"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

ее предоставления является применение антимонопольным органом ограничений в отношении предоставления преференций в соответствии с п. 4 части 3 ст. 20 Закона о защите конкуренции.

Всоответствии с ч. 4 ст. 20 Закона о защите конкуренции в случае, если решение о даче согласия на предоставление преференции дано с введением соответствующих ограничений, заявитель обязан представить документы, подтверждающие соблюдение установленных ограничений, перечень которых устанавливается антимонопольным органом, в месячный срок с даты предоставления преференции.

Такие ограничения могут касаться и целей использования преференции.

Вцелях исполнения данной нормы антимонопольные органы в своих решениях указывают на практике на то, что заявителю (субъекту права предоставления преференции) необходимо представить в антимонопольный орган копию соответствующего акта о предоставлении преференции, а также копии документов, которые подтверждают соблюдение установленных антимонопольным органом ограничений.

Например, в актах о предоставлении преференции, соответствующих договорах о предоставлении преференции, приложениях к таким договорам должны содержаться сведения об установленных антимонопольным органом ограничениях, устанавливаться обязанность хозяйствующего субъекта по соблюдению введенных ограничений и санкции (в том числе договорные штрафы) за их несоблюдение.

На практике несоответствие использования преференции указанным в заявлении о даче согласия на предоставление данной преференции целям наряду с антимонопольным органом могут выявить и федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъекта РФ, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, предоставившие такую преференцию, как стороны договорных правоотношений, связанных с предоставлением преференции.

Такие органы и организации вправе обратиться в антимонопольный орган с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства и (или) с иском в арбитражный суд о расторжении договора, предусматривающего предоставление преференции, и, соответственно, возврате государственного или муниципального имущества, предоставленного в виде преференции (см. Постановление ФАС СКО от 1 октября 2012 г. по делу N А63-11046/2011), о взыскании установленных за нецелевое использование преференции договорных санкций.

Вопределенных случаях заключение органом власти и хозяйствующим субъектом соглашения о предоставлении преференции, при реализации которого преференция используется нецелевым образом, может служить основанием для привлечения как органа власти, так и получателя преференции к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.32 КоАП РФ.

Глава 6. ФУНКЦИИ И ПОЛНОМОЧИЯ АНТИМОНОПОЛЬНОГО ОРГАНА

Статья 22. Функции антимонопольного органа

Комментарий к статье 22

1. В соответствии с Постановлениями Правительства РФ от 7 апреля 2004 г. N 189 "Вопросы Федеральной антимонопольной службы" и от 30 июня 2004 г. N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе" функции антимонопольного органа реализуются ФАС России и ее территориальными органами.

Учитывая предмет регулирования Закона о защите конкуренции, комментируемая статья определяет основные функции антимонопольного органа, связанные непосредственно с осуществлением деятельности по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Вместе с тем в указанных актах Правительства РФ установлены также иные функции антимонопольного органа - по контролю за соблюдением законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (за исключением полномочий на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну, а также согласованию применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в сфере государственного оборонного

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 163 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

заказа).

Несмотря на то что данные функции антимонопольного органа непосредственно не относятся к контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, они тесно с ним связаны. Так, функция по контролю за деятельностью субъектов естественной монополии связана с предупреждением злоупотребления доминирующим положением, функция по контролю за рекламой - с предупреждением недобросовестной конкуренции, функция по контролю в сфере государственных закупок - с антимонопольным контролем над торгами. Функция по контролю за иностранными инвестициями в стратегические отрасли является смежной с функцией контроля за экономической концентрацией.

2. Функции антимонопольного органа в некоторых случаях пересекаются с функциями других государственных органов.

Так, некоторые вопросы размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд относятся к сфере ведения Министерства экономического развития РФ. В частности, оно определяет условия допуска товаров, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок, обеспечивает мониторинг закупок товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд <1>. Но данная функция Минэкономразвития России не охватывает вопросы контроля за соблюдением процедуры размещения заказа и прав его участников, которые отнесены к функциям ФАС России.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 5 июня 2008 г. N 437 "О Министерстве экономического развития Российской Федерации".

Функции по контролю в сфере размещения заказа на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд относятся также к функциям Федеральной службы по оборонному заказу. Эти функции отграничены от соответствующих функций ФАС России по сфере применения: контроль в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну, исключены из функций ФАС России и осуществляются исключительно Федеральной службой по оборонному заказу <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2012 г. N 604 "О Федеральной службе по оборонному заказу".

С функцией ФАС России по контролю за соблюдением законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий тесно связана функция ФСТ по регулированию деятельности естественных монополий, включающая осуществление контроля по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов) в сферах деятельности субъектов естественной монополии <1>. Данные функции можно разграничить по сферам их применения: ФСТ осуществляет контроль в сфере тарифного регулирования деятельности естественных монополий, ФАС России - контроль за соблюдением законодательства о естественных монополиях в сфере защиты прав потребителей субъектов естественных монополий, обеспечения недискриминационного доступа на рынок, порядка заключения договоров субъектами естественной монополии, в том числе в целях исключения злоупотребления такими субъектами доминирующим положением.

--------------------------------

<1> Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 332 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по тарифам".

Функции ЦБ РФ и ФАС России являются смежными в части контроля за экономической концентрацией, осуществляемой финансовыми организациями: ЦБ РФ уполномочен давать предварительное согласие на совершение ряда сделок кредитных организаций <1>. Однако получение предварительного согласия ЦБ РФ не отменяет необходимость получать согласие антимонопольного органа на совершение сделки, если существуют соответствующие основания.

--------------------------------

<1> Статья 61 Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

3. Дорожной картой "Развитие конкуренции и совершенствование антимонопольной политики" <1> предусматривается включение функций по развитию конкуренции в приоритеты деятельности органов

КонсультантПлюс www.consultant.ru Страница 164 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

исполнительной власти. Во исполнение данного положения в августе 2013 г. Правительством РФ были внесены изменения в акты о полномочиях федеральных органов исполнительной власти. Изменения заключались в появлении у них дополнительного полномочия по разработке и реализации мер по развитию конкуренции на товарных рынках, включая выполнение соответствующих ведомственных целевых программ, в установленной сфере деятельности. Данное полномочие получили ФСТ, Министерство транспорта, Министерство регионального развития, Министерство энергетики, Министерство природных ресурсов и экологии, Министерство связи и массовых коммуникаций, Министерство экономического развития, Министерство промышленности и торговли, Министерство сельского хозяйства, Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка, Министерство образования и науки, Министерство культуры, Министерство здравоохранения.

--------------------------------

<1> Распоряжение Правительства РФ от 28 декабря 2012 г. N 2579-р "Об утверждении плана мероприятий ("дорожной карты") "Развитие конкуренции и совершенствование антимонопольной политики" и отмене распоряжений Правительства РФ от 19 мая 2009 г. N 691-р и от 17 декабря 2010 г. N 2295-р".

Функция развития конкуренции федеральными органами исполнительной власти является дополнением к соответствующей функции ФАС России. Она нацелена на усиление отраслевого воздействия на конкуренцию и, как указывают представители антимонопольного органа, ее реализация позволит сократить количество нарушений законодательства о защите конкуренции со стороны самих государственных органов <1>.

--------------------------------

<1> http://www.rg.ru/2013/08/27/fas.html

4. В п. 1 комментируемой статьи выделен круг субъектов, а также отдельные сферы деятельности, на которые распространяется действие антимонопольного законодательства.

При этом в качестве таких субъектов не указан ЦБ РФ, однако вывод о распространении антимонопольного законодательства на его деятельность следует из содержания других положений Закона о защите конкуренции (например, ст. 3 и положений гл. 3).

Антимонопольное регулирование в сфере природных ресурсов осуществляется с учетом положений нормативных правовых актов, регламентирующих отношения в указанной сфере.

5.Пункт 2 комментируемой статьи определяет правоохранительную функцию антимонопольного органа, которая состоит в выявлении, пресечении и привлечении к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства. Реализация данной функции осуществляется в соответствии с гл. 9 Закона о защите конкуренции.

6.Пункт 3 комментируемой статьи выделяет превентивную функцию антимонопольного органа. Здесь

вкачестве основного средства предупреждения нарушения антимонопольного законодательства, в частности монополистической деятельности, следует выделить механизм направления антимонопольным органом предостережений о недопустимости совершения действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства, и предупреждений о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, в порядке, предусмотренном ст. ст. 25.7 и 39.1 Закона о защите конкуренции соответственно.

Кроме того, в качестве формы реализации превентивной функции антимонопольного органа можно выделить подготовку и публикацию антимонопольным органом разъяснений и методических рекомендаций по порядку применения антимонопольного законодательства, в том числе по результатам рассмотрения обращений физических и юридических лиц, выступления должностных лиц антимонопольных органов на конференциях и семинарах и иные действия, направленные на адвокатирование конкуренции.

7.Пункт 4 комментируемой статьи относит к функциям антимонопольного органа также государственный контроль за экономической концентрацией (в том числе при проведении торгов), которая определяется как сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции. Порядок реализации данной функции регламентирован гл. 7 Закона о защите конкуренции.

Здесь так же, как и в п. 1 комментируемой статьи, необходимо отметить, что государственный контроль за экономической концентрацией в сфере использования природных ресурсов осуществляется с учетом положений нормативных правовых актов, регламентирующих отношения в указанной сфере, некоторые из которых используют обратную отсылку к Закону о защите конкуренции <1>, а некоторые предусматривают самостоятельное регулирование данных отношений <2>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Лесной кодекс РФ, Федеральный закон от 20 декабря 2004 г. N 166-ФЗ "О рыболовстве

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 165 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

и сохранении водных биологических ресурсов".

<2> Статья 40 Водного кодекса РФ определяет, что порядок осуществления государственного контроля за экономической концентрацией в области использования водных объектов устанавливается Правительством РФ. Данный порядок установлен Постановлением Правительства РФ от 8 апреля 2009 г. N

314.

8. В судебной практике ссылка на функции антимонопольного органа часто используется в качестве исходной точки для дальнейшего правового анализа. Так, встречается ссылка на функцию контроля за экономической концентрацией <1>, функцию контроля за соблюдением антимонопольного законодательства <2>, правоохранительную функцию <3>, превентивную функцию <4> по отдельности или на комбинацию этих функций, а также ссылка на все функции антимонопольного органа в совокупности <5>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Постановление ФАС ВСО от 9 октября 2012 г. по делу N А19-6645/2012.

<2> См., напр.: Постановление ФАС МО от 6 февраля 2014 г. по делу N А40-49279/13-33-472. <3> См., напр.: Постановление ФАС ДО от 2 декабря 2013 г. по делу N А73-3221/2013.

<4> См., напр.: Постановление ФАС ВВО от 11 сентября 2013 г. по делу N А79-11462/2012. <5> См., напр.: Постановление ФАС ВВО от 22 ноября 2013 г. по делу N А43-30686/2012.

Статья 23. Полномочия антимонопольного органа Комментарий к статье 23

1.Полномочия антимонопольного органа являются производными от его функций, закрепленных в ст. 22 Закона о защите конкуренции, и необходимы для осуществления указанных функций.

При этом полномочия антимонопольного органа, установленные комментируемой статьей, можно разделить на семь групп:

- возбуждение и рассмотрение дел о нарушениях антимонопольного законодательства; - выдача предупреждений, предостережений, предложений и предписаний, направленных на

недопущение или прекращение совершения действий (бездействия), нарушающих антимонопольное законодательство или создающих угрозу такого нарушения;

- привлечение к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства; - обращение в суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства;

- ведение реестров хозяйствующих субъектов, имеющих значительную долю на рынке и реестра лиц, привлеченных к административной ответственности;

- размещение в открытом доступе решений и предписаний, затрагивающих интересы неопределенного круга лиц;

- установление доминирующего положения хозяйствующих субъектов.

Перечень полномочий антимонопольного органа, указанных в комментируемой статье, исходя из п. 13 ч. 1 данной статьи, является открытым.

Наряду с полномочиями, указанными в ст. 23 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган осуществляет иные полномочия, предусмотренные Законом о защите конкуренции, другими федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ.

2.Полномочие возбуждать и рассматривать дела о нарушениях антимонопольного законодательства является одним из ключевых и реализуется антимонопольным органом через коллегиальную процедуру рассмотрения таких дел и принятия по ним решений (гл. 9 Закона о защите конкуренции).

Сроки и последовательность административных процедур, направленных на реализацию полномочия антимонопольного органа возбуждать и рассматривать дела о нарушениях антимонопольного законодательства, установлены Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 339.

Для рассмотрения каждого дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган создает комиссию по рассмотрению дела, которая правомочна рассматривать дело в присутствии не менее чем 50% общего числа членов комиссии, но не менее чем трех членов комиссии, без права воздерживаться от голосования при решении вопросов, возникающих в ходе рассмотрения дела (ст. 40 Закона о защите конкуренции). Данный порядок подчеркивает важность указанного полномочия в первую очередь с точки зрения правовых последствий принимаемых комиссией решений.

Рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства завершается принятием

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 166 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

комиссией решения (ст. 41 Закона о защите конкуренции).

3. Если на момент вынесения комиссией решения по делу нарушение антимонопольного законодательства не прекращено, ответчику по делу выдается обязательное для исполнения предписание, неисполнение которого влечет за собой административную ответственность, не освобождая лицо, которому выдано предписание, от исполнения предписания.

Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства изготавливается одновременно с решением. Копия предписания немедленно направляется или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия. Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит исполнению в установленный им срок.

Антимонопольный орган осуществляет контроль за исполнением выданных предписаний. Неисполнение (уклонение от исполнения), в том числе в какой-то части (частичное исполнение),

включая срок исполнения (несвоевременное исполнение) предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства влечет за собой административную ответственность в виде административного штрафа на должностных лиц в размере от 18 тыс. до 20 тыс. руб. либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от 300 тыс. до 500 тыс. руб. (ч. 2.1 ст. 19.5 КоАП РФ).

Лицо, чьи действия (бездействие) признаны монополистической деятельностью или недобросовестной конкуренцией и являются недопустимыми в соответствии с антимонопольным законодательством, по предписанию антимонопольного органа обязано перечислить в федеральный бюджет доход, полученный от таких действий (бездействия). В случае неисполнения этого предписания доход, полученный от монополистической деятельности или недобросовестной конкуренции, подлежит взысканию в федеральный бюджет по иску антимонопольного органа.

Решение или предписание антимонопольного органа может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня принятия решения или выдачи предписания. В случае подачи заявления в суд или арбитражный суд исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до вступления решения суда в законную силу.

Пленум ВАС РФ в п. 14 Постановления N 30 отмечает, что антимонопольный орган в соответствии с полномочиями, перечисленными в п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции, вправе включить в предписание указание на совершение конкретных действий, выполнение которых лицом, нарушившим антимонопольное законодательство, позволит восстановить права других лиц, нарушенные вследствие злоупотребления доминирующим положением, ограничения конкуренции или недобросовестной конкуренции, в необходимом для этого объеме. При этом в случае нарушения антимонопольного законодательства одним из членов группы лиц предписание может быть дано и иным членам группы в случае, если они способны обеспечить устранение нарушения.

Предписание антимонопольного органа обладает следующими свойствами:

-официальность - выносится от имени государства;

-властный характер - обеспечено силой государственного принуждения;

-правоустанавливающее значение - оценивается правомерность действий или бездействия различных субъектов и признается существование определенных фактов;

-конкретность - адресовано определенным лицам;

-подконтрольность - может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня вынесения.

Выдаваемые антимонопольным органом на основании решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства обязательные для исполнения предписания различаются по составу лиц, на которых они направлены, и делятся на предписания, выдаваемые хозяйствующим субъектам, органам власти, организаторам торгов, конкурсным или аукционным комиссиям, продавцам государственного или муниципального имущества, организаторам продажи.

Предписания, выдаваемые хозяйствующим субъектам, чаще содержат конкретные требования, но могут содержать и указание на недопущение антиконкурентных действий (бездействия), обеспечение конкуренции путем указания на установленное решением по делу нарушение, совмещенного с требованием устранения такого нарушения и его последствий.

Пунктом 2 ч. 1 комментируемой статьи установлен закрытый перечень действий, которые могут быть включены в предписание хозяйствующему субъекту. В то же время положения подп. "д" и "ж" п. 2 ч. 1 комментируемой статьи фактически делают данный перечень действий открытым, предусматривая выдачу хозяйствующему субъекту предписания о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, предписания о прекращении иных нарушений

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 167 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

антимонопольного законодательства, а также предписания о совершении действий, направленных на восстановление конкуренции.

Так, в предписании может содержаться указание на необходимость установления (регламентации) порядка товарооборота (оказания услуг, выполнения работ), обоснованного технологически и (или) экономически.

В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 30 указано, что антимонопольный орган, установив факт нарушения антимонопольного законодательства (например, злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением), принимает меры по прекращению соответствующего нарушения, обеспечению условий конкуренции, а также привлечению нарушителей к административной ответственности.

Однако необходимо учитывать, что, прекращая нарушение антимонопольного законодательства, антимонопольный орган не вправе в рамках своей компетенции разрешать гражданско-правовые споры хозяйствующих субъектов. В частности, он не полномочен защищать субъективные гражданские права потерпевшего от такого нарушения путем вынесения предписания нарушителю об уплате контрагенту задолженности или о возмещении понесенных убытков.

Пункт 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 30 содержит пояснение о наличии у антимонопольного органа, на основании подп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции, права (при наличии соответствующего ходатайства) по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, допущенном при заключении конкретного договора, вынести предписание об изменении условий заключенного договора или о его расторжении.

При этом Пленум ВАС РФ указывает, что если установлено, что с иными лицами заключены договоры, содержащие аналогичные условия, антимонопольный орган при отсутствии ходатайств этих лиц вправе обязать хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение, направить предложение своим контрагентам об изменении или о расторжении таких договоров.

Подпункт "к" п. 2 ч. 1 комментируемой статьи предусматривает выдачу хозяйствующим субъектам предписаний о перечислении в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства. В случае неисполнения этого предписания доход, полученный от монополистической деятельности или недобросовестной конкуренции, подлежит взысканию в федеральный бюджет по иску антимонопольного органа.

При этом, как указано в Постановлении КС РФ от 24 июня 2009 г. N 11-П, положения Закона о защите конкуренции, регламентирующие взыскание в федеральный бюджет дохода, полученного группой хозяйствующих субъектов в связи с нарушением антимонопольного законодательства, в их конституционно-правовом истолковании исходят из необходимости определения подлежащей взысканию суммы дохода персонально с каждого из этих субъектов пропорционально незаконно полученному.

Фактическая открытость перечня действий, на осуществление которых может быть указано в предписании, выдаваемом хозяйствующему субъекту, обусловлена открытостью перечня действий (бездействия), которые могут быть квалифицированы как нарушения антимонопольного законодательства.

4. Предписания, выдаваемые в соответствии с п. 3 ч. 1 комментируемой статьи органам власти (федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов РФ, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам), их должностным лицам, за исключением случаев, установленных п. 4 ч. 1 комментируемой статьи, могут содержать следующие требования:

а) об отмене или изменении актов, нарушающих антимонопольное законодательство; б) о прекращении или об изменении соглашений, нарушающих антимонопольное законодательство;

в) о прекращении иных нарушений антимонопольного законодательства, в том числе о принятии мер по возврату имущества, иных объектов гражданских прав, переданных в качестве государственной или муниципальной преференции;

г) о совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

При этом, как указано в Определении КС РФ от 3 апреля 2012 г. N 630, предписание об изменении нормативного акта, нарушающего антимонопольное законодательство, может использоваться антимонопольным органом только в целях исключения из такого акта не соответствующих антимонопольному законодательству положений и не должно содержать требований о внесении в него дополнений.

Иное означало бы неправомерное вмешательство антимонопольного органа в компетенцию органов или организаций, принявших нормативный акт и обладающих правом по своему усмотрению определять способы (варианты) изменения содержащихся в таком акте положений, включая устранение имеющихся в нем пробелов, в целях приведения в соответствие с требованиями антимонопольного законодательства, а

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 168 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

применительно к муниципальным нормативным правовым актам свидетельствовало бы также об отступлении от гарантированной ст. 12 Конституции РФ самостоятельности местного самоуправления.

Следует отметить, что п. 3 ч. 1 комментируемой статьи содержит положения (подп. "в" и "г"), аналогичные положениям подп. "д" и "ж" п. 2 ч. 1 комментируемой статьи, делающие перечень предписываемых органам власти действий открытым, позволяя максимально гибко реагировать на нарушения антимонопольного законодательства.

5.Предписания, выдаваемые в соответствии с п. 3.1 ч. 1 комментируемой статьи, направлены на случаи выявления нарушений антимонопольного законодательства при организации и проведении конкурентных процедур (торгов, иных способов), связанных с выбором потенциального контрагента. Такие предписания выдаются организатору торгов, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи. Антимонопольный орган выдает обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации, проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества (далее по тексту комментария к настоящей статье - торги), порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Положения комментируемого пункта коррелируют с п. 2 ч. 22 ст. 99 Закона о ФКС, согласно которому при выявлении в результате проведения контрольным органом в сфере закупок плановых и внеплановых проверок, а также в результате рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки или комиссии по осуществлению закупок нарушений законодательства РФ и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок контрольный орган в сфере закупок вправе выдавать обязательные для исполнения предписания об устранении таких нарушений в соответствии с законодательством РФ, в том числе об аннулировании определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Кроме того, анализ данной нормы свидетельствует о том, что такие предписания антимонопольного органа могут быть направлены в том числе на организаторов торгов по реализации арестованного имущества в соответствии с Федеральным законом от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве", что подтверждается позицией, изложенной в Определении ВАС РФ от 24 мая 2013 г. по делу N А40-112560/2012.

6.Пунктом 3.2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган наделен полномочием выдавать предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, в случаях, указанных в Законе о защите конкуренции (ст. 39.1 Закона

озащите конкуренции).

Предупреждения выдаются в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц (подробнее см. комментарий к ст. 39.1 Закона о защите конкуренции).

7.Пункт 4 ч. 1 комментируемой статьи предоставляет антимонопольному органу право направлять в ЦБ РФ предложения о приведении в соответствие с антимонопольным законодательством принятых им актов и (или) прекращении действий в случае, если такие акты и (или) действия нарушают антимонопольное законодательство.

В данном случае предложение не носит обязательного для исполнения характера, поскольку адресовано специальному субъекту регулирования в лице ЦБ РФ, на который с 1 сентября 2013 г. Федеральным законом от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ также возложены и полномочия по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков.

Однако необязательность исполнения предложения компенсируется (при необходимости) полномочием антимонопольного органа на обращение в арбитражный суд с соответствующим иском, заявлением о нарушении антимонопольного законодательства, закрепленным в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи.

8.Более близким по своей природе к предупреждению является предостережение, полномочием по направлению которого антимонопольный орган наделен п. 4.1 ч. 1 комментируемой статьи.

Согласно указанной норме антимонопольный орган направляет в письменной форме за подписью руководителя или заместителя руководителя антимонопольного органа предостережения о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства должностным лицам хозяйствующих субъектов, публично заявляющим о планируемом поведении на товарном рынке, если такое поведение может привести к нарушению антимонопольного законодательства.

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 169 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

Механизм реализации данного полномочия установлен ст. 25.7 Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ней).

9.Пункт 4.2 ч. 1 комментируемой статьи наделяет антимонопольный орган полномочием рассматривать жалобы на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством РФ торгов, продажи государственного или муниципального имущества. Данное полномочие тесно связано с п.

3.1ч. 1 комментируемой статьи, но относится к порядку рассмотрения жалоб на нарушения процедурного характера.

Сам порядок реализации данного полномочия антимонопольного органа раскрывается в ст. 18.1 Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ней).

10.Одним из наиболее важных полномочий антимонопольного органа является полномочие привлекать к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства коммерческие и некоммерческие организации, их должностных лиц, должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов органов или организаций, а также должностных лиц государственных внебюджетных фондов, физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей, в случаях и в порядке, которые установлены законодательством РФ (см. комментарий к ст. 37 Закона о защите конкуренции).

11.Помимо указанных полномочий антимонопольным органам предоставлено право обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства.

Данное полномочие антимонопольных органов закреплено в п. 6 ч. 1 комментируемой статьи. Перечень исков и заявлений о нарушении антимонопольного законодательства, с которыми

антимонопольный орган вправе обращаться в арбитражный суд, является открытым и предусматривает в том числе иски и заявления:

- о признании недействующими либо недействительными полностью или частично противоречащих антимонопольному законодательству, в том числе создающих необоснованные препятствия для осуществления предпринимательской деятельности, ненормативных актов федеральных органов исполнительной власти, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции указанных органов или организаций, а также государственных внебюджетных фондов, ЦБ РФ;

- о признании недействительными полностью или частично договоров, не соответствующих антимонопольному законодательству;

- об обязательном заключении договора; - об изменении или о расторжении договора;

- о ликвидации юридических лиц в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством; - о взыскании в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного

законодательства; - о привлечении к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства лиц,

допустивших такое нарушение; - о признании торгов недействительными;

- о понуждении к исполнению решений и предписаний антимонопольного органа.

При этом, как указано в п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ N 30, право антимонопольного органа обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о понуждении к исполнению своих решений и предписаний не может рассматриваться как предоставляющее указанному органу возможность заявлять требования о подтверждении законности своего решения и (или) о выдаче исполнительного листа.

Это право предполагает в случае неисполнения лицом выданного ему предписания помимо привлечения данного лица к административной ответственности право антимонопольного органа обратиться в арбитражный суд с самостоятельным требованием к нарушителю, связанным с исполнением решения и направленным на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в рамках полномочий антимонопольного органа, определенных п. 6 ч. 1 комментируемой статьи.

Так, могут быть заявлены требования о признании недействительными полностью или частично договоров, не соответствующих антимонопольному законодательству, об обязательном заключении договора, об изменении или о расторжении договора, о признании торгов недействительными и др.

Дела об оспаривании нормативных правовых актов рассматриваются в ВС РФ.

12.Полномочие антимонопольного органа, указанное в п. 6 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции, тесно связано с полномочием антимонопольного органа, закрепленным в п. 7 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции, согласно которому антимонопольный орган участвует в рассмотрении судом или

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 170 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

арбитражным судом дел, связанных с применением и (или) нарушением антимонопольного законодательства.

При этом п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ N 30 содержит указание на то, что помимо права на обращение в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства (п. 6 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции) антимонопольный орган в силу п. 7 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции имеет право участвовать в рассмотрении судами дел, связанных с применением и (или) нарушением антимонопольного законодательства, возбужденных на основании исков, заявлений иных лиц. Поэтому, рассматривая дела, возбужденные на основании исков, заявлений иных лиц, арбитражный суд должен известить антимонопольный орган для обеспечения возможности его участия. При этом процессуальный статус антимонопольного органа определяется исходя из характера рассматриваемого спора.

13.Важным полномочием антимонопольного органа, закрепленным в подп. "а" п. 8 ч. 1 комментируемой статьи, является ведение реестра хозяйствующих субъектов (за исключением финансовых организаций), имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее по тексту комментария к настоящей статье - Реестр).

Порядок формирования и ведения Реестра установлен Постановлением Правительства РФ от 19 декабря 2007 г. N 896 "Об утверждении Правил формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов".

Реестр ведется по форме, утвержденной Приказом ФАС России от 26 марта 2008 г. N 95, в соответствии с Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по ведению реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%, утвержденным Приказом ФАС России от 17 января 2007 г. N 6.

Стоит отметить, что Четвертым антимонопольным пакетом предусмотрено упразднение Реестра и исключение функции по его ведению из числа полномочий антимонопольного органа.

14.ФАС России в соответствии с подп. "б" п. 8 ч. 1 комментируемой статьи ведет реестр лиц, привлеченных к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства. Сведения, включенные в указанный Реестр, не подлежат опубликованию в средствах массовой информации и размещению в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Порядок формирования и ведения указанного Реестра установлен Постановлением Правительства РФ от 23 апреля 2012 г. N 378, в развитие которого Приказом ФАС России от 30 мая 2012 г. N 356 утверждена форма реестра лиц, привлеченных к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства РФ.

Реестр ведется в отношении должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, иных осуществляющих функции должностных лиц органов или организаций, государственных внебюджетных фондов, привлеченных антимонопольными органами и судами к административной ответственности в соответствии со ст. 14.9 КоАП РФ, а также в целях применения ст. 178 УК РФ должностных лиц хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, привлеченных антимонопольными органами и судами к административной ответственности в соответствии со ст. ст. 14.31 и 14.31.1 КоАП РФ.

15.Важным полномочием антимонопольных органов, направленным на повышение открытости их деятельности, является закрепленное в п. 9 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции полномочие по размещению на сайте антимонопольного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет решения и предписания, затрагивающих интересы неопределенного круга лиц.

Порядок размещения указанной информации и в целом информации о деятельности антимонопольных органов регламентирован Положением об информационной политике ФАС России и ее территориальных органов, утвержденным Приказом ФАС России от 11 июля 2011 г. N 507.

16.Антимонопольный орган в соответствии с полномочием, предоставленным п. 10 ч. 1 ст. 23 Закона

озащите конкуренции, устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.

Понятие доминирующего положения закреплено в ст. 5 Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ней).

Комментируемым пунктом определен перечень процедур, в рамках которых антимонопольный орган

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 171 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

может реализовывать полномочие по установлению доминирующего положения:

-рассмотрение заявлений и (или) материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (ч. 2 ст. 39 Закона о защите конкуренции);

-рассмотрение дел о нарушении антимонопольного законодательства;

-осуществление государственного контроля за экономической концентрацией.

Порядок реализации данного полномочия определен соответственно положениями гл. 7 "Государственный контроль за экономической концентрацией" и гл. 9 "Рассмотрение дел о нарушении антимонопольного законодательства" Закона о защите конкуренции. Также данный вопрос урегулирован Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденным Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 345.

17.Пунктом 11 ч. 1 комментируемой статьи антимонопольному органу предоставлено полномочие проводить проверку соблюдения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, физическими лицами, получать от них необходимые документы и информацию, объяснения в письменной или устной форме, в установленном законодательством РФ порядке обращаться в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, с просьбой о проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Проведение проверок антимонопольным органом регламентировано положениями ст. ст. 25.1 - 25.6 Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ним).

18.В соответствии с п. 12 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган осуществляет контроль за деятельностью юридических лиц, обеспечивающих организацию торговли на рынках определенных товаров, например на рынке электрической энергии (мощности), в условиях прекращения государственного регулирования цен (тарифов) на такие товары, а также осуществляет контроль за манипулированием ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

В настоящее время данный вопрос урегулирован Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по осуществлению контроля за действиями субъектов оптового и розничных рынков в части установления случаев манипулирования ценами на электрическую энергию на оптовом и розничных рынках электрической энергии (мощности), утвержденным Приказом ФАС России от 26 июня 2012 г. N 413, и Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по осуществлению контроля за соблюдением стандартов раскрытия информации субъектами оптового и розничных рынков электрической энергии, утвержденным Приказом ФАС России от 26 июня 2012

г. N 414.

19.В ч. 2 комментируемой статьи дополнительно определен перечень полномочий федерального антимонопольного органа, которые осуществляются им наряду с полномочиями, указанными в ч. 1 комментируемой статьи.

Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий и рекламы.

Федеральная антимонопольная служба создана в соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314. Положение о Федеральной антимонопольной службе принято Правительством России 30 июня 2004 г.

ФАС России - федеральный орган исполнительной власти, руководство деятельностью которого осуществляет Правительство РФ.

ФАС России уполномочена принимать следующие нормативные правовые акты:

1) утверждает формы представления в антимонопольный орган сведений при осуществлении сделок

и(или) действий, предусмотренных ст. 32 Закона о защите конкуренции;

2)утверждает по согласованию с ЦБ РФ методику определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации. На основании данного Положения издан Приказ ФАС России от 24 августа 2012 г. N 548 "Об утверждении Методики определения необоснованно высокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации";

3)утверждает порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 172 из 314

надежная правовая поддержка

	"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите
	конкуренции"	Документ предоставлен КонсультантПлюс
	(постатейный)
		Дата сохранения: 26.10.2015
	(отв. ред. И.Ю. Артемьев)
	("...

доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции (порядок проведения анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения финансовой организации, поднадзорной ЦБ РФ, утверждается федеральным антимонопольным органом по согласованию с ЦБ РФ. В настоящее время действует Порядок анализа товарных рынков.

Также в целях обеспечения проведения анализа товарных и финансовых рынков Приказом ФАС России от 3 октября 2006 г. N 249 создана Комиссия ФАС России по проведению анализа товарных и финансовых рынков;

4)издает нормативные правовые акты, предусмотренные Законом о защите конкуренции;

5)дает разъяснения по вопросам применения антимонопольного законодательства. В настоящее время данный вопрос урегулирован Административным регламентом ФАС России по предоставлению государственной услуги по выдаче разъяснений по вопросам применения федеральным антимонопольным органом антимонопольного законодательства РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 20 января 2012

г. N 22.

Примером таких разъяснений являются разъяснения "О необходимости подачи в антимонопольный орган уведомлений в связи с принятием Федерального закона от 28.12.2013 N 423-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции";

6)дает в установленном порядке заключения о последствиях воздействия специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер, последствиях изменения ставок таможенных пошлин на конкуренцию на товарном рынке России. В настоящее время порядок заключения о последствиях воздействия специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер, последствиях изменения ставок таможенных пошлин на конкуренцию на товарном рынке России установлен Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 165-ФЗ "О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров".

Участие ФАС России в расследовании заключается в разработке и представлении им заключения о последствиях воздействия специальной защитной, антидемпинговой или компенсационной меры на конкуренцию на рынке РФ, которое обязательно в случаях, если в течение двух лет, непосредственно предшествующих дню начала расследования: а) на одного российского производителя, поддержавшего заявление, на основании которого расследование было начато, приходится более 35% производства в РФ непосредственно конкурирующего или аналогичного товара либо б) если общий объем импорта товара, являющегося объектом расследования, составляет менее 25% от общего объема реализации данного и непосредственно конкурирующего товара либо данного и аналогичного товара на рынке РФ;

7)вносит в лицензирующие органы предложения об аннулировании, отзыве лицензий на осуществление хозяйствующими субъектами, нарушающими антимонопольное законодательство, отдельных видов деятельности или о приостановлении действия таких лицензий. Это полномочие закреплено также в п. 5.3.11 Положения о ФАС России, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 331.

Здесь речь идет только о внесении предложений об аннулировании или отзыве лицензий, потому что аннулирование или отзыв лицензий уполномочены осуществлять только лицензирующие органы;

8)осуществляет сотрудничество с международными организациями, государственными органами иностранных государств, принимает участие в разработке и реализации международных договоров РФ, в работе межправительственных или межведомственных комиссий, координирующих международное сотрудничество РФ, в осуществлении международных программ и проектов по вопросам защиты конкуренции.

ФАС России активно сотрудничает с международными организациями и зарубежными ведомствами в области антимонопольной политики, борьбы с недобросовестной конкуренцией и государственного регулирования естественных монополий.

Международная деятельность ФАС России направлена на содействие интеграции экономики России в мировое экономическое пространство; реализацию международных обязательств РФ по вопросам, относящимся к компетенции ФАС России; участие в процессе формирования концепции общего европейского экономического пространства; защиту российских интересов посредством участия в профильных международных организациях; внедрение в российскую практику передового зарубежного опыта, повышение квалификации специалистов ФАС России; подготовку и реализацию проектов технического содействия со стороны международных организаций в интересах ФАС России. Международную деятельность ФАС России осуществляет Управление международного экономического сотрудничества.

ФАС России участвует в Международной конкурентной сети (МКС), которая представляет собой

КонсультантПлюс

www.consultant.ru

Страница 173 из 314

надежная правовая поддержка