Учебный год 2023-2024 / PP

- не принимать участия в КОМ ЮЛ – конкурентах и т.д.

Договор об осуществлении прав участников ООО

Договор об осуществлении прав участников ООО – договор, по которому участники ООО обязауются определѐнным образом осуществлять своим права участников или воздержаться от их усчисления.

Аналог акционерного соглашения.

Появилось в 2009 году.

Содержание до говора (п.3 ст. 8 ФЗ «Об ООО»), например:

1)числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества ,

2)со гласовывать вариант голосования с другими участниками,

3)продавать долю или часть до ли по определенной данным договором цене и/или пр и наступлении определенных

обстоятельств, 4) воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств,

+ осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Форма: письменная.

Право выхо да из ООО

До 2009 года можно выйти беспрепятственно.

С 2009 года можно выйти, только если это предусмотрено Уставом => п.1 ст. 26 ФЗ «Об ООО».

Право выхо да м.б. предусмотрено в Уставе при учреждении либо при внесении изменений в Устав по ед иногласному решению ОС (п.1 ст. 26 ФЗ « Об ООО»).

Процедура выхо да:

Заявление о входе => о тчуждение своей доли => ООО выдаѐт долю деньгами или в натуре по согласию выхо дящего участника. ООО до лжно выдать в течение 3 месяцев (п. 6.1 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).

Исключение участника

Постановление Пленума ВС и Пленума ВАС от 09.12.1999 № 90/14.

Отличие о т А О в том, что участника можно исключить в судебномпорядке по требованию других участников, доля которых не менее 10% о т уставного капитала.

Основания :

1)участник грубо нарушает свои обязанности;

2)участник своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затр удняет (п.17 Постановление №90/ 14 - в частности систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его

участников).

Последствия выхо да = последствия исключения.

Управление ООО

Органы(также закрытый перечень):

1) Общее собрание участников– высший руководящий орган; 2)Советдиректоров (наблюдательныйсовет)(по желанию ООО) – можно передать часть компетенции Общего собрания;

3)ИСП орган– вопросы текущей деятельности : а) Единоличный :

-Директор (Президент и другие)=> м.б. как участником, так и не участником п.1 ст. 40 ФЗ « Об ООО»

либо - Управляющий или Управляющая органиазция(передать на управление управляющей организации может только

Общее собрание)

б) Ко ллегиальный – Правление (д ирекция) (образуется, если предусмотрено уставом) => членом не м.б. участник ООО,

только наряду с единоличныморганом.

Регулирование по хожее на регу лирование АО.

Термины ЕИО – «избриается», остальные «образуются» (в Уставе ООО и ОАО можно предусмотреть либо избирается, либо назначается).

Одобрение сделок

С заинтресованностью (понятие как в АО) => о добряет ОС(п.3 ст. 45 ФЗ ). Крупныесделкие (25% и более о т стоимости имущ-ва ООО) => о добряет ОС(п.3 ст. 46 ФЗ).

ОАО, ЗАО, ООО

ООО	ЗАО		ОАО
не нужно выпускать акций	нужно выпускать акции		нужно выпускать акции
	(сложные о тношения с ФСФР)		(сложные о тношения с ФСФР)
преимущественное право покупки	преимущественное право покупки		нет
диспозитивное регу лирование	императивное регулирование		императивное регулирование
нет механизма	механизм есть, но т.к. закрытое, то		механизм защиты миноритариев,
	мало миноритариев почти никогда не		опасность шантажа миноритариев
	бывает		(greenmail)
конфиденциальность	конфиденциальность		обязанность раскрывать информацию
не обязательно проводить ау дит	не обязательно проводить ау дит		обязательно создавать ревизионную
			комиссию и проводить аудит
Можно включить положения в устав:	1) дополнительных П и О нет		1) дополнительных П и О нет
1) дополнительные П и О;	2) выхо д только, если найти		2) выхо д только, если найти
2) возмож ность выход а с выплатой	покупателя акций;		покупателя акций;
действительной стоимости до ли, если	3) вклад в общество	нельзя	3) вклад в общество	нельзя
предусмотрено в уставе;	предусмотреть;		предусмотреть;
3) обязательный вклад в общество	4) исключить участника нельзя;		4) исключить участника нельзя;
4) Также возможно исключение
участника (то лько в ООО).
Раньше можно было спокойно выйти
с выплатой действительной стоимости
доли => очень нестабильно

ЮРИДИЧ ЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ В КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЯХ

Ответственность членов органов управления

ООО

ст. 44 ФЗ «Об ООО» Органы должны действовать размуно и д обросовестно.

Члены СД, ЕИО, члены КОЛЛ ИСП, управляющий, несу т о тветственность перед ООО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Освобождение о т о тветственности:

1)не участвовал в го лосовании

2)голосовал против.

Кто может по дать иск (п.5 ст. 44 ФЗ):

1.само ООО

2.участник ООО (по даѐт косвенные иск, т.к. истец он, но в инетерасах ООО) => нет ограничений по размеру доли.

Ответственность : солидарная.

АО

ст. 71 ФЗ «Об АО»

Члены СД, ЕИО, временный ЕИО, члены Дирекции (Правления), управляющий, управляющая компания, несут ответственность перед АОза убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Освобождение о т о тветственности:

1)не участвовал в го лосовании

2)голосовал против.

Кто может по дать иск:

1.само АО

2.участник с д олей в 1% (подаѐт косвенные иск, т.к. истец он, но в инетерасах ООО)

Отве тственность : солидарная.

Ответственность акционеров, участников 1. Ответственность участников, акционеров в пределах неоплаченной доли :

Один из принципов ЮЛ => принцип самостоятельной имущественной ответственности по обязательствам (п.1 ст. 56 ГК)

Однако он имеет свои ограничения, если э то прямо предусмотрено ГК, ФЗ или учредительными документами (п.3 ст. 56 ГК):

1.акционеры АО не оплатившие стоимость акций – ограниченнаясолидарная ответственность в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

2.участники ООО не оплатившие свои доли – ограниченнаясолидарная ответственность в пределах стоимости

неоплаченной части доли каждого из участников.

Т.е. в ООО и ОА участники не о твечают и несут риск убытковтолько в предеах внесѐнного вклада или принадлежащих им акций.

2. Ответственность материнско го ЮЛ по долгамдочернего:

1) если материнское ЮЛ имеет право давать указания д очернему ЮЛ (по договору или Уставу дочернего) => по обязательствам вытекающим из данных указаний мать и дочка отвечают солидарно (ч.2 п.2 ст. ст. 105 ГК). Но данное положение ограничено ФЗ «Об АО», т.к. для его применения в Уставе дочеренего общества или договоре должна быть предусмотрена возможность «давать указания дочернему общ-ву» (п.3 ст. 6 ФЗ «Об АО»).

Суд может распространить данную норму и на те отношений между ЮЛ, которые не являются отношениями «мать-дочка» => в случае ко гда псевдо-основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые псевдо -дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п. 31 Постановления Пленумов ВА С и ВС № 6/ 8 от 1 июля 1996).

2) если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества =>cубсидиарная ответственность основного общ-ва (д.б . прямой умысел).

3. Ответственность материнско го ЮЛ перед дочерним :

Защита участников дочернего общ-ва (п.3 ст. 105) => участники дочернего общества вправе требовать от основно го общ-ва возмещенияубытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено зако нами о хо зяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают о т своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

4. Возможность исключить участника из ООО : Кто может требовать? (ст. 10 ФЗ «ООО»)

Участники, об ладающие долей не менее чем 10%.

Основния :

1.Участник грубо нарушаетсвоиобязанности;

2.Участник своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее

затрудняет.

ЗАЩИТА ПРАВ АКЦИОНЕРОВ 1. Признание недействительными решения органов ЮЛ

1.1. Признание недействительным решения ОС

п. 7 ст. 49 ФЗ « Об АО» Кто может обжаловать? Акционер, который:

а) не участвовал в ОС либо голосовал против (если «воздержался», то не имеет право, т.к. считается го лосовавшим) б) принятое решение нарушило его права и законные интересы.

Процедура: су дебный порядок.

Нужно обратится в суд в течение 3 месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении и об обстоятельствах, являющихся основанием для признания его недействительным. Срок восстановлению не по длежит кроме случаев, когда не подавал иск под у грозой.

Основания : решение принято с нарушением требований

1.настоящего ФЗ,

2.иных нормативных правовых актов РФ,

3.устава общества.

ВАС установил абсолютные основания для признания решения недействительным, т.е. такие основания на которые стороны могут и не ссылаться, но при их наличие решение су д рассматривает данное решение как неиемющее силу (п. 26 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19):

1.принятие решения нарушениекомпетенцииОС (пункт 3 статьи 48 Закона),

2.принятие решения в отсу тствие кворума для проведения ОС или для принятие конкретного решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1 - 3 статьи 58 Закона)

3.принятие решения по вопросам, невключенным в повесткудня собрания (пункт 6 статьи 49 Закона),

Также ВАС перечислил основные примеры нарушения примеры (п. 24 Постановление Пленума ВА С РФ от 18.11.2003 N

19):

несвоевременное извещение (неизвещение ) акционера одате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона);

непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необ хо димой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона);

несвоевременное предоставление бюллетеней для го лосования (пункт 2 ста тьи 60 Закона) и др.

Оставление в силе су дебного решения :

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если есть совокупность 3

обстоятельств (именно совокупность см. п.24 Пленума ВА С):

1.голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования,

2.допущенные нарушения не являются существенными

3.решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.

1.2. Признание недействительным решений СД

Кто может обжаловать?

1)Член советадиректоров, ко торый не участвовал в го лосовии/голосовал против + нарушены его права и законные интересы.

Процедура: 1месяц, со дня когда узнал или до лжен был узнать о принятом решении.

Суд может оставить решение в силе, если голосование не повлияло бы на решение, нарушение не существенно (п. 5 ст. 68 ФЗ

«Об АО»).

2) Акционер, если нарушены права акционера или общества в целом.

Процедура: 3 месяца, с дня когда узнал или до лжен был узнать о решении или об обстоятельствах недействительности. Срок восстановление не по длежит, кроме неподачи иск по прчине угрозы.

Суд может оставить решение если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не существенны . (п.6 ст. 68 ФЗ «Об АО»).

Процедура: су дебный порядок.

Основания : решение принято с нарушением требований

1.настоящего ФЗ,

2.иных нормативных правовых актов РФ,

3.устава общества.

ВАС разъяснил, что обжаловать можно всегда, когда есть данные обстоятельства, а не только когда э то специально предусмотрено в ФЗ (см. п.27 Постановления Пленума ВАС).

1.3. Признание недействительными решений КОЛЛ ИСП органов Та же самая процедура, что и обжалования решений СД см. п.27 Постановления Пленума ВА С и п.3 ст. 70 ФЗ «Об АО»

(распространяется только п.6 ст. 68 ФЗ «Об А О»)

Ктоинициирует: Акционер, если нарушены права акционера или общества в целом.

Процедура: 3 месяца, с дня когда узнал или до лжен был узнать о решении или об обстоятельствах недействительности. Срок восстановление не по длежит, кроме неподачи иск по прчине угрозы.

Суд может оставить решение если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не существенны . (п.6 ст. 68 ФЗ «Об АО»).

Процедура: су дебный порядок.

Основания : решение принято с нарушением требований

1.настоящего ФЗ,

2.иных нормативных правовых актов РФ,

3.устава общества.

2. Возмещение убытков органами ЮЛ

ст. 71 ФЗ «Об АО»

Члены СД, ЕИО, временный ЕИО, члены Дирекции (Правления), управляющий, управляющая компания, несут ответственность перед АО за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.

Освобождение о т о тветственности:

1)не участвовал в го лосовании

2)голосовал против.

Кто может по дать иск:

1.само АО

2.участник с д олей в 1% (подаѐт косвенные иск, т.к. истец он, но в инетерасах ООО)

Ответственность : солидарная.

Прямые и косвенные иски Институ т косвенного (производного ) иска был заимствован российской правовой системой вместе с нормами американского

субстанционального права о рынке ценных бумаг в 1995 - 1996 гг.

«Косвенный иск» называется косвенным, по тому что истец, по давая иск, типа защищаетинтересыобщества, но на деле

косвеннозащищает свои интересы.

Косвенный иск		Прямой иск
истец выступает от имени корпорации и взыскание	истец отстаивает свои права и о храняемые законом
производится в пользу корпорации, но выступает от своего	интересы и, соответственно, взыскание производится в его
имени.	пользу
??? слуай законногопредставительств : иск по даѐт
участник, а присуждение в пользу ЮЛ.
иск участника к органам ЮЛ (ст. 225.8)		иск общества к участнику
		иск участника к обществу

3. Защита прав на акции (восстановление корпоративного контроля)

1. Можно ли виндицировать акции? (вещный иск)

Судебная практика признаѐт возмож ность винд икации, т.к. иным способом не защитить (п. 7 ст. Информационного письма Президиума ВАС РФ о т 21.04.1998 N 33 «Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций»).

Но часть безрезу льтатно, т.к. незаконно по лученные акции смешиваются с законными на лицевом счѐте => нельзя индивидуализировать => нельзя виндицировать.

2. Можно ли требовать признания правасобственности на акции? (вещный иск)

Да, т.к. признание права собственности на акции рассматривается как восстановление положения , существовавшего до нарушения права (Постановление ФАС Московского округа о т 14 мая 2001 г. N КГ -А40/ 2170-01) => но проблема в том, что если произведено неско лько сдело к, то сложно будет применять данную конструкцию, т.к. у добросовестного приобретателя есть вещные права на акции.

Более того, т.к. режим долей в ООО схож с акциями, то можно признавать право собственности и на д оли в ООО

(Определение ВАС РФ от 12.12.2007 N 16242/ 07 по делу N А10-4762/ 06).

3. Иском об оспаривании записи в реестре акционеров и признании недействительным перехода прав на акции

(обязательственный иск)

4. Иск о взыскании убытков , возникших в связи с незаконным списанием акций (обязательственный иск) Обязательственный иск к регистратору или депозитарию .Но проблема в том, что регистратор вернѐт номинальную

стоимость акций, а не рыночну, т.к. рыночная цена есть лишь у тех акций, ко торые обращаются на бирже.

ПРОИЗВОДСТВЕННЫ Е КООПЕРАТИВЫ (АРТЕЛЬ)

НПА ГК => детализация в ФЗ «О производственных кооперативах» .

Отдельный закон « О сельско хозяйственных кооперативах» (посвящѐн по требительским и производственным).

Понятие и сущность

ПРОИЗВ ОДСТВ ЕННЫ ЙКООПЕРАТИВ(АРТЕЛЬ) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на лично м труде и ином участии и объединении паевых взносов (п.1 ст. 107 Г К).

Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по до лгам кооператива в соответствии с уставом(п.2 ст.107 ГК).

Особенности:

1)членство => корпорация;

2)равенство (кооперативная демократия) =>1 голос, независимо от размера пая (п.4 ст. 110 Г К);

3)объединение капиталов + объединение лиц;

4)закрытоеуправление => органы формируются то лько из членов , нельзя передать управление управлющей организации;

5)нет целиполучения прибыли => спорное отнесение к КОМ ЮЛ, есть цель уд овлетворения членов организации. Можно

заниматься п/д и распределять прибыль среди участников в соответствие с их взносом и тру довым или иным участем (см. ст. 12 ФЗ «О произво дственных кооперативах») . Объединение капиталов само по себе предпо лагает извелечение прибыли.

6) субсид иарнаяответственность членов по до лгам кооператива в соответствие с уставом.

Участники

Участники:

ФЛ, достигшие 16лет (п.1 ст.7 ФЗ о кооперативах). Не менее 5человек (ст. 4 ФЗ о кооперативах).

+

«Финансовыеучастник и» - 25 % не участвующих личным трудом, т.е. инойвклад - денежный(п.2 ст.7 ФЗ о кооперативах) => объединение капиталов.

Могут быть наѐмные работникик не более 30 % => не являются участниками.

Ответственность : ч лены кооператива несу т субсидиарную ответственность по долгам кооператива в соответствии с уставом(п.2 ст.107)

Права: (п.1 ст. 8 ФЗ о кооперативах)

Организационные:

1.участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

2.избирать и быть избранным в наблюдательный совет, испо лнительные и контрольные органы кооператива;

3.вносить предложения об у лучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и

должностных лиц;

Информационные:

4. запрашивать информацию от ДЛ кооператива по любым вопросам его деятельности;

Имущественное:

5. по лучать долю прибыли кооператива , по длежащую распределению между его ч ленами, а также иные выплаты; 6. выйти по своему усмотрению из кооператива и по лучить соответствующие выплаты; 7. передать свой пай

(членам – без согласия др. ч ленов 3-им лицам – с согласия членов + члены имеют права преимущественной купли.

Если умер наследуется пай, но вступает в кооператив с согласия др. членов)

Обязанности: (п.2 ст. 8 ФЗ о кооперативах)

1.внести паевой взнос;

2.участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо пу тем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива (1 го лос)

3.соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое у частие в деятельности кооператива, правила внутреннего распорядка;

4.нести предусмотренную настоящим ФЗ и уставом кооператива субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

За неисполнение можно исключить по решению ОС (п.2 ст.111 Г К)

Выхо д из кооператива Может выйти без чьего-либо согласия =>в э том случае ему должна быть выплаченастоимостьпая или выданоимущество,

соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива (п.1 ст. 111 ГК).

Имущественнаяобособленность

Имущество кооператива делится на паи (абз.1 п.1 ст. 109).

К моменту регистрации нужно внести 10% паевого взноса, а остальное вносится в течение 1 го да (п.2 ст. 109 ГК).

Пай состоит из (п.3 ст. 9 ФЗ «О кооперативах»):

1)паевой взнос;

2)чистые активы соответствующие размеру пая (кроме неделимого фонда) => аналог действительной до ли в ООО.

Можно создать не делимыйфондна цели, определѐнные в уставе (абз.1 п.1 ст. 109 ГК, ст. 11 ФЗ о кооперативах).

Управление

Органы (также закрытый перечень):

1) Общее собрание участников – высший руководящий орган;

2)На блюдательный совет (можно создать если больше 50 ч ленов п.1 ст. 110 Г К РФ) – можно передать часть компетенции Общего собрания;

3)ИСП орган – вопросы текущей деятельности:

а) Единоличный – Председательправления

и (или)

б) Ко ллегиальный – Правление=> если больше 10 человек, то обязательно.

+ в с/ х кооперативах м.б. ИСП Директор => можно передать часть полномочий Председателя правления.

4) Ревизионная комиссия (ревизор)

Отличие от потребительских кооперативов

Разделение на потребительские и производственные кооперативы неудачно, т.к. юридических отличий мало :

-у обоих субсидиарная ответственность ч ленов кооперативов;

-в производственных кооперативах можно внести пай и лично не работать;

-в потребительских можно вести п/д и распределять прибыль.

	ПРОИЗВОДСТВЕННЫЕ	ПОТРЕБ ИТЕЛЬСКИЕ
	(очень не распространено)
КОМЮЛ		НЕКОМЮЛ
1.	объединяются для основной деятельности	1. объединяются для реализации о тдельных функций
2.	не может привлечь большое кол-во членов, т.к. ч лены	2. чем больше народу, тем лучше, т.к. не ограничен в
должны работать, а средства произво дства у кооператива		производственных мощностях и каждый вносит вклад
ограничены

Организация труд а

2 вида организации труда

1)ч лены работаютсами => т.е. вносят личный вклад;

2)можно нанимать обычных работников по ТК=> не бо лее 30% (подряд, сезонные работы сюда не вхо дят) (ст. 21 ФЗ о кооперативах).

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ СКИЕ ОБЪЕДИНЕНИЯ

Понятие и виды Предпринимательское объединение – не обладающее статусом ЮЛ совокупность экономически взаимозависимых

субъектов, совместно участвующих в осуществлении п/ д.

Отличать о т «объединения ЮЛ» (ассоциации и союзы) (иногда называют «объединения предпринимателей») - НЕКОМ ЮЛ (например РСПП).

Iпо организационно-правовой форме:

а) холдинг;

б) объединение на основе до говор простоготоварищества.

IIпо экономическому содержанию:

а) концерн – экономичес кое единство (произво дство, сервис, транспортировка) + единство управления; б) конгломерат – нет экономического единства => разнопрофильные организации, но есть управленческое и фина нсовое

единство;

в) консорциум – временное объединения для крупных проектов; г) картель – самостоятельные участники на основе договора определили единство сбытовой политики и ценообразование

(горизонтальные картельные соглашения – в антимонопольном зак-ве); д) синдикат – единый сбыт + ценообразование + единая закупка сырья;

е) пул – договор о совместной деятельности => по итогам «пульного» периода распределяется прибыль (есть страховые пулы на основе простого товарищества ).

IIIпо способу организации:

а) вертикальные объединения (хо лдинг, т.к. неравноправны);

б) горизонтальные объединения (простые товарищества)

С 2007 го да о тменили закон о Финансово-промышленныхгруппах, но пока действуют => особый вид предпринимательских объединений (бывают хо лдинги и простые товарищества ).

Цели ФПГ:

1)технологическая или э кономическая интеграция;

2)реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности произво дства, создание новых рабочих мест.

Правосубъектность предпринимательских объединений ГП – не правосубъектны, т.к. только ЮЛ являются правосубъектными.

ПП:

а) правосубъектны; б) частично правосубъектны (например с точки зрения антимонопольного зак-ва группа экономически зависимых лиц ФЗ

«О защите конкуренции»).

ПП не понимает понятия «гражданская правосубъектность» и правосубъектность в иных о траслях. С точки зрения Г П не правосубъектны.

А. Холд инги

Понятие Холдинги – объединения коммерческих организаций, хо тя и связанных о тношениями экономическойзависимости, но не

теряющих своей юридической самостоятельности. Холдинг сам по себе не является ЮЛ.

Есть головнаякомпания – созданная для владения контролтьными пакетами акций дочернихкомпаний и управления ими.

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда су д признает, ч то одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Признаки :

1)состоит из ЮЛ, но не является ЮЛ;

2)организационное единство, т.е. единый бизнес , а не просто совокупность ЮЛ у ко торых другое ЮЛ является учредителем;

3)объединение предпринимателей, вертикальный характер правоотношений => субординация;

История:

Появились в 1990-е в связи с приватизацией крупных гос. предприятий =>Временное положение о холдинговых компаниях(то лько для холдингов, где более 25% принадлежит гос-ву).

ФЗ «О банковской деятельности» => есть понятие банковский холдинг (ст. 4 ФЗ ).

Основания установления хо лдинговых отношений (признаки дочерности) Перечень оснований открытый.

Виды зависимости(п.1 ст. 105 Г К):

1)имущественный тип(если основное общ-во имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная циф ра не установлена, т.к. в зависимости от расплѐнности акций/до лей зависимость м.б. установлена и при наличии 20 -30%;

2)д оговорный тип =>по договору:

а) м.б. специальный договор, целью которого является создание холдинга(в концепции развития ГК хо тят оставить лишь

специальный договор как основания возникновения холдинга) => ст. 6 ФЗ «Об АО» - договор о возможности давать указания.

б) м.б. договоры, по которым холдинг создаѐтся фактически, например, франчайзинг, доверительноеуправление, договор совместной деятельности и т.д. (в концепции развтия ГК хо тят убрать)

3) организационныйтип=> «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например:

а) право одного лица назанчать/формировать ИСП орган, формировать более 50% СД; б) дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале (п.2 ст. 8 ФЗ

«Об ООО»); в) наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек и т.д.

Договорный и имущественный тип поч ти не урегулированы в РФ.

Дочерние и зависимые общества по ГК Правовые последствия холдинговых отношений

Дочернее общество – такое общ-во, в котором:

1)основное общество имеет преобладающее участиев нѐм (по идее 50%, но может быть и меньше , т.к. зависит о т кол-ва акционеров и распылѐнности акций между ними) =>имеет возможность определять решения, принимаемые дочкой;

2)основное общество подоговору имеет возможность определять решения, принимаемые дочкой;

3)иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые дочкой (устанавливает суд). (п.1 ст. 105 ГК)

Правовые последствия холдинговых отношений :

I. Возможна ответственность «матери» по долгам « дочки» перед 3ими лицами в 2 случаях (п.2 ст. 105 Г К)

=>«снятиекорпоративныхпокрововов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную о тветственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

В РФ такое возможно (п.2 ст. 105 Г К):

1) если материнское ЮЛ имеет право давать указания д очернему ЮЛ (например, по договору) => по обязательствам вытекающим из данных указаний мать и дочка отвечают со лидарно (ч.2 п.2 ст. ст. 105 Г К). Но данное по ложение о граничено ФЗ «Об А О», т.к. для его применения в Уставе дочеренего общества или договоре должна быть предусмотрена возможность « давать указания дочернему общ-ву» (п.3 ст. 6 ФЗ «Об АО»).

Суд может распространить данную норму и на те отношений между ЮЛ, которые не являются отношениями «мать-дочка» => в случае ко гда псевдо-основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые псевдо -дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п. 31 Постановления Пленумов ВА С и ВС № 6/ 8 от 1 июля 1996).

2) если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества =>cубсидиарная ответственность основного общ-ва (д.б . прямой умысел).

В Концепции развития Г К хо тят увеличить основания о тветственности основного по до лгам дочернего, и расширить действующие (для банкро тства ввести любую форму вины), распространить хо лдинговые отношения и для обществ 1ого лица.

II.Ответственность «матери» перед «дочкой» за убытки по вине «матери» => з ащита участников дочернего общ-ва (п.3 ст.

105) => участники дочернего общества вправе требовать от основного общ-ва возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска

т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Зависимое общество– такое общ-во, в ко тором другое общ-во имеет 25% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО (п.1 ст. 106 Г К).

Последствия зависимости : При приобретении данных акций или уставного капитала го ловное АО обязано опубликовать данные сведения.

Холдинги по антимонопольному зак-ву Термин «группалиц» по сути является синонмом термина « хо лдинг» . В ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются

критерии, по ко торым совокупность ФЛ и ЮЛ признаѐтся группой лиц.

Неко торые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

1)меры антимонопольного регулирования ко всей групп (т .е. если будет предписание об устранении, то для всех);

2)запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу (п.2 ст. 9 ФЗ);

3)до ля на рынке считается как совокупность до лей участников группы;

4)контроль не предварительный, а последующий (ст. 31 ФЗ).

Холдинги по НК

В НК хо лдинги рассматриваютсяс 2у х сторон:

1)Консолидированные группы налогоплательщиков

2)Взаимозависимые лица

1) Понятие « консолидированные группы налогоплательщиков» введено с 16 ноября 2011.

Только при налоге на прибыль . Участники объединяются на основе договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков (п.1 ст. 25.1). Есть ответственныйучастник, на ко торого по договору возложены обязанности по исчислению и уплате нало га на прибыль организаций по консо лидиро ванной группе налогоплательщиков (например, дочки Газпрома => совместные убытки и прибыли => лучше считать совместно).

!!! Важно, ч то ДОБРОВЛЬНОЕ объединение, создаѐтся по договору.

Аналогичные нормы в многих гос-вах участниках ОЭСР, США , Японии, Австралии. Цель: у добство учѐта .

2) «Взаимозависмые лица» (ст. 20 НК) - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между ко торыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности

а) до ля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

б), в) для ФЛ .

+

суд может признать по иным основаниям => перечень открытый.

Сейчас уже 11 оснований, см. ст. 105.1 НК.

Специальные по ложения о взаимозависмых лицах в целях контролязатрансфертнымценообразованием => общий смысл в том, что можно пересчиатать суммы сделок между ними, если она сильно о тличается о т рыночной, дабы они не ухо дили о т налогов (Раздел V.1 НК).

Б. Простое товарищество

Признаки :

1)горизантальное предпринимательское объединение;

2)основано на ГП договоре простого товарищества(о совместной деятельности);

3)организационное единство без образования ЮЛ .

4)цели контрагентво по договору не разнятся как у кредиторов VS должников, а схо дны .

База для формирования консорциумов, трестов, синдикатов, пу лов.

Договор простого товарищества (д оговор о совместной деятельности) – договор, по ко торому двое или неско лько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлеченияприбыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Т.е. вносят вклад ы (денежные/имущественные/знания/навыки/репутация/связи) => становятся общей долевой собственностю товарищей.

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вклада, если иное непредусмотрено договорм.

ГУ Пы и МУ Пы

Понятие и особенности Унитарное пред приятие – КОМ ЮЛ, имущество которой остаѐтся неделимой собственностью учредителя.

Государственные предприятия появились ещѐ при Петре I. Cуществовали на протяжении всей истории, в основном в отраслях, в ко торых необ хо димо госучастие: ВПК, обслуживание водопровода и т.д.

ВСССР все ЮЛ стали государственными.

В1990-е пытались приватизировать + оставить часть казенных предприятий с очень маленькой степенью самостоятельности. Пришлось отставить большую степень самостоятельности для адаптации к рынку.

Су хованов: «Убрать».

Губин: «Со хранить, пока необ ходимо экономике».

Особенности:

1)имущество не в собственности, а на ОВП – на праве ХВ или ОУ.

2)имущество неделимо, «унитарное».

3)учредитель – публичный собственник, при преобразовании – приватизация

4)единственный вид КОМ ЮЛ с специальнойправоспособностью=> выход за еѐ пределы влечѐт нич тожность по ст. 168 ГК (п. 18 Постановления Пленума ВС и ВА С № 6/8 от 01.07.1996).

5)деятельность осуществляетя на основе программ ил планов, у тверждаемых собственником (пп. 3) п.1 ст. 20 ФЗ);

6)после 2002 года не может участовать в д ругих ЮЛ.

Порядок создания Создаѐтся по решению уполномоченного ОИВ или органа м/с.

ГУП создаѐт Прав-воРФ, ФАпо управлению гос. имущ-вом, ОИВсубъекта.