­тельствуют о наличии у лица права или обязанности. Данные при­знаки формируют у участников гражданского оборота предположе­ние о наличии у легитимируемого лица права или обязанности. Это предположение на самом деле может оказаться не соответствующим действительности, а субъект — не имеющим права или обязанности. Легитимация тесно связана с такой категорией цивилистики, как добросовестность. Доверившись надлежащим образом произведен­ной легитимации, лицо считается добросовестным, что имеет значе­ние для квалификации произведенных им действий в отношении в действительности неуправомоченного или необязанного лица. Целью легитимации является формирование у участников гражданского оборота предположения о наличии у лица права или обязанности.

Таким образом, легитимация состоит в удостоверении принад­лежности права (обязанности) определенному субъекту на основа­нии формальных признаков.

В относительном гражданском правоотношении, основанном на договоре, у сторон не возникает проблем относительно легитимации друг друга. Оба лица заключали договор и имеют представление о своем контрагенте. Перемена лиц в обязательстве, основанном на договоре, производится довольно редко и регулируется правилами гл. 24 ГК РФ. Аналогичная ситуация складывается и при рассмотре­нии охранительных и некоторых других относительных правоотно­шений. Иначе обстоит дело с легитимацией управомоченного в аб­солютном правоотношении и в относительном правоотношении, основанном на односторонней сделке. Особое значение легитимация приобретает в правоотношениях, которые возникли вследствие вы­пуска ценных бумаг, имеющих свойства оборотных документов.

Легитимация по ценной бумаге имеет значение не только в инте­ресах управомоченного, но и в интересах обязанного по бумаге лица¹.

¹ Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 177.

Если в первом случае легитимацией удостоверяется право держателя бумаги на получение исполнения, то во втором случае действие ле­гитимации состоит в освобождении обязанного лица от ответствен­ности перед действительным субъектом права, если исполнение про­изведено надлежащим образом легитимированному лицу, не являю­щемуся обладателем права из бумаги. Легитимационное значение ценной бумаги в интересах должника необходимо отличать от со­бственно легитимации должника по ценной бумаге. Каждая ценная бумага должна содержать наименование и подпись обязанного по ней лица. Поэтому должник легитимируется по ценной бумаге ука­занием его наименования в ценной бумаге и наличием его же подпи­си. Несколько сложнее обстоит дело с легитимацией держателя бу­маги, который легитимируется в качестве субъекта удостоверенного ею права различными способами, зависящими от вида ценной бума­ги. Легитимация по ценной бумаге имеет значение не только в инте­ресах ее держателя и должника, но и в интересах третьих лиц², кото­рые потенциально могут совершить какие-либо юридически значи­мые действия в отношении держателя или должника (приобретение ценной бумаги, наложение ареста на ценную бумагу, оспаривание правомерности выдачи бумаги и др.). Поскольку третьи лица не имеют прав или обязанностей, вытекающих из ценной бумаги, субъектами легитимации они не являются. Последствия совершения легитима­ции в интересах третьих лиц отличаются от последствий легитима­ции в интересах держателя и должника. Легитимация в интересах третьих лиц связана, в основном, с характеристикой добросовестности поведения третьего лица (например при приобретении ценной бума­ги). Таким образом, легитимация может осуществляться в интересах держателя бумаги, обязанного по ней лица, а также третьих лиц.

Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязатель­ных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Таким образом, право, которое удостоверяется ценной бумагой, определяется в ГК РФ как имущественное право. Характер прав, удостоверяемых цен­ными бумагами, не всегда содержит признаки, позволяющие при­знать эти права имущественными. Например, обыкновенная акция удостоверяет корпоративные права акционера, в том числе право на участие в управлении, которое не может быть отнесено к имущес­твенным правам. Неимущественный характер носит также право держателя складского свидетельства осматривать товары или их об­разцы, если хранение осуществляется с обезличиванием (п. 2 ст. 909

² Агарков М.М. Указ. соч. С. 178.

ГК РФ). Более удачной представляется характеристика прав, удосто­веряемых ценными бумагами, как прав гражданских или прав част­ных³.

Гражданским правам держателей ценных бумаг корреспондируют гражданские же обязанности обязанных по ним лиц. Поэтому леги­тимация по ценным бумагам состоит в удостоверении наличия у ле­гитимируемого лица гражданских (частных) прав или обязанностей, возникших в связи с выпуском ценной бумаги.

Любая ценная бумага является легитимационным документом, име­ющим двустороннее значение, т. е. она имеет легитимационное дей­ствие как в интересах должника, так и в интересах ее держателя. В гражданском обороте часто встречаются легитимационные бума­ги, которые, так же как и собственно ценные бумаги, имеют смыс­лом своего существования задачу легитимации. Однако ценные бу­маги в отличие от обычных легитимационных бумаг и знаков пред­назначены для оборота⁴. Предъявление легитимационной бумаги (зна­ка) не есть в большинстве случаев необходимое условие осуществле­ния соответствующего права. Исключение составляют некоторые ле­гитимационные бумаги и знаки, которые, кроме того, имеют двусто­роннее легитимирующее действие⁵. Практически любой юридический документ имеет легитимирующее действие, и ценные бумаги не со­ставляют здесь исключение. Напротив, именно они воплощают в себе такие признаки, которые являются достаточным основанием для об­наружения у ценных бумаг свойства легитимации и в отношении должника, и в отношении держателя бумаги, и в отношении третьих лиц.

Важно отметить функцию ценных бумаг как легитимационного документа и в связи с проблемой обеспечения автономности права, выраженного в бумаге. Легитимируя себя надлежащим образом, дер-

³ Крашенинников Е.А. О легальных определениях ценных бумаг // Правове­дение. 1992. № 4. С. 37; Белов В. А. Ценные бумаги в российском гражданском пра­ве. М., 1996. С. 28, 29.

⁴ Гейне А. Бумаги на предъявителя // Словарь юридических и государственных наук. Спб., 1901. Т. I. С. 1297; Крашенинников Е.А. Предъявительские ценные бумаги//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994. Вып. 1. С. 35. Исключение со­ставляют обыкновенные именные ценные бумаги, которые хотя и могут передаваться, но для оборота не предназначены. Поскольку гражданским законодательством допуска­ется запретить договором уступку права требования (п. 1 ст. 388 ГК РФ), возможно существование непередаваемых обыкновенных именных ценных бумаг. В этом случае единственным лицом, способным произвести легитимацию, является лицо, первоначально названное в бумаге в качестве кредитора (см.: Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль, 1995. С. 14. Прим. 17).

⁵ Крашенинников Е.А. Понятие и виды предъявительских ценных бумаг // Российский юридический журнал. 1994. № 2. С. 62.

жатель бумаги может рассчитывать на получение исполнения по бумаге. Причем от способа легитимации зависит и объем возможных возра­жений со стороны должника'. Например, добросовестному держате­лю предъявительской ценной бумаги нельзя противопоставить воз­ражение, связанное с выходом бумаги из обладания должника вопре­ки воле последнего. Такое ограничение возражений, разработанное в теории в качестве свойства публичной достоверности ценных бу­маг, как раз и является важнейшим фактором обеспечения автоном­ности права, удостоверенного бумагой. Легитимируя себя в качестве управомоченного, держатель бумаги создает презумпцию наличия у него права, вытекающего из ценной бумаги, а не права, полученного от своего предшественника. При передаче бумаги к приобретателю переходит не право, принадлежавшее отчуждателю, со всеми воз­можными возражениями, а право, свободное от любых возражений, связанных с личностью или действиями предшествующих держате­лей.

Легитимация по ценным бумагам теснейшим образом связана с классификацией ценных бумаг.

Традиционным является деление ценных бумаг на предъявитель­ские, ордерные и именные. Относительно основания такой классифи­кации единство взглядов в настоящее время не обнаруживается. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. в п. 2 ст. 31 проводили рассматриваемую классификацию в зависимос­ти от способа передачи бумаги. В упомянутой норме определялось, что предъявительская ценная бумага передается другому лицу путем вручения, ордерная ценная бумага — путем совершения надписи, удостоверяющей передачу, именная ценная бумага, если законода­тельством не установлено иное, должна передаваться путем цессии. Конечно же, такие правила не могут быть признаны удачными. Например, правило о передаче ордерных бумаг не позволяло отгра­ничить последние от ценных бумаг, передаваемых путем цессии, пос­кольку цессия по ценным бумагам также должна совершаться в пись­менной форме, т. е. в форме надписи. Вексель, снабженный бланко­вым индоссаментом, может передаваться способом, характерным для передачи предъявительских ценных бумаг, что, однако, не позволяет признать его предъявительской ценной бумагой⁷. Для легитимации

⁶ Агарков М.М. Указ. соч. С. 206—207.

⁷ Гордон В. М. Вексельное право, сущность векселя, его составление, передача и протест. Харьков, 1926. С. 39—40; Крашенинников Е.А. Предъявительские цен­ные бумаги. С. 44; Грачев В. В. Теоретические вопросы вексельного права // Очерки по торговому праву. Ярославль, 1994 . Вып. 1. С. 49; Чуваков В. Б. Передача ордерных ценных бумаг//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 31— 32.

держателя предъявительской ценной бумаги достаточно предъявле­ния самого документа. Сам факт предъявления бланкоиндоссированного векселя не является достаточным обстоятельством для произве­дения легитимации по такой бумаге. Должник обязан все же прове­рить непрерывность ряда передаточных надписей, т. е. совершить те действия, которые он должен делать, оплачивая ордерную ценную бумагу. Между тем ошибочное мнение о допущении в России предъяви­тельских векселей является довольно распространенным⁸.

Новый Гражданский кодекс закрепил иное основание классифи­кации ценных бумаг. Из содержания п. 1 ст. 145 ГК РФ следует, что, если права, удостоверенные ценной бумагой, принадлежат по закону предъявителю ценной бумаги, то такая ценная бумага является предъ­явительской. Именная ценная бумага определена как бумага, права по которой принадлежат лицу, названному в таком качестве в самой ценной бумаге. Ордерной является такая бумага, права по которой принадлежат лицу, имеющему возможность самому осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо.

Можно с достаточной степенью уверенности сказать, что подо­бная классификация имеет мало шансов на существование. Задумы­валась она, скорее всего, как классификация, основанием которой служит способ обозначения кредитора по бумаге. Однако ввиду на­личия досадных неточностей в формулировках она страдает рядом недостатков.

Предъявитель ценной бумаги на предъявителя не всегда является субъектом прав, выраженных в бумаге. Так, вор, укравший документ и предъявивший его должнику, не может считаться обладателем права, удостоверенного ценной бумагой⁹. Кроме того, упущен существен­ный момент — держатель предъявительской ценной бумаги подтвер­ждает свои права одним фактом предъявления бумаги; иное бы озна­чало, что предъявление любой ценной бумаги управомоченным ха­рактеризует бумагу как предъявительскую, с чем нельзя согласиться. Ценные бумаги — документы, предъявление которых необходимо для осуществления выраженных в них прав. Поэтому предъявление доку­мента является существенным условием реализации права по бумаге. Запись, содержащаяся в подп. 1 п. 1 ст. 145 ГК РФ, не имеет качеств, достаточных для оценки ее с положительной стороны, поскольку позволяет неоправданно широко трактовать основание отнесения бумаг к предъявительским.

⁸ См., например: Павлодский Е.А. Ценные бумаги на российском фондовом рынке // Дело и право. 1995. № 2. С. 17; Белов В. А. Указ. соч. С. 77.

⁹ Крашенинников Е.А. Осуществление прав по бумагам на предъявителя // Хозяйство и право. 1995. № 9. С. 52, 53.

Правило об именных ценных бумагах также имеет существенные дефекты¹⁰. С одной стороны, право, удостоверенное обыкновенной именной ценной бумагой, может вовсе и не принадлежать лицу, названному в самой бумаге. Например, при передаче прав, вытека­ющих из именного векселя, по цессии, оформленной отдельным до­кументом, цессионарий является векселедержателем, т. е. управомо­ченным, и в то же время в самой бумаге он не назван. С другой стороны, право из ордерной ценной бумаги может также принадле­жать лицу, названному в ценной бумаге. Тот же вексель, презюмируемый по нашему законодательству как ордерная, а не обыкновенная именная ценная бумага, должен содержать наименование первого приобретателя векселя, т. е. векселедержателя, который и является

управомоченным.

Основание классификации ценных бумаг на предъявительские, ор­дерные и именные следовало бы производить не по способу обозна­чения управомоченного и не по способу передачи бумаги, а по спо­собу легитимации держателя бумаги¹¹. Конечно, возможны классификации по типу прав, выраженных в бумаге, по виду обязанного лица, по способам выпуска и т. д., но основной классификацией является все же та, в основании которой лежит способ легитимации.

По данному основанию ценные бумаги делятся на четыре вида:

предъявительские, ордерные, именные и обыкновенные именные цен­ные бумаги¹². Общим признаком для всех ценных бумаг и общим же элементом легитимации по любой бумаге служит ее предъявление. Предъявление бумаги является необходимой предпосылкой исполне­ния по бумаге.

Особенностью предъявительских ценных бумаг должно считаться признание за одним только фактом предъявления бумаги действия достаточной легитимации.

Держатель ордерной бумаги легитимируется фактом указания его в качестве кредитора в самой бумаге непосредственно должником или определения его в таком качестве через систему передаточных надписей. Передаточная надпись может быть именной или бланко­вой. В именной надписи указывается имя того, кому следует произ­вести исполнение, и кто, следовательно, должен признаваться упра­вомоченным. Бланковая надпись не содержит имени такого лица.

¹⁰ В ГК РФ под термином «именная бумага» понимается обыкновенная именная ценная бумага, а не собственно именная бумага (см.: Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага//Очерки по торговому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 8— 9, 12—14).

¹¹ А г а р к о в М. М. Указ. соч. С. 194.

¹² А г ар к о в М. М. Указ. соч. С. 194—197; Крашенинников Е.А. Имен­ная акция как ценная бумага. С. 6—8.

Держатель векселя с бланковой передаточной надписью согласно ст. 14 Положения о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г. может:' 1) заполнить бланк своим именем или именем какого-либо другого лица; 2) не заполняя бланка, совершить самому еще одну именную или бланковую передаточную надпись; 3) передать вексель другому лицу без заполнения бланка и без составления передаточ­ной надписи. При соблюдении указанных правил наличие в цепи передаточных надписей бланковых передаточных надписей (индос­саментов) не нарушает стройности системы индоссаментов. Если последний из индоссаментов бланковый, то при непрерывности ряда передаточных надписей любой предъявитель ордерной бумаги до­лжен считаться надлежащим образом легитимированным лицом. Непрерывность ряда передаточных надписей состоит в том, что со­вершить передаточную надпись может только тот, кто указан в пред­ыдущей надписи как лицо, которому причитается исполнение. За­черкнутые индоссаменты не считаются написанными. Зачеркивание производится, как правило, при аннулировании передачи, при про­ставлении ошибочной надписи, при устранении надписей о залоге, а также при регрессе, так называемом «обратном ходе» бумаги. Ис­полнение по ценной бумаге возможно только легитимированному лицу, поэтому передача приобретателю бумаги, по которой легити­мация невозможна или затруднена (нарушена непрерывность индос­саментов), должна приравниваться к ненадлежащему исполнению обя­зательства, если стороны не имели в виду передачу именно такой бумаги.

Именная ценная бумага легитимирует своего держателя, если он назван в качестве управомоченного лица в тексте самой бумаги и в этом же качестве числится в книгах обязанного лица. Отметим, что обозначение держателя бумаги может производиться не только в книгах обязанного лица, но и других лиц. Так, согласно п. 3 ст. 44 Феде­рального закона «Об акционерных обществах» держателем реестра акционеров общества может быть общество, осуществившее разме­щение акций, или специализированный регистратор.

Обыкновенная именная ценная бумага может легитимировать своего держателя прямо — когда он назван в бумаге как ее держатель, или косвенно — когда легитимация осуществляется еще и предоставле­нием документа (документов), свидетельствующих о переходе к дер­жателю бумаги права, выраженного в бумаге. Передача обыкновен­ных именных ценных бумаг осуществляется в порядке, установлен­ном для уступки права требования. Соглашение об уступке права требования может быть совершено как на самой бумаге, так и на отдельном документе¹³. Именно в последнем случае для легитимации

13 Крашенинников е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14.

предоставляется документ, свидетельствующий об уступке права требования, а также сама бумага.

Все вышеперечисленные способы легитимации являются типич­ными способами легитимации. Случаются, однако, ситуации, когда легитимация усложняется наличием дополнительных элементов. По­явление таких ситуаций происходит сравнительно редко, поэтому здесь можно вести речь о нетипичных способах легитимации. Необ­ходимо отметить, что по предъявительским ценным бумагам легити­мация производится всегда только одним способом — одним только фактом предъявления бумаги.

Нетипичные способы легитимации связаны с особенностями пе­рехода прав на ценные бумаги в следующих случаях.

В случае смерти физического лица — легитимированного держа­теля бумаги его наследник может подтверждать свои права свиде­тельством о праве на наследство.

При реорганизации юридического лица правопреемник юриди­ческого лица — легитимированного держателя бумаги может под­тверждать свои права записью о правопреемстве в учредительных документах, передаточным актом или разделительным балансом.

При продаже имущества должника в порядке исполнения судеб­ного решения средством легитимации является запись, учиненная лицом, реализиующим имущество. В этом случае, например в векселе, цепь индоссаментов может быть прервана, что не должно служить пре­пятствием для легитимации последующих держателей. Для создания большей уверенности в подтверждении перехода прав, на наш взгляд, желательно было бы иметь отметку судебного исполнителя, подтвер­ждающую факт перехода бумаги к новому владельцу в порядке при­нудительной продажи имущества должника.

В некоторых случаях в качестве легитимирующего средства вы­ступает судебное решение (например решение, принятое по иску о признании права на вексель, когда документ находится у истца, а передаточная надпись не может быть учинена или ответчик отказы­вается ее совершить).

А. В. Власова ПЕРЕДАЧА ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

В условиях развития рынка ценных бумаг большое значение при­обретает правовое регулирование отношений, связанных с передачей этих юридических документов. Российские правовые нормы, посвя­щенные передаче отдельных видов ценных бумаг, зачастую не дают полного и ясного представления об условиях, порядке (способах) и правовых последствиях такой передачи. По этой причине на практи­ке появляются противоречия в толковании и применении соответ­ствующих норм. Анализ этих норм в свете основных положений те­ории ценных бумаг способствует разрешению проблем, возникаю­щих при передаче ценных бумаг. Кроме того, исследование механиз­ма передачи некоторых видов ценных бумаг позволяет критически осмыслить соответствующие нормы российского законодательства о ценных бумагах.

Эмиссионные бумаги обладают всеми признаками ценных бумаг. Закон определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов иму­щественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Таким образом, любая ценная бумага характеризуется тем, что ее предъявление слу­жит необходимой предпосылкой для осуществления выраженного в ней права. Этот признак ценных бумаг именуется в науке торгового права «началом презентации»¹. Помимо указанного признака мно­гие ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности². Это свойство заключается в невозможности противопоставления добросовестному приобретателю ценной бумаги возражений, осно­ванных на отношениях обязанного лица с предшественниками дер­жателя бумаги. Значение названных признаков (свойств) ценных бумаг проявляется при рассмотрении вопросов о природе так называемых «бездокументарных ценных бумаг» и о способе передачи именных эмиссионных ценных бумаг.

Новейшее российское законодательство о ценных бумагах опре­деляет эмиссионную ценную бумагу посредством указания на следу­

¹ Крашенинников Е.А. Бумаги на предъявителя в системе ценных бумаг // Го­сударство и право. 1993. № 12. С. 42.

² Агарков М.М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 198 и след.; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. Ярославль 1995. С. 19 и след.

ющие ее признаки: 1) «закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и без­условному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка»; 2) «размещается выпусками»; 3) «имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зави­симости от времени приобретения ценной бумаги» (ст. 2 Закона РФ «О рынке ценных бумаг»). Поскольку любая ценная бумага заключа­ет в себе определенное субъективное право, специфическим именно для эмиссионных ценных бумаг является, как правило, массовый характер их выпуска в обращение, а также требование о равном объеме прав, удостоверяемых эмиссионными бумагами одного вы­пуска. При этом отграничение эмиссионных ценных бумаг от иных видов ценных бумаг по указанным в законе признакам имеет скорее экономическое, нежели юридическое значение.

Закон РФ «О рынке ценных бумаг» предполагает наличие и так называемых «бездокументарных ценных бумаг» (ст. 2), устанавливая для них специальные способы передачи. Существуют ли «бездоку­ментарные ценные бумаги» (как разновидность ценных бумаг) или же в данном случае нужно вести речь лишь об определенном способе фиксации имеющихся прав? Поставленный вопрос требует подроб­ного рассмотрения. В юридической литературе он вызывает различ­ные точки зрения³. Представляет интерес и позиция законодателя по данному вопросу.

Нормативная категория ценных бумаг в форме «записей на сче­тах» была впервые введена Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г. С другой стороны, действовавшие ранее Основы гражданского законодатель­ства Союза ССР и республик 1991 г. (в дальнейшем — Основы) не допускали иного существования ценных бумаг, кроме как в форме обособленных документов. Принятый впоследствии Гражданский кодекс РФ установил лишь бездокументарную форму фиксации прав, закрепленных ценной бумагой (п. 1 ст. 149 ГК РФ), полагая, что такая форма может являться средством доказывания прав, удостоверенных бумагой (п. 2 ст. 142 ГК РФ). В свою очередь, Закон РФ «О рынке ценных бумаг» говорит о «бездокументарной форме ценных бумаг», при

³ Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 7, 11—12; Суха­нов Е. А. Ценные бумаги // Комментарий части первой Гражданского кодекса Россий­ской Федерации для предпринимателей. М., 1995. С. 187—188; Редькин И. В. Класси­ческая правовая модель ценных бумаг и ее современные модификации // Российский юри­дический журнал. 1994. №2. С. 68 и след.; Павлодский Е. А. Монография Е. А. Кра-шенинникова «Ценные бумаги на предъявителя» //Дело и право. 1996. № 5. С. 46.

которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев бумаг или на основании записи по счету депо.

В отдельных публикациях бездокументарный способ фиксации прав рассматривается как ценная бумага со всеми вытекающими отсюда юридическими последствиями. В обоснование такой точки зрения ссылаются на ст. 149 ГК РФ, допускающую применение правил, ус­тановленных для ценных бумаг, к бездокументарной форме фикса­ции прав⁴. Однако наиболее оправданной представляется иная точка зрения на бездокументарные ценные бумаги, опирающаяся в своих выводах на основные положения теории ценных бумаг. Исходя из этого, при решении проблемы «безналичных бумаг» следует, на наш взгляд, руководствоваться следующими соображениями.

Если запись на счете (в системе ведения реестра или у депозита­рия) представляет собой форму фиксации уже имеющегося права, воплощенного в ценной бумаге (документе), то осуществление и пе­редача этого права с использованием бездокументарной формы его фиксации происходит по правилам, установленным законом для ценных бумаг. В данном случае осуществление права по бумаге (например права на получение дивидендов или процентов) вполне может совер­шаться и без истребования самой бумаги, так как существует воз­можность удостоверения в легитимации держателя бумаги на осно­вании записи в реестре (или по счету депо). При этом отсутствие необходимости предъявлять бумагу обязанному лицу в каждом слу­чае осуществления прав из бумаги не противоречит началу презен­тации ценных бумаг, поскольку для осуществления этих прав доста­точно того предъявления бумаги, которое имело место при соверше­нии первоначальной записи в книге обязанного лица или при тран­сферте⁵. Равным образом при совершении сделки с ценной бумагой вполне достаточно фиксации права на бумагу в бездокументарной форме. Поскольку в данном случае в момент заключения сделки по распоряжению бумагой воплощенные в ней права не реализуются, необходимость в предъявлении бумаги отсутствует. Следовательно, здесь также не обнаруживается противоречия началу презентации ценных бумаг, так как последнее связано исключительно с осущес­твлением прав, вытекающих из ценной бумаги⁶. Изложенное приво­дит к выводу, что правила об условиях, порядке и правовых послед-

⁴ Демушкина Е. Становление системы безналичных ценных бумаг в России: пра­вовые проблемы //Экономика и жизнь. 1995. № 25. С. 19.

⁵ Агарков М.М. Указ. соч. С. 239.

⁶ Подробнее об этом см.:Крашенинников Е.А. Ценные бумаги на предъявите­ля. С. 8, 9.

ствиях передачи ценных бумаг могут применяться в случаях фикса­ции прав в бездокументарной форме, если эти права изначально были закреплены в ценной бумаге⁷.

Если же речь идет о «безналичных эмиссионных бумагах», кото­рые вообще не выпускались в обычной бумажной форме, то такие «бумаги» невозможно подчинить правовому режиму ценных бумаг. Правила о механизме передачи и осуществления прав, удостоверен­ных ценными бумагами, на такие случаи не могут быть распростра­нены по следующим причинам. Конструкция бездокументарных бу­маг не отвечает признакам ценных бумаг, в том числе их презентационной природе. Запись в реестре или у депозитария не может яв­ляться объектом вещных прав, тогда как применительно к ценным бумагам взаимосвязь вещного права на бумагу с правом из бумаги обязательна. Отношения управомоченного по «безналичной бумаге» и обязанного лица представляют собой общегражданские обязатель­ственные отношения, где «права кредитора закрепляются соответ­ствующей записью в памяти ЭВМ и реализуются с помощью обслу­живающей организации, специально уполномоченной на это должни­ком-эмитентом»⁸. Соответственно и передача удостоверенных таким образом прав возможна исключительно по правилам уступки требо­вания (цессии), не предполагающим применение норм о публичной достоверности, которые распространяются только на ценные бума­ги. Поэтому настоящая работа ограничена рассмотрением механиз­ма передачи прав по эмиссионным ценным бумагам, составленным в форме документов.

Закон РФ «О рынке ценных бумаг» относит к числу эмиссионных ценных бумаг акции и облигации. Акция воплощает в себе право членства в корпорации и вытекающие из него членские права держа­теля акции по отношению к обществу-эмитенту, в силу чего она является корпоративной ценной бумагой⁹. О корпоративном содер­жании акции свидетельствуют ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг» и ст. 32 Закона РФ «Об акционерных обществах», устанавливающие, что владельцу акции принадлежит право участия в управлении об­ществом, право на получение дивидендов, а также право на ликви-

⁷ Следует отметить, что возможность осуществления прав из эмиссионной ценной бумаги с использованием бездокументарной формы их фиксации существует лишь для эмиссионных именных бумаг. Права по эмиссионным бумагам на предъявителя могут быть осуществлены только при условии предъявления самой бумаги.

⁸ Суханов Е. А. Ценные бумаги//Экономика и жизнь. 1995. № 21. С. 8. ⁹ Каминка А. И. Очерки торгового права. Спб., 1912. С. 316; Эннекцеру с Л. Курс германского гражданского права. М., 1950. Т. I, полутом 2. С. 26; Крашенин-ников Е. А. Именные акции акционерных обществ// Правовые проблемы экономичес­кой реформы. Ярославль, 1991. С. 64, 65; Merle Ph. Droit commercial. Paris, 1992. P. 244.

дационный остаток. Аналогичный состав прав, удостоверяемых ак­цией, был предусмотрен ст. 36 Основ. В то же время п. 3 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР рассматривает акцию в качестве ценной бумаги с вещно-правовым содержанием, устанавливая, что акция удостоверяет право ее вла­дельца «на долю в собственных средствах акционерного общества». Подобное определение акции содержалось и в п. 43 Положения об акционерных обществах от 25 декабря 1990 г. Нетрудно заметить, что это определение противоречит п. 3 ст. 213 ГК РФ, в силу кото­рого собственником имущества акционерного общества является само общество, а не его участники¹⁰.

Воплощая право членства в акционерном обществе, акция не может считаться и обязательственно-правовой ценной бумагой. Обязатель­ственные отношения всегда являются имущественными правоотно­шениями, а обязательственные права — имущественными правами. Однако для возникновения имущественных прав акционера (в час­тности права на получение дивидендов и права на ликвидационный остаток) помимо приобретения вещного права на акцию необходи­мы дополнительные юридические факты: соответственно принятие решения о выплате дивидендов и принятие решения о ликвидации акционерного общества. С момента приобретения акции у ее держа­теля возникают лишь членские неимущественные права: право на получение информации о деятельности общества (ст. 91 и 92 Закона «Об акционерных обществах»), а в некоторых случаях — право на участие в управлении делами общества. Изложенное подтверждает вывод о корпоративном содержании акции и помогает определиться в вопросе о порядке передачи прав по акциям.

В отличие от акции облигация является обязательственно-право­вой ценной бумагой. Закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 2) и Закон «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 33) предусматривают тради­ционные права держателей облигаций: право на получение суммы основного долга (номинальной стоимости облигации) и право на получение вознаграждения за использование эмитентом суммы но­минала облигации (как правило, в виде процентов, а иногда в виде иного имущественного эквивалента).

Действующее законодательство о ценных бумагах допускает вы­пуск как именных, так и предъявительских эмиссионных ценных бумаг. Однако применительно к акциям их выпуск в виде ценных бумаг на предъявителя разрешен лишь в определенном отношении к величине

¹⁰ Подробнее о недостатках п. 43 Положения об акционерных обществах см.: Крашенинников Е.А. Именные акции акционерных обществ. С. 64, 65; Суханов Е. А. Система юридических лиц //Советское государство и право. 1991. № 11. С. 46.

оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с норма­тивом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Предъявительская акция или облигация легитимирует своего дер­жателя в качестве субъекта воплощенного в ней права одним лишь фактом предъявления бумаги обязанному лицу. Эмитент исполняет обязанность в отношении предъявителя и не несет ответственности, если предъявитель бумаги не был ее собственником или не был управомочен последним на осуществление заключенных в бумаге прав. Передача прав по предъявительской эмиссионной ценной бумаге происходит путем простого вручения документа приобретателю (п. 1 ст. 146 ГК РФ).

В отличие от этого легитимация держателя именной акции или облигации в качестве управомоченного по ней лица предполагает указание имени держателя в тексте бумаги, а также в книге (реестре) обязанного лица". В связи с этим в нормативном определении имен­ных эмиссионных ценных бумаг содержится правило о внесении до­ступной эмитенту информации о владельцах таких бумаг в реестр, обеспечивающий идентификацию владельца бумаги в случае переда­чи и осуществления им воплощенных в бумаге прав (ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Изложенный способ легитимации держателя эмиссионной имен­ной ценной бумаги объясняет особенности перехода прав по такой бумаге и позволяет отличать именные ценные бумаги от так называ­емых обыкновенных именных ценных бумаг (ректа-бумаг). Основное отличие именных ценных бумаг от ректа-бумаг состоит в отсутствии у последних свойства публичной достоверности¹². Не прибегая к исследованию правовой природы ректа-бумаг, отметим только, что держатель такой бумаги (например именного сберегательного серти­фиката) легитимируется в качестве субъекта права по бумаге, если он назван в тексте бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии¹³. Указанный способ легитимации допускает возможность предъявления держателю ректа-бумаги всех возраже­ний, основанных на отношениях обязанного лица с его предшествен­никами.

Существует ли различие в правовых последствиях передачи прав по именным эмиссионным и по обыкновенным именным ценным бумагам и следует ли вообще наряду с именными ценными бумагами выделять ректа-бумаги? Для ответа на поставленный вопрос необхо-

¹¹ Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага // Очерки по торго­вому праву. Ярославль, 1995. Вып. 2. С. 7, 8.

¹² Агарков М. М. Указ. соч. С. 203, 204.

¹³ Агарков М. М. Указ. соч. С. 196; Крашенинников Е. А. Ценные бумаги на предъявителя. С. 14, 23.

димо проанализировать нормы действующего российского законо­дательства, регламентирующие передачу именных ценных бумаг.

В соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ права, удостоверенные имен­ной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для ус­тупки требований (цессии). Предлагая такой способ передачи прав по именным ценным бумагам, законодатель лишает эти бумаги свой­ства публичной достоверности (объединяя их, по существу, с ректа-бумагами), поскольку обязанное лицо получает возможность выдви­гать против требований нового держателя бумаги все возражения, которые оно имело против цедента (ст. 386 ГК РФ). В противопо­ложность этому специальное законодательство о ценных бумагах, исходя из указанного выше способа легитимации держателя имен­ных эмиссионных ценных бумаг, устанавливает иной механизм пере­дачи прав по именным ценным бумагам. Так, согласно ст. 29 Закона «О рынке ценных бумаг» право по именной документарной ценной бумаге переходит к приобретателю с момента передачи сертификата бумаги после внесения приходной записи по лице­вому счету приобретателя в реестре (либо по счету депо приобрета­теля в случае учета прав на ценные бумаги у депозитария).

Сказанное позволяет констатировать, что российские законода­тельные акты по-разному определяют способ передачи прав, вопло­щенных в именных эмиссионных ценных бумагах. В связи с этим представляется необходимым определить, какой из предлагаемых способов является наиболее предпочтительным и оправданным с позиции обеспеченности и защищенности прав держателей именных ценных бумаг.

Проблема определения механизма передачи именных ценных бу­маг не является новой. В мировой законодательной практике давно сформировались две точки зрения на эту проблему, предлагающие качественно отличные друг от друга способы передачи прав по именным ценным бумагам. Первый способ состоит в передаче именной бумаги посредством трансферта, совершаемого по книге обязанного лица. Трансферт производится на основании заявления отчуждателя бума­ги и сопровождается предъявлением последней. Такой способ пере­дачи именных ценных бумаг воспринят французским торговым пра­вом (art. 36 Code commercial). Второй способ состоит в передаче именной ценной бумаги по индоссаменту. При этом последующий трансферт осуществляется на основании заявления приобретателя бумаги и также сопровождается ее предъявлением. Этот способ пред­усмотрен § 68 Закона ФРГ об акционерных обществах и § 634 Швей­царского обязательственного закона. Рассмотрим правовые послед­ствия передачи именной ценной бумаги указанными способами.

В случае передачи бумаги посредством индоссамента или цессии вещное право на бумагу переходит от отчуждателя к приобретателю

на основании соглашения между ними. При этом соглашение офор­мляется путем учинения на самой бумаге именной передаточной надписи, без которой не может быть произведен последующий тран­сферт. Приобретение права собственности или иного вещного права на бумагу по передаточной надписи не означает одновременного получения возможности осуществить выраженные в бумаге права. Такая возможность возникает с момента совершения трансферта обязанным лицом — эмитентом бумаги. Однако это не означает, что каждый приобретатель бумаги обязан предъявлять ее эмитенту, так как допустимо дальнейшее отчуждение бумаги, несмотря на непро­изведенный трансферт. При предъявлении бумаги к трансферту обя­занное лицо должно проверить правильность ее перехода к пре­дъявителю, руководствуясь правилами проверки легитимации дер­жателя ордерной или обыкновенной именной ценной бумаги. В этом случае эмитент может приводить против требования о совершении трансферта все возражения, которые основаны на его отношениях с правопредшественниками предъявителя, т. е. всеми предыдущими индоссантами или цедентами, начиная с лица, обозначенного в кни­ге эмитента в качестве субъекта права по бумаге¹⁴.

Таким образом, привнесение в регулирование отношений по имен­ным ценным бумагам элементов, характерных для регулирования обращения ордерных или обыкновенных именных ценных бумаг, приводит к значительным усложнениям правоотношений по этим бумагам. Бумага, принадлежащая приобретателю, не занесенному в книгу обязанного лица, не обладает публичной достоверностью, так как обязанное лицо может противопоставить требованию о тран­сферте все возражения, которые оно имеет в отношении последнего обозначенного в книге лица или его правопреемников.

Гораздо более удобной является передача именных ценных бумаг посредством трансферта. Под трансфертом в широком смысле пони­мают всякие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Со­бственно же трансферт есть способ передачи именных эмиссионных ценных бумаг, осуществляемый путем внесения в реестр нового и исключения из него прежнего владельца бумаги. Трансферт произво­дится на основании заявления отчуждателя бумаги, поскольку до внесения соответствующих изменений в реестр (или в запись на счете депо) приобретатель не становится собственником именной бумаги и поэтому не может требовать совершения трансферта. Заявление от­чуждателя о трансферте должно сопровождаться предъявлением бу­маги. В этом случае каждой передаче именной эмиссионной ценной бумаги соответствует трансферт по книге обязанного лица, что обес-

¹⁴ Подробнее об этом см.: Агарков М. М. Указ. соч. С. 310—314.

печивает легитимацию приобретателя документа на основаниях, ус­тановленных законодательством для именных эмиссионных бумаг. Изложенный способ передачи именных бумаг исключает зависимость прав держателя бумаги от прав его предшественников¹⁵.

Передача именных ценных бумаг посредством трансферта выте­кает из самого характера прав, воплощенных в наиболее типичных именных ценных бумагах — акциях. Последние, как отмечалось выше, являются корпоративными ценными бумагами, удостоверяющими право членства в корпорации. Передача прав в порядке цессии регулирует­ся нормами обязательственного права. Будучи приемлемой для обя­зательственных прав, цессия не типична для передачи корпоратив­ных прав, тогда как трансферт как способ передачи прав, выражен­ных в именных акциях, учитывает их корпоративную природу.

Передача прав по именным эмиссионным ценным бумагам в по­рядке трансферта предусматривается и некоторыми последними нор­мативными актами РФ. Так, Указ Президента РФ «О мерах по за­щите прав акционеров и по обеспечению интересов государства как собственника и акционера» от 18 августа 1996 г. № 1210 устанавли­вает, что «записи об изменении субъекта права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собствен­ности, вносятся в реестр акционеров соответствующего акционерно­го общества исключительно на основании... извещения соответству­ющего фонда имущества в форме передаточного распоряжения» (п. 6). Приведенный нормативный акт закрепляет переход права собствен­ности на именные акции в порядке трансферта — путем внесения изменений в реестровую запись на основании заявления отчуждателя (в данном случае фонда имущества), где заявление оформляется передаточным распоряжением¹⁶.

Исключение из общего правила о передаче именных ценных бу­маг посредством трансферта, совершаемого по заявлению отчуждателя бумаги, возможно лишь в случае приобретения именной бумаги в порядке универсального правопреемства (по наследству). Так как в этой ситуации легитимация приобретателя бумаги в отношении ее эмитента объективно не может быть осуществлена на основании заяв­ления прежнего владельца, здесь вполне допустим трансферт по заяв­лению приобретателя бумаги¹⁷.

Поскольку именная эмиссионная ценная бумага является объек-

¹⁵ На преимущества этого способа передачи указывают многие авторы (см., напр.:

Крашенинников Е. А. Именная акция как ценная бумага. С. 12—14; Ломакин Д. Правовое регулирование передачи акций // Хозяйство и право. 1996. № 9. С. 172).

¹⁶ Передаточное распоряжение представляет собой документ, содержащий требова­ние зарегистрированного в реестре лица об учинении трансферта.

¹⁷ Крашенинников Е.А. Именная акция как ценная бумага. С. 12.

том вещного права, не исключается возможность распоряжения бу­магой в форме ее передачи в залог. При этом встает вопрос об осо­бенностях оформления залогового трансферта. Действующие норма­тивные акты РФ не предусматривают каких-либо исключений для данного случая. Залоговый трансферт осуществляется реестродержа­телем на основании залогового распоряжения, предъявляемого акци­онером наряду с документами о залоге и содержащего указание за­регистрировать залог именных бумаг (п. 5.2 Временного положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 12 июля 1995 г. №3).

Процедура трансферта позволяет предотвратить передачу имен­ных эмиссионных ценных бумаг (в том числе в залог) без достаточных на то оснований путем «блокировки» операций по лицевому счету владельца бумаг. «Блокировка» может производиться на основании распоряжения зарегистрированного в реестре лица (аналогично тра­диционному трансферту) или по судебному постановлению при пред­ставлении регистратору (депозитарию) соответствующих документов, подтверждающих наличие оснований для «блокировки». Такими ос­нованиями могут служить: наложение ареста на ценные бумаги, при­нятие судебного акта о запрете совершать юридически значимые дей­ствия в отношении соответствующих бумаг, и т. п.¹⁸.

Определив механизм передачи прав по именным эмиссионным цен­ным бумагам, в заключение отметим некоторые установленные зако­нодательством РФ особенности и условия передачи этих бумаг. Воз­можность передачи именной ценной бумаги может сопровождаться определенными ограничениями. Такие ограничения устанавливают­ся законодателем преимущественно в отношении акций акционер­ных обществ. Ограничения могут быть общего характера (если они распространяются на передачу акций любых акционерных обществ) или специального характера (если они относятся к порядку передачи акций закрытых акционерных обществ). Первые состоят в способ­ности акционерного общества воспрепятствовать передаче акционе­ром имеющихся у него акций до момента исполнения им обязаннос­ти по внесению общей суммы вклада в уставный капитал общества¹⁹.

¹⁸ Аналогичная процедура оформления залогового трансферта и ареста именных ценных бумаг предусмотрена французским торговым правом (см.: Merle Ph. Op. cit. P. 254).

¹⁹ Данное положение вытекает из п. 1 ст. 34 Закона РФ «Об акционерных общест­вах», предусматривающего полную оплату размещенных акций общества в течение пер­вого года его деятельности и дополнительных акций общества в течение срока, опреде­ленного соответствующим решением об их размещении. В связи с этим учредительные документы акционерных обществ в ряде случаев закрепляют обязанность акционера по оплате акций, после исполнения которой акционер становится полноправным собствен­ником бумаги.

Помимо этого общие ограничения на совершение сделок по распоря­жению акциями установлены антимонопольным законодательством РФ. В частности, отношения по приобретению крупных пакетов акций акционерных обществ регулируются Положением о порядке предос­тавления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в со­ответствии с требованиями ст. 17 и 18 Закона РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Ограничения на совершение крупных сделок с акциями установлены также постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. № 78 (пп. 49, 50), письмом Министерства финансов РФ от 6 июля 1992 г. №53 (пп.4.1 и 4.2), а также письмом Центрального банка РФ от 3 января 1996 г. № 222 — в отношении акций кредитных организаций. Помимо названных ограничений свободному распоря­жению акциями закон устанавливает специальные условия для при­обретения тридцати и более процентов размещенных акций общест­ва одним лицом или группой аффилированных лиц (ст. 80 Закона РФ «Об акционерных обществах»). Особые условия передачи акций установлены Законом РФ «Об акционерных обществах» и для случа­ев их приобретения или выкупа самим акционерным обществом.

Специальные ограничения свободному обращению акций распрос­траняются, главным образом, на акции закрытых акционерных об­ществ. Согласно п. 3 ст. 7 Закона РФ «Об акционерных обществах» акционеры закрытых обществ имеют преимущественное право при­обретения акций, продаваемых другими акционерами того же об­щества, по цене предложения акций другому лицу²⁰. Преимуществен­ное право приобретения акций открытых обществ может устанавли­ваться согласно п. 2 ст. 7 вышеупомянутого закона лишь примени­тельно к подписке на акции, выпускаемые обществом-эмитентом (ограничение открытой подписки), и не распространяется на случаи отчуждения акций открытых обществ их акционерами.

Однако рассмотренные ограничения передачи прав по некоторым именным эмиссионным бумагам не влияют на способ передачи таких бумаг. Последний остается неизменным и состоит в совершении про­цедуры трансферта, обеспечивающей защищенность прав держате­лей эмиссионных ценных бумаг и независимость их прав от прав предшественников.

²⁰ Европейское торговое законодательство не исключает возможности включения в учредительные документы некоторых акционерных обществ правил «о преимуществен­ном праве» или «о получении согласия» других акционеров общества на передачу акций этого общества (см.: Jauffret A. Manuel de droit commercial. Paris, 1993. P. 258, 259).

E. Ю. Трегубенко