2. Правовое регулирование аудиторской деятельности

Аудит (в широком смысле) – различные виды деятельности, суть которых – независимая проверка, оценка, экспертиза бухучёта и финансовой отчётности.

Аудит (в узком смысле) – проверка, результатом которой является формирование мнения о верности и объективности финансовой отчётности.

Понятие аудита в РФ

По закону 2001 года: аудиторская деятельность = аудит. – предпринимательская деятельность.

По закону 2008 года: аудиторская деятельность = аудит + сопутствующие услуги. – не сказано о п/д-ти.

1) п/д - удобно для целей налогообложения;

2) особый юридический процесс профессиональная деятельность, целью которой является не извлечение прибыли, а выполнение социально значимых функций.

Аудиторская деятельность (аудиторские услуги) – деятельности по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами (п.2 ст.1 ФЗ).

1) Аудит - независимая проверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности (ранее и законности) (ФЗ «Об аудиторской деятельности» 30.12.2008).

2) Сопутствующие аудиту услуги (п.4 ст. 1 ФЗ) => Перечень устанавливается стандартами аудиторской деятельности => Постановление Правительства РФ от 23.09.2002 N 696"Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности":

а) обзорные проверки – проверка без выражение мнения, нет заключения («недоаудит»);

б) согласованные процедуры –

в) компиляция финансовой информации – обобщение и сбор финансовой информации.

ПЕРЕЧЕНЬ ЗАКРЫТ.

Прочие связанные с аудиторской деятельностью услуги (п. 7 ст. 1 ФЗ) (?) является ли аудиторской деятельностью: кафедра ПП считает, что да; из определения вытекает, что нет.

Примеры услуг:

1) постановку, восстановление и ведение бухгалтерского учета, составление бухгалтерской (финансовой) отчетности, бухгалтерское консультирование;

2) налоговое консультирование, постановку, восстановление и ведение налогового учета, составление налоговых расчетов и деклараций;

3) анализ финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование;

4) управленческое консультирование, в том числе связанное с реорганизацией;

5) юридическую помощь в областях, связанных с аудиторской деятельностью;

6) автоматизацию бухгалтерского учета и внедрение информационных технологий;

7) оценочную деятельность;

8) разработку и анализ инвестиционных проектов, составление бизнес-планов;

10) обучение в областях, связанных с аудиторской деятельностью.

ПЕРЕЧЕНЬ ОТКРЫТ.

Виды аудита

I по обязательности (в ФЗ):

1) обязательный (в законе или по поручению правоохранительных органов) (ст. 5 ФЗ «Об аудиторской деятельности»):

1. В ПАО (в ФЗ ещё ОАО);

2. Если ЦенБ организации допущены к обращению на торгах фондовых бирж и (или) иных организаторов торговли на рынке ЦенБ;

3. По определённым видам деятельности: страховая, банковская, клириновая, биржа и т.д.

4. Если объем выручки за предшествовавший отчетному год превышает 400 миллионов рублей или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец предшествовавшего отчетному года превышает 60 миллионов рублей;

5. Если организация представляет и (или) публикует сводную (консолидированную) бухгалтерскую (финансовую) отчетность.

Проводится ежегодно.

Обязательный аудит, который проводят только аудиторские организации (п.3 ст. 5):

- госкомпании, госкорпорации,

- доля государства 25%,

- ЦенБ ЮЛ допущены к обращению на организованных торгах,

- кредитных и страховых организаций, негосударственных пенсионных фондов.

Если обязательный аудит проводится в ЮЛ, где 25% в госсобственности, а также в ГУПе, МУПе, госкомпании, госкорпорации => договор об оказании аудиторских услуг заключается по итогам торгов в форме открытого конкурса по ФЗ №44 (п.4 ст. 5).

2) инициативный - по решению хозяйствующего субъекта

II по получателю заключения (в доктрине):

1) внешний => для внешних пользователей (в основном обязательный)

2) внутренний =>для себя (инициативный).

Принципы

1. независимости аудитора => не могут проводить участники, органы, работники ЮЛ, их родственники и иные зависимые лица, а также нельзя проводить аудит своих зависимых, дочерних обществ, филиалов и представительств (п.1 ст. 8 ФЗ).

2. объективности;

3. профессиональной компетентности (сдача экзаменов, членств в СРО);

4. принцип конфиденциальности => сохраняют тайну.

Субъекты рынка аудиторских услуг:

1. Само аудируемое лицо

2. Аудитор (как частник - ИП и по ТД)

3. Аудиторская организация – коммерческая организация, являющаяся членом одной из СРО аудиторов. Право осуществлять аудиторскую деятельность – с даты внесения сведений о ней в реестр аудиторов и аудиторских организаций.

4. Уполномоченный федеральный орган - Минфин

5. Совет по аудиторской деятельности

Условия (Ст. 4)

1. Аудитор - физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из СРО аудиторов.

2. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих предусмотренных услуг.

Аудиторские организации:

• Коммерческие организация (любая орг-прав форма за исключением О(П)АО и ГУП и МУП)

• В штате должно быть не менее 3х аудиторов. Доля уставного капитала, принадлежащая аудиторам должна быть не менее 51%

• Представительство аудиторов в коллегиальном исполн. органе должно быть не менее 50%

Порядок проведения аудита (ряд взаимосвязанных этапа)

• Планирование аудита - Формируется план и очередность проведения аудиторской проверки а также будет ли вообще заключен договор об оказании аудиторских услуг. Существенные условия: стоимость, сроки, ответственность и условие соблюдения конфиденциальности!

• Проведение аудита

  • Завершение аудита - По результатам составляется заключение (в 3х частях - вводная, аналитическая, итоговая). Аудиторское заключение – официальный документ, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской отчетности. Оно представляется только аудируемому лицу или лицу заключившему договор оказания аудиторских услуг.

    • Формы аудиторского заключения: положительное; условно положительное; отрицательное; отказ от выражения мнения (когда не имел возможности сформировать свою позицию - не представлены необходимые документы)

Существует аудиторская тайна, не разглашается без письменного согласия аудируемого.

Билет 30

1. Особенности осуществления предпринимательской деятельности в холдинге.

предпринимательская деятельность часто осуществляется в составе холдинга (группы компаний), где основные общества определяют волю дочерних. Это не всегда обеспечивает защиту кредиторов и миноритарных акционеров дочерних обществ. Зачастую сделки между основным и подконтрольными обществами совершаются на условиях, существенно отличающихся от рыночных, в том числе в связи с занижением цен при трансфертном ценообразовании.

Холдинги - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации). Экономический контроль, как синоним господства над ней, заключается в праве оказывать подавляющее влияние на принятие решений этой организацией.

Холдинги являются предпринимательскими объединениями, обладающими признаками организационного единства. Признак организационного единства связан с целеполаганием участников на его создание в отличие от отношений дочерности хозяйственных обществ, которые могут быть установлены судом применительно к каждой конкретной сделке.

Участники холдинга осуществляют согласованную деятельность, выступают как один субъект рынка, как правило, проводят единую инвестиционную, финансовую, кадровую, научно-техническую, технологическую, производственно-хозяйственную политику.

Наиболее урегулированным в российском законодательстве оказался банковский холдинг. В ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковский холдинг определяется как не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Структура холдинга

Наиболее распространенной является структура холдинга как совокупности основного общества (товарищества) и подконтрольных - дочерних хозяйственных обществ.

Основным может быть как хозяйственное общество - акционерное, с ограниченной ответственностью, так и товарищество - полное или коммандитное (на вере); дочерним может быть только хозяйственное общество.

Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц.

Холдинги с государственным участием создаются на базе как акционерных обществ со 100% государственным участием, так и на базе государственных корпораций или государственных компаний, образованных в соответствии со ст. ст. 7.1 и 7.2 ФЗ "О некоммерческих организациях». Сейчас госкорпорации и госкомпании будут преобразованы в публично-правовые компании.

Основания установления холдинговых отношений

Отношения дочерности регулируются статьей 67.3 Гражданского кодекса Российской Федерации. Основное общество признается таковым, если у него в силу различных обстоятельств есть возможность определять решения дочернего общества.

В Частности:

1) Имущественный холдинг. Наличие преобладающей доли участия в уставном капитале. Это понятие является оценочным. Преобладающей долей в уставном капитале хозяйственного общества признается такая доля участия, которая позволяет определять решения. Как правило, свыше 50%.

2) Договорной холдинг. Когда холдинговые отношения или отношения экономической зависимости возникают из договора, в котором предусматривается право одного хозяйственного общества (товарищества) в силу определенных обстоятельств контролировать другое хозяйственное общество и давать ему обязательные указания (договор о сотрудничестве, соглашение о взаимодействии и т.д.). Также выделяют холдинг, причиной формирования которого является любой гражданско-правовой договор, исполнение которого приводит к возникновению экономической зависимости (договоры доверительного управления имуществом, совместной деятельности, залога имущества, франчайзинга).

Договор с управляющей организацией к числу договоров, создающих холдинговые отношения, не относится. Поскольку не возникают отношения экономической субординации.

Важно!! Новое! Теперь появился в ГК КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР! Это общее понятие по отношению к акционерному соглашению. В результате такого договора тоже может образоваться холдинг, т.к. есть экономический контроль.

3) фактический контроль:

- право одного лица образовывать единоличный исполнительный орган, формировать более 50% персонального состава совета директоров, коллегиального исполнительного органа хозяйственного общества;

- наличие косвенного контроля через систему участия, когда основное общество контролирует "внучатое" через обладание властью над дочерним.

Основание - п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве, термин "иные лица", "иным образом определять" свидетельствует о распространении данной нормы не только на лиц, имеющих право определять действия должника в силу наличия на то формальных оснований (единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа, участник общества и др.), но и на лиц, осуществляющих фактический неформальный контроль за деятельностью должника через формально контролирующих лиц.

(Новое!) п. 3 ст. 53.1 ГК РФ лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, включая право давать указания лицам, являющимся членами органов управления общества, обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные им юридическому лицу по его вине. В случае совместного причинения убытков устанавливается солидарная ответственность лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лица, и члена органов управления (за исключением тех из них, кто, будучи в составе коллегиального органа, голосовал против решения, которое повлекло причинение юридическому лицу убытков, или не принимал участия в голосовании).

Правовые последствия.

Новое! Теперь основное общество или товарищество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним также с согласия основного общества, а не только в случаях исполнения обязательных указаний основного общества.

Субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего об­щества.

Закон об АО установил ограничительное условие – привлечение основного возможно только в случае наличия в уставе или договоре специальных положений о праве основного общества давать указания дочернему.

Специфика правового положения холдингов также нашла отражение в антимонопольном и налоговом законодательстве.

Исходя из антимонопольного законодательства, участники холдингов принадлежат к одной группе лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект (ст. 9 Закона о защите конкуренции).

Особенности налогового статуса холдинга заключаются:

- в возможности признания их взаимозависимыми лицами для целей контроля налоговыми органами за трансфертным (внутригрупповым) ценообразованием;

- образовании участниками холдингов в случаях и порядке, определенных Федеральным законом <1>, консолидированной группы налогоплательщиков для целей консолидации налога на прибыль;

- специфике налогообложения участников холдинга при инвестировании денежных средств, совершении хозяйственных операций друг с другом (например, п. п. 3, 4, 11 ст. 251 Налогового кодекса РФ).