Прибыткова М.В. Исполнение завещания в континентальной и англоамериканской правовых семьях

Прибыткова Мария Владимировна

Исполнение завещания

в континентальной и англоамериканской правовых семьях.

I. Достаточно условно в зарубежной литературе¹ пытаются выделять четыре типа исполнителей завещания (далее - ИЗ), в зависимости от обширности и характера их полномочий²:

- ИЗ - фидуциарный наследник (англоамериканское право);

- ИЗ - управляющий чужим имуществом в силу частной должности с обширными полномочиями по исполнению завещания, разделению наследства и управлению наследственной массой (Германия и Швейцария);

- ИЗ в рамках системы государственной опеки над наследством (Австрия и скандинавские страны);

- ИЗ - контролер наследника со слабо выраженным правом собственного управления (Франция и иные системы романского права).

Рассмотрим их подробнее.

1). ИЗ - фидуциарный наследник.

Наиболее чисто этот тип выражен в английском праве. Наследство не переходит непосредственно к материальному преемнику, но сначала, хотя и принудительно — к т.н. personal representative (либо назначенному последним executor, либо назначенному компетентным судом administrator), который «продолжает» личность наследодателя. Он имеет статус trustee, т.е. фидуциарного собственника. Наследники - beneficiaries - до раздела наследства не могут распоряжаться наследственной массой, им принадлежит лишь право ожидания, которое само по себе отчуждаемо³. Однако для них такая «прокладка» в виде ИЗ также имеет преимущества: они не отвечают по долгам наследодателя, своим имуществом уж точно — ответственность берет на себя ИЗ.

Благодаря своей формальной природе положение ИЗ строго урегулировано⁴: он занимается пробацией, при необходимости выступает в роли защитника завещания (когда оспаривается его действительность), собирает наследстввенную массу, принимает ее во владение, расплачивается по долгам и разделяет остаток между наследниками. Он может свободно распоряжаться наследственной массой: может как отчуждать (powers of sale), так и обременять (powers of mortgage) ее. До истечения года с момента открытия наследства, как правило, раздел не производится (representative's year)⁵.

Положения наследственного права многих штатов США схожи. Хотя благодаря историческому развитию — желанию исключить доступ кредиторов к наследуемому землевладению — последнее (real estate) переходит к материальным наследникам непосредственно. ИЗ приобретает т.н. legal title на движимое имущество (probate estate), включая требования наследственной массы. ИЗ (также назначенный завещателем executor или назначенный компетентным судом administrator) собирает движимую наследственную массу, расплачивается по долгам и налогам и разделяет остаток между наследниками. Если движимого имущества не хватает, он забирает у наследников недвижимость, из стоимости которой в настоящее время уже во всех штатах кредиторы могут удовлетворять свои требования, принимает на себя владение ею, управляет и реализовывает при необходимости. ИЗ обязан предоставить гарантию, но завещатель может его от этой обязанности освободить.

Специфика американской системы заключается в том, что ликвидация наследственной массы рассматривается как государственная функция, поэтому executor или administrator действуют в качестве должностных лиц суда (officers of the court)⁶: оба инструктируются относительно своей должности судом, их полномочия возникают из судебного акта, они состоят под постоянным контролем суда, чье одобрение относительно наиболее важных мер должны получить.

Однако в настоящее время поднадзорная суду administration, хоть и остается доминирующей в большинстве штатов (за исключением малых наследственных масс, для которых она неэффективна), имеет альтернативу — независимую процедуру⁷, которая имеет своим преимуществом удешевление и ускорение процедуры: судебный надзор включается только, если вопрос требует судебного вмешательства либо если заинтересованное лицо (наследник, бенефициар, кредитор) подает жалобу на действия ИЗ. Тем не менее, независимая процедура применяется в меньшинстве штатов (Вашингтоне, Округе Колумбия, Иллинойсе, Индиане, Миссури), поскольку считается, что названные преимущества не перевешивают тяжесть злоупотреблений нечестных или некомпетентных ИЗ, возможных без надзора суда⁸. Эти штаты по-разному регулируют независимую администрацию. Например, в Техасе завещатель может назначить independent executor и указать в завещании, что пробационный суд не уполномочен рассматривать никакие иски в отношении наследственной массы, за исключением пробации завещания, утверждения описи, оценки и списка требований к наследственной массе. В остальном ИЗ действует самостоятельно, без обращений к суду⁹. Независимая процедура предусмотрена и в штате Калифорния, однако используется на практике редко: ИЗ обязан извещать всех заинтересованных лиц о своих многочисленных действиях, что так же затратно по времени и деньгам. Для избежания сложности и расходов такой администрации в Калифорнии широко распространены отзывные inter vivos трасты¹⁰.

2). ИЗ - управляющий чужим имуществом в силу частной должности с обширными полномочиями по исполнению завещания, разделению наследства и управлению наследственной массой.

Иначе обстоит дело в правовых системах, относящих управление и раздел наследства не к государственным (административным или судебным) функциям, а к частно-правовой сфере. Последовательный пример этому — немецкое наследственное право, компенсировавшее устранение государства от раздела наследства сильной фигурой ИЗ (Testamentsvollstrecker) в рамках частной автономии¹¹. Он не поднадзорен суду по наследственным делам, не требует согласия последнего даже при принятии наиболее важных мер¹², защищен от вмешательств наследников и их кредиторов, наделен обширными распорядительными полномочиями, исполняет распоряжения наследодателя, разделяет имущество между сонаследниками и управляет наследственной массой до завершения своих заданий. Особенностью немецкого права является длящееся исполнение завещания сроком до 30 лет, в течение которых в соответствии с последней волей наследодателя наследники-собственники полностью лишены распорядительной власти в отношении наследственного имущества; эту власть осуществляет ИЗ¹³.

Наиболее близко к немецкому типу ИЗ подходит швейцарский¹⁴, хотя он и поднадзорен наследственному ведомству (такой надзор наследодатель не может исключить своей волей). И, хотя этот надзор не имеет характера опеки, ведомство может инициировать иски против ИЗ (Testamentsvollstrecker). Ведомство не является второй инстанцией, ИЗ не должен получать его одобрения на определенные действия. В то же время он обладает практически такой же обширной компетенцией, как и его немецкий коллега, например, управляет наследственной массой до выполнения всех порученных ему заданий. ИЗ передаются и другие права, не только с целью выполнить отказы и возложения, но также и для исполнения долгов и раздела имущества.

Нигде полномочия ИЗ не являются столь широкими, как в Германии и Швейцарии. Прежде всего, нигде ИЗ не обладает собственным, ничем не ограниченным, правом распоряжения имуществом, разве что для этого требуется одобрение суда либо одобрение наследников или суда по выбору.

3). ИЗ в рамках системы государственной опеки над наследством.

Австрийское наследственное право не знает непосредственного приобретения прав наследником. С открытием наследства наследственная масса обособляется в качестве правового субъекта (хотя и не юридического лица), и в отношении него фингируется продолжающееся владение наследодателя. Наследник не может собственной властью вступить во владение наследственной массой. Она попадает под опеку суда по наследственным делам, который в специальной процедуре выясняет, гарантировано ли удовлетворение кредиторов и отказополучателей и уплачены ли налоги; только при удовлетворительном ответе на эти вопросы с вынесением специального судебного акта (Einantwortung)¹⁵ наследник становится владельцем и собственником наследственной массы.

ИЗ (Testamentsvollstrecker) известен австрийскому закону¹⁶. Однако его роль остается очень незначительной: он привлекается для судебной описи наследственной массы и вместе с наследниками может заявлять суду отводы. Его правовое положение в литературе описывается как «временный контролер за наследником наряду с господствующим судом по наследственным делам»¹⁷. Закон позволяет ИЗ либо исполнить завещание самому, либо надзирать за наследником в этом отношении. Что касается управления наследственной массой, комментаторы расходятся во мнениях¹⁸: по мнению одних, полномочия ИЗ по управлению возможны, но должны быть утверждены судом, поскольку в них проявляется элемент наследственной опеки по инициативе завещателя (при этом суд не обязан утверждать это назначение); другие считают, что должны применяться нормы о поручении — наследники вплоть до Einantwortung могут прекратить это управление своим волеизъявлением и в любом случае могут конкурировать с ИЗ в управлении наследственной массой. Самостоятельно вести процесс ИЗ не вправе, для принуждения наследников ему необходимо посредничество суда по наследственным делам. Таким образом, австрийский ИЗ двояко ограничен: во время производства по наследственному делу — со стороны суда, после Einantwortung — со стороны наследников, которые укрепляются в своем статусе полноправных собственников.

В странах Скандинавии раздел наследственного имущества осуществляется под контролем и с помощью суда.

В Норвегии и Дании¹⁹ публичный раздел наследства осуществляется судом, который лишь в определенных случаях оставляет возможность наследникам сделать это самостоятельно (частный раздел наследства): если хотя бы один из них принял на себя ответственность по обязательствам наследодателя; если наследники несовершеннолетние или недееспособные, эту ответственность должен на себя взять опекун и дать согласие на частный раздел наследства²⁰. Однако, будь то назначенный судом ИЗ в процедуре публичного раздела наследства (bobestyrer), либо назначенный наследниками ИЗ при частном разделе (fullmektig) или назначенный наследодателем ИЗ в любой процедуре (testamentsfullbyrder), они выполняют примерно одни и те же функции²¹: если процедура публичная, testamentsfullbyrder обычно назначается на должность bobestyrer; если процедура частная, он обязан следовать нормам, предписанным для последнего²². Тем самым, функции их тождественны, они являются помощниками суда. Ранее процедура раздела с помощью testamentsfullbyrder была специальной, но с изменением закона в 1995 г. он стал подчиняться общим правилам частного и публичного разделов. Даже само право завещателя назначить ИЗ закон ограничивает: указания в завещании на конкретного ИЗ не обязательны для прямых потомков завещателя и его пережившего супруга; в особых случаях закон может предусматривать, что раздел наследства осуществляется без помощи или с прекращением помощи ИЗ testamentsfullbyrder²³.

Немного иначе обстоит дело в Швеции и Финляндии²⁴: процедура раздела находится в руках наследников, но любой из них может инициировать переход в публичную процедуру. Назначенный завещателем ИЗ подлежит надзору со стороны суда. Даже при наличии назначенного завещателем ИЗ наследник может инициировать процедуру публичного управления наследством, при этом ИЗ обычно назначается управляющим.

Таким образом, в системе принудительной опеки над наследством, вводимой в целях защиты кредиторов наследодателя и определенных наследников, для положения ИЗ существуют две возможности: либо он является частным лицом под контролем суда, либо он полностью инкорпорирован в публичную процедуру и у завещателя есть только возможность выбора лица, но не определения его функций.

4). ИЗ - контролер наследника со слабо выраженным правом собственного управления.

Во Франции ИЗ (exécuteur testamentaire) в основном является контролером наследников в отношении исполнения отказов и возложений без самостоятельного права управления наследственной массой. Он должен составить опись имущества; может побуждать наследников к продаже движимого имущества, если для выплаты отказов не хватает средств²⁵. Ранее ФГК предусматривал, что ИЗ лишь надзирает за исполнением завещания, но согласно последним изменениям от 02.03.2017 ИЗ уполномочен принимать охранительные меры, полезные для надлежащего исполнения завещания. Наследодатель специальным распоряжением может уполномочить ИЗ на владение имуществом, защищаемое от всяких третьих лиц, и продажу его для оплаты завещательных отказов. Но эта возможность двояко ограничена: она допускается лишь в отношении движимого имущества и на срок 2 года со дня открытия наследства²⁶. При этом владение предоставляется ИЗ в ограниченном ключе: к его полномочиям не относится удовлетворение кредиторов либо раздел имущества. В литературе отмечается, что при отсутствии обязательных наследников наследодатель может передать ИЗ полномочия по отчуждению землевладения и последующий раздел стоимости между наследниками²⁷.

В Италии ИЗ (esecutori testamentari) приобретает для целей исполнения завещания при выраженном желании на то наследодателя функцию управления наследственным имуществом в силу закона, который его управомочивает и обязывает принять во владение объекты наследственной массы. Однако период владения ограничен годом со дня открытия наследства. Он может быть пролонгирован судом по наследственным делам еще на год, но лишь при явной необходимости этого и при учете мнения наследников. Фактически исполнение завещания может длиться дольше, но согласно господствующему мнению по окончании этого срока ИЗ сохраняет лишь надзорную функцию. ИЗ может совершать необходимые для управления наследством сделки, однако отчуждение объектов наследственной массы может требовать уполномочия от суда по наследственным делам. По распоряжению завещателя ИЗ может осуществлять раздел имущества между наследниками²⁸.

Испанский ГК разделяет ИЗ, назначенного для управления наследством (albacea), и ИЗ, осуществляющего раздел наследственной массы (contador-partidor)²⁹. Цель ИЗ - осуществление воли наследодателя. Последний может явно выраженным распоряжением в завещании предоставить ИЗ любые полномочия, необходимые для этого, в том числе распоряжаться предметами наследственной массы, осуществлять требования, вступать в обязательства для наследственной массы, разделить наследство. В отсутствие таковых специальных распоряжений, ИЗ уполномочен исполнять денежные отказы с согласия наследников, если только отказ не возложен на определенного наследника. В остальном ИЗ лишь контролирует выполнение распоряжений завещателя и защищает завещание при его оспаривании. Тем самым, в первую очередь, ИЗ действует только как наблюдатель³⁰. К мерам по cохранению и управлению наследственной массой ИЗ уполномочен лишь при содействии наследников. Он вправе продавать движимость, а если ее не хватает — и недвижимость, если в наследственной массе не достаточно денежных средств для оплаты похорон наследодателя и выполнения отказов. Наследники могут избежать этого, оплатив соответствующие расходы.

II. Рассмотрим положение ИЗ по российскому праву с точки зрения данной типологии.

ИЗ не является фидуциарным собственником наследственной массы. В России отсутствует система государственной опеки над наследством. ИЗ не поднадзорен какому-либо органу государственной власти, в том числе суду, в том смысле что не обязан получать его одобрение на совершение определенных действий; орган государственной власти не может без обращения заинтересованного частного лица инициировать судебный спор в отношении ИЗ. В то же время по умолчанию полномочия ИЗ не ограничиваются лишь наблюдением и контролем за наследниками, исполняющими последнюю волю завещателя — пункт 2 ст. 1135 ГК РФ³¹ уполномочивает ИЗ:

1) обеспечить переход к наследникам наследственного имущества в соответствии с выраженной в завещании волей наследодателя и законом;

2) совершить в интересах наследников от своего имени все необходимые юридические и иные действия в целях охраны наследства и управления им;

3) получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество для передачи их наследникам;

4) исполнить завещательное возложение либо требовать от наследников исполнения завещательного отказа или завещательного возложения.

Таким образом, представляется, что российский ИЗ приближен к типу, который обнаруживается в системе исполнения завещания как управления чужим имуществом в силу частной должности с обширными полномочиями по исполнению завещания, разделению наследства и управлению наследственной массой, представленной в немецком и швейцарском праве.

1K. Muscheler. Die Haftung des Testamentsvollstreckers. С. 17.

2В большинстве известных юрисдикций круг полномочий ИЗ законодатель оставляет на усмотрение завещателя. Однако, если в завещании они не определены, полномочия определяются законом — именно эти полномочия по умолчанию служат основой для типологии.

3 Re Stratton's Disclaimer [1958], 1 Ch 42 at 54.

4Administration of Estates Act 1925.

5Administration of Estates Act 1925, ст. 44.

6Здесь нельзя не усмотреть определенное противоречие: с одной стороны, ИЗ является частным собственником движимой наследственной массы, с другой — помощником в публичной процедуре.

7The Uniform Probate Code, ст. 961: согласно кодексу независимая администрация применяется по умолчанию, если ИЗ или заинтересованное лицо (бенефициар, наследник, кредитор) не запросят поднадзорную.

8S.M.Johnson. Wills. С. 291. G.W.Beyer. Wills, Trusts and Estates. С. 251.

9S.M.Johnson. Указ. соч. С. 292.

10Там же.

11Bürgerliches Gesetzbuch, ст. 2197-2228.

12Для тех, кто свободу от государственного надзора ставит над формальным статусом собственника, этот тип ИЗ, очевидно, будет казаться наиболее сильным.

13Bürgerliches Gesetzbuch, ст. 2209.

14Schweizerisches Zivilgesetzbuch, ст. 517-518.

15Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch, ст. 819.

16Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch, ст. 816.

17К. Muscheler. Указ. соч. С. 21.

18Там же. С. 22.

19Информация по Дании приводится по К. Muscheler. Указ. соч.

20Lov om skifte, ст. 78-79.

21Lov om skifte, ст. 87 а.

22Store norske lexicon (https://snl.no/testamentsfullbyrder).

23Lov om skifte, ст. 87 а.

24Информация приводится по К. Muscheler. Указ. соч.

25Code civil, ст. 1029.

26Code civil, ст. 1030. Ранее еще одним ограничителем была возможность наследников предложить достаточную для оплаты движимых отказов сумму или доказать, что таковая уже имеется. Теперь закон такого ограничителя не предусматривает.

27Steinhauer, Haydu. Internationales Erbrecht Frankreich 2А. С. 52. Code civil, ст. 1030-1.

28Reiss. Internationales Erbrecht Italien 3 A. С. 91-92.

29Frank. Internationales Erbrecht Spanien 2 A. С. 123-124.

30Там же. С. 125.

31В ред. Федерального закона от 29 июля 2017 г. N 259-ФЗ, вступающей в силу с 1 сентября 2018 г.