Вопрос 56 «Пробелы в праве: понятие, способы восполнения»

Пробел в праве — это отсутствие в праве нормы, при помощи которой необходимо решать конкретные жизненные ситуации, требующие правового регулирования.

Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы: законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы представляют собой своего рода «пропуски» в правовом пространстве, которые нежелательны и в принципе должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.

Причины появления пробелов в праве:

• Объективные

Если в момент принятия соответствующих норм права не существовало тех отношений, которые впоследствии заявили о себе в качестве нуждающихся в правовом регулировании.

Во французском УК 1810 года не было статей о терроризме, экологических преступлениях и т.д.

• Субъективные

Законодатель по каким-либо причинам сделал неверную оценку существующих общественных отношений и в силу этого что-то недосмотрел, упустил, неточно выразился, создал противоречие между нормами и т. д.

Это сделано под влиянием:

• Экономических факторов

• Политических факторов

• Идеологических факторов

По степени неурегулированности пробел существует в виде:

• полного отсутствия норм по регулированию конкретной жизненной ситуации;

• недостаточного регулирования имеющимися нормами.

В некоторых случаях наряду с термином «пробел» используется понятие «ошибка в праве». Ошибка в праве означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах.

Способы восполнения пробелов в праве:

• аналогия закона

Способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.

• субсидиарное применение права

Способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.

• аналогия права

Способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства

Аналогия права представляет собой менее точный прием решения юридического дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий: наличие общей правовой урегулированности данного случая; отсутствие адекватной юридической нормы; отсутствие аналогичной нормы.

На практике это означает использование принципов — общих, межотраслевых, отраслевых институтов, которые закреплены в праве и так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.

Вопрос 57 «Нормативно-правовой акт: понятие и классификация»

Нормативный правовой акт – изданный в установленном порядке компетентным и уполномоченным на то государственным органом документ, который устанавливает, изменяет или отменяет правовые нормы; это универсальный источник права.

Характерные черты:

• принимаются только компетентным и уполномоченным на то государственным органом

• процесс, специальная процедура принятия данного нормативного акта

• это всегда письменный документ (показывает, что развитие права связано со становлением, развитием письменности)

• в нормативно правовом акте всегда содержится норма права.

• адресован неопределенному кругу субъектов

• применяется неограниченное количество раз

Классификация:

1. по юридической силе (подчеркивает иерархию, властный характер норм):

• законы - принятые в особом специальном порядке высшим органом законодательной власти НПА; обладают высшей юридической силой;

• подзаконные НПА – НПА, принятые на основе и во исполнение законов. Однако существует масса НПА, которые действуют иначе, разработаны не на основе законов, но не противоречат им. Законодательно устанавливаются названия подзаконных НПА: приказы, уставы, постановления, положения, правила, инструкции и т.п.

2. По территории действия:

• действует на всей территории страны

• действует на определенной части территории страны, в данной административно-территориальной единице

3. По времени действия

• постоянно действующие

• временно действующие

4. По субъекту:

• НПА обращается к неопределенному кругу лиц (Конституция, УК…)

• НПА обращено к определенному кругу лиц (пенсионеры, инвалиды и т.д., показывает, что это специфический субъект.)