Лекция 17 апреля.

Несостоятельность (банкротство) лекция 2.

Правовой статус отдельных видов кредиторов.

Статус арбитражных управляющих.

Отдельные механизмы и конструкции.

Правовой статус кредиторов.

Должник обладает определенной спецификой по сравнению со статусом должника в гражданских правоотношениях. Так и кредитор.

В рамках банкротного механизма – только обязательства, имеющие денежного долгового характера, потому и кредитор является стороной лишь денежного долгового обязательства.

Зак-тель специально не проводит разделение кредиторов на классы, разряды, однако содержит определение лишь групп некоторых – конкурсные кредиторы, текущие, не давая определение залоговых кредиторов, зак-тель устанавливает особенности их правового статуса.

Текущие кредиторы. К данной группе кредиторов относятся те их них, чьи требования возникли уже после инициирования процесса банкротства.

Это привилегированная группа, так как эти кредиторы рискуют, вступая в отношения с должником, который обладает уже признаками банкротства, потому зак-тель обеспечивая баланс интересов старается их поддержать тем, что их требования удовлетворяются по их заявлению вне очереди. На них не распространяется мораторий. Он в большей степени, чем все имеют право на большой процент удовлетворения требований.

Залоговые кредиторы. Залоговые кредиторы - те кредиторы, чьи требования обеспечиваются залогом. Это как правило, банки.

Очень часто используют залог и поручительство.

Залоговые кредиторы, появляясь в процессе банкротства, он не может автоматически рассчитывать на реализацию своего статуса – налогового иммунитета, так как действует заявительный механизм. Он может заявить об использовании своего залогового иммунитета. В механизме финансового оздоровления, внешнего управления – в рамках этих процедур он может на протяжении всей процедуры. А в наблюдении и конкурсном производством он может воспользоваться таким статусом только в пределах сроков, которые отведены законодательством для включения этих требований в реестр требований кредитов.

Процедура наблюдения – 30 дней для представления своих требований.

В рамках конкурсного производства этот срок больше – 2 месяца с момента официального опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Первый вопрос. Вопрос о наличии заложенного имущества в натура – ответ на вопрос – можно ли обратить взыскание на это имущество в натуре. Доказательства этого:

зак-тель не говорит о том, что должны быть представлены определённые документы.

Залоговые кредиторы, приобретая или реализуя свой залоговый иммунитет право воспользоваться этим залоговым иммунитетом, утрачивают при этом право голоса на собрании кредиторов по общему правилу. В этом проявляется вот что- баланс интересов между различными группами участников.

Это лишь общее правило, есть исключения. В процессе процедуры наблюдения они могут голосовать по всем вопросам – так как в рамках наблюдения есть запрет на реализацию залогового иммунитета. В Рамках процедур финансового оздоровления и местного управления, залоговые кредиторы обладают правом голоса на собрании кредиторов в том случаи, если они не захотели к этому моменту реализовать свой залоговый иммунитет, либо суд отказал в ходатайстве о реализации предмета залога.

Независимо от процедуры банкротства – залоговые кредиторы голосуют всегда по вопросам, касающимся отстранения арбитражного управляющего, выбора арбитражного управляющего или выбора СРО, а также по вопросам о переходе из внешнего управления в конкурсное производство. Эти вопросы в обязательном порядке требуют участи и голосования со стороны залоговых кредиторов. Но это с ЮЛ.

В Банкротстве ФЛ залоговые голосуют всегда.

В обязательном порядке залоговые кредиторы должны единогласно проголосовать по поводу заключения мирового соглашения, при реализации процедуры замещения активов должника, при предоставлении имуществ в качестве отступного.

Порядок реализации предмета залога. Требования залоговых – третья очередь, но в реестре требований они учитываются отдельно. Реализация предмета залога может быть осуществлена в рамках только двух процедур – внешнего управления либо конкурсного производства.

Само залоговое имущество отдельно учитывается в составе конкурсной массы и в отличии от иного имущества и подлежит обязательной оценке (в отличии от другого). Эта оценка в обязательном порядке учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога.

В обязательном порядке сами (конкурсные?) кредиторы при решении таких вопросов как начальная продажная цена предмета залога, порядок реализации залогового имущества, то есть полностью участвуют в порядке и разработки и принятии положения о продаже залогового имущества.

Этапы реализации предмета залога.

Сначала он реализуется путем проведения торгов либо в форме аукциона (что чаще всего) либо в форме конкурса. Эти случаи прямо предусмотрены и устанавливаются законом о банкротстве. В том случае, если первые торги по тем или иным причинам признаны несостоявшимся, то проводятся повторные торги, но если и в их входе не удалось реализовать предмета залога, то и в этом случае объявляется возможность реализовать предмет залога путем публичного предложения с шагом понижения 10% от установленной первоначально (первоначальной) стоимости имущества. В том случае, если и в этот раз не нашлось покупателя, то такой кредитор может оставить предмет залога за собой. Эффективный механизм для кредиторов. На практике часто возникают вопросы – как соотносятся друг с другом стоимость реализованного имущества, полученное залоговыми кредиторами и как защищаются, удовлетворяются требования кредиторов первой и второй очереди. Из предмета залога 70% - на требования залоговых кредиторов. Пока они не будут перечислены залоговому кредитору, до тех пор, оставшаяся сумма не будет идти на текущие платежи и на расчеты с кредиторами иных очередей.

70% - из предмета залога – к залоговому кредитору, 20% - на требования кредиторов 1 и 2 очереди, а 10% - на внеочередные расходы (в том числе вознаграждения арбитражному управляющему, на оплату услуг тех лиц, которые были приглашены, привлечены арбитражным управляющим по договору, коммунальные платежи и т.д.

Если так выйдет, что у нас в конкретном реестре требований нет кредиторов 1 и 2 очереди, то эти 20 % направляют на удовлетворение требований залогового кредитора.

Может и быть такая ситуация, когда залоговый кредитор может получить около 100%. Таким образом зак-тель защищает залоговых кредиторов.

Повышенное внимание зак-теля даже в группе залоговых кредиторов к тем, чьи обязательства вытекают из финансов. В этом случае распределится требование так:

80% идет на требования залоговых кредиторов.

Если требования кредитора не были удовлетворены за счет продажи предмета залога, он может воспользоваться правом и включиться в реестр требований в рамках третьей очереди, но тогда он утрачивается залоговый иммунитет.

Проблемы по этой теме. Можно ли устанавливать черту отсечения.

Цена отсечения не ниже 30-40% от первоначальной - позволяет не скатываться ниже и максимально наполнить конкурсную массу. Но мы увеличиваем сам процесс реализации имущества, увеличиваем затраты на торги, так что прежде чем принимать решение о включении цены отсечения, то надо подумать и все взвесить.

Иногда суды занимают противоположные позиции. Кто-то говорит, что это из самой сути банкротства, а кто-то говорит, что это противоречит сути банкротства.

Знаковым стало Постановление 9 Апелляционного суда от 20 июня 2017 года 09АП-24699/2-017 – апелляционный суд закрепил положение – право установление цены отсечения рассматривается как составляющая реализации заложенного имущества.

Каким образом реализовывать такое имущество – в составе предприятия или отдельно от предприятия.

Кредиторы стараются включить положения, чтобы продавали в составе предприятия. Императивного требования к этому делу не установлено, поэтому в каждом конкретном деле этот вопрос решается индивидуально.

На практике была проблема участия залоговых кредиторов в реализации такого нового механизма как замещение активов. Замещение активов – создание на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ, которые потом эмитируют акции, акции реализуются, денежные средства – в конкурсную массу и за их счет требования удовлетворяются.

На практике была проблема – как быть в правами кредиторов и как быть с заложенным имуществом. Сейчас все исходят из того, что при реализации этого правового механизма, права залоговых кредиторов на имущество трансформируются на права залога на акции.

Особенности правового статуса арбитражного управляющего.

Этот тот субъект, без которого не мыслим институт банкротства.

Специфика банкротства – не только неспособность удовлетворить требования. Но такое условие, когда сами кредиторы конкурируют. Из-за этой конкуренции возникает необходимость регулирования. Потому нужно лицо, которое решало бы эти проблемы.

Арбитражные управляющие.

С 2008 года деятельность Арбитражного управляющего- не предпринимательская, а профессиональная.

До революции арбитражный управляющий – лицо, у которого была публичная привилегия, публичные функции.

Карелина: Арбитражный управляющий – независимое лицо, которое реализует публично-правовую функцию, которая направлена на разрешение конфликтов интересов и представление триединого интереса – интереса должника, интереса кредиторов, интереса общества.

Потому среди принципов его деятельности – принцип объективности и беспристрастности. Уже сейчас есть такие правовые инструменты, которые направлены на гарантирование этих принципов.

Это требования к профессиональному уровню арбитражного управляющего, пройти обучение, сдать экзамен. Зак-тель устанавливает требования не только к их уровню, но и устанавливает ответственность.

Это механизмы страхования его ответственности, создание компенсационного фонда.

Сейчас вводится система рейтинга, повышаются требования, вводится система баллов.

Есть возможно переквалификации в обратную сторону.

Процедурный механизм.

В отношении ЮЛ – 5 процедур. Наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

В отношении ФЛ действует 3 процедуры: реструктуризация долгов, реализация имущества, мировое соглашение.

Одинаковое для них – мировое соглашение.

Что хочет законодатель? Для ЮЛ будут лишь следующие процедуры: реструктуризация, конкурсное производство.

Наблюдение – вводная процедура, единая процедура – аналог единого входа во Франции.

Единственная процедура, для которой законодатель предусмотрел 4 четко сформулированные цели:

1) ведения реестра требований кредиторов.

2) обеспечение сохранности имущества должника.

3) подготовка и проведение первого собрания кредиторов.

4)

Основные цели. Общий срок – 7 месяцев, как правило, он не продлевается, так как его достаточно.

Это единая процедура для всех категорий должников, всех субъектов, кроме упрощённой процедуры банкротства.

Далее следуют две процедуры – финансовое оздоровление и внешнее управление.

Их цели – реабилитационные.

Зак-тель предусматривает несколько вариантов реализации реабилитационного механизма.

Это может быть поэтапное введение как одной, так и другой процедуры, но при этом суммарный срок этих процедур не может превышать 2 лет.

Это может быть введение только процедуры финансового оздоровления или только внешнего управления.

Все зависит от того, какие цели ставят прежде всего кредиторы. Если они заинтересованы в продолжении должника, то тогда вводятся реабилитационные процедуры.

Есть возможность перехода из конкурсного производства во внешнее управление. Когда? Когда у суда есть основания предполагать, что должник обладает достаточным имуществом или источником получения дохода. И если в отношении должника процедуры внешнего правления и финансового оздоровления не вводились.

Специфика банкротства граждан – реабилитационная, социальная направленность. Обе процедуры банкротства граждан на это направлено.

Возможность применить механизм освобождения от обязательств. Это благо. Но благо надо это заработать. Автоматически так не получится. Грузчик Овсянников – он был признан банкротом, но не был освобожден от долгов, так как его действия носили недобросовестный характер. Именно добросовестность поведения граждан – необходимое условие для освобождение их от долгов.

Характеристика замещения активов – может применяться в внешнем управлении и конкурсном производстве.

Замещение активов должника – некий аналог процедуры переносного оздоровления в Германии. На базе имущества должника создаются одно или более АО, в уставный капитал вносится все имущество должника (но без долгов). Эти АО эмитируют акции, акции реализуются, денежные средства поступают в конкурсную массу должника и их них удовлетворяются требования кредиторов.

При создании АО у нас зак-тель устанавливает требована о том, что до момента реализации акций, вновь созданное АО не может отчуждать имущество должника, которое передано ему в уставный капитал. Это правильно, но. Что будет дальше с этими ЮЛ? Вопрос никак не решается.

Директором будет арбитражный управляющий, но он не может быть таковым вечно.

Механизм оспаривания сделок должника.

Может быть реализована в рамках внешнего управления и конкурсного производства.

В гражданском праве мы говорим о признании сделки недействительной. Тут мы говорим об оспаривании, это местная, специфическая терминология.

В отличии от института признания сделок недействительными, оспариваться могут не только сделки, но и действия должника. При этом, важно подчеркнуть, что действия могут вытекать из различных правоотношений (семейного, таможенного и т.д.).

О какого рода действиях идеи речь?

Это действия, которые совершались самим должником, но также и третьими лицами в пользу должника.

Субъекта оспаривания: закон перечисляет, перечень их закрытый – это внешний управляющий и конкурсный управляющий. Само оспаривание может осуществляться только в рамках внешнего управления или конкурсного производства.

Затем, это может быть конкурсный кредитор или конкурсные кредиторы, которые в совокупности владеют более, чем 10 % требований от общего объема требований данного должника. Речь идет только об одном или о нескольких?

Как первое, так и второе. Зак-тель предусматривает это.

Временная администрация – тоже субъект оспаривания (при банкротстве кредитной организации). На этом перечень субъектов по сути дела и закрывается, но главу 3.1 Закона о банкротстве, но эту главу следует рассматривать вместе с постановлением пленума 63, который полностью посвящен оспаривании сделок при банкротстве. И тут есть еще одна ситуация, при которой конкурсный кредитор, обладающий менее чем 10% требований, обладает правом напрямую обратиться в суд об оспаривании сделок должника, минуя арбитражного управляющего. В основе такого права лежит сложный юридический состав, включающий в себя несколько юридических фактов. Такой конкурсный кредитор должен обратиться к конкурсному управляющему, арбитражный управляющий должен отказать такому кредитору в оспаривании сделки, в таком случае конкурсный кредитор должен обратиться в суд с заявлением об отстранении такого арбитражного управляющего и суд должен удовлетворить соответствующее ходатайство. Только в этом случае, он получает право на оспаривание сделки или действия должника.

Еще такой вопрос. Возможно ли применять привычные конструкции из ГП для оспаривания сделок в банкротном процессе. Ст. 10 ГК, например. Да, можно их использовать. Когда лучше всего их использовать – в рамках процедуры наблюдения. Механизм оспаривания основанный на возможности применения специальных норм Закона о банкротстве возможно использовать только в процедуре внешнего правления.

Когда мы еще пользуемся механизмом оспаривания из ГП? Когда речь идет об оспаривании сделок гражданина-должника.

Нормы главы 10 были введены с 1 октября 2015 года. Те сделки, что были заключены до этой даты, они могут оспариваться по специальным правилам. А что с теми, что были совершены до? Общегражданский механизм.

Еще один случай – когда пороки самой сделки не выходят за пределы противоправности этой сделки, установленных нормами Закона о Банкротстве.

Какие сделки могут быть оспорены по специальным основаниям.

Виды сделок, характерные только для банкротства.

Это подозрительные сделки и сделки с предпочтением.

ст. 61.2 – подозрительные сделки.

ст. 61.3 – сделки с предпочтением.

Сложные сделки, сложная конструкция оспаривания.

Сама по себе идея банкротства исходит из двух теорий:

1) теория субъективно оспаривания – требует знания обеих сторон сделки о противоправности ее целей, результата.

2) теория объективного оспаривания – не требует наличие умысла, знание сторонами сделок о противоправности совершаемого деяния.

Ст. 66.2 – есть два пункта.

Пункт 1 основывается на объектной теории оспаривания.

Какие юр. факты надо доказать?

1. срок 1 год.

2. неравноценность встречного предоставления.

Пункт 2 основывается на субъектной теории оспаривания. Обязательно доказыванию подлежат 4 юр. факта.

1. 3 года- срок – период подозрительности – срок с момента совершения этого действия или бездействия до момента принятия определения о инициировании процесса банкротства.

2. Нацеленность сторон на причинение вреда имущественным интересам кредиторов.

3. Наличие самого ущерба.

4. Знание другой сторон сделки о противоправности характера совершаемой сделки.

Пленум 63 помогает разобраться в том, что может свидетельствовать о знании другой стороны сделки или что является неравноценным.

Неравноценность имеет место в случае, когда контрагент не имел явных, обоснованных экономических целей ее заключения (нецелесообразно).

Знание второй стороны сделки о ее противоправности, доказательством этого могут служить следующие обстоятельства – наличие признаков неплатёжеспособности, недостаточности имущества должника. Когда вся информация есть в реестре, тогда нет сложности заранее узнать это о контрагенте.

Если лицо является заинтересованным лицом в силу ст. 19 Закона о банкротстве. Это те положения, которые требуют доказательстве. Это подозрительные сделки.

ст. 61. 3 – сделки с неравноценным встречным предоставлением.

Неравноценность встречного предоставления может иметь место и в том случае, когда в преддверие банкротства погашаются требования кредиторов без видимых причин. Например, погашается кредит, сначала должник платит небольшими траншами, а потом в преддверии банкротства гасит весь долг.

Механизм оспаривания очень эффективный механизм.

Последствия оспаривания сделок. Для должника – само имущество возвращается в конкурсную массу, если имущества в натуре не сохраняется, то возмещается денежный эквивалент имущества + убытки. Правовые последствия для кредиторов. Они в зависимости от основания оспаривания попадают либо в третью очередь кредиторов, либо в категорию после очередных кредиторов.

Очередность удовлетворения требований кредиторов. Специальная очередность, устанавливается специально для Закона о банкротстве. Все происходит в конкурсном производстве.

1, 2, 3 очередь – очередные кредиторы.

1 очередь – их требования основываются на возмещении вреда жизни и здоровью, выплата авторам вознаграждение, алиментные обязательства и требования, которые основываются на участии.

Исключаются из этих требований – возмещение вреда и выплата вознаграждения.

2 очередь – заработная плата и платежи, приравненные к ней.

3 очередь конкурсные кредиторы (отдельно залоговые – в первую очередь среди третьей очереди).

Послеочередные требования. Тут требования участников (учредителей) и сюда же опоздавшие кредиторы.

Принципы удовлетворения требований кредиторов. В рамках каждой очереди требования удовлетворяются соразмерно, пропорционально.

Нельзя приступить в удовлетворению требований кредиторов второй очереди, не удовлетворив полностью требования кредиторов первой очереди.

Реализация – это не обязательно продажа.

Под реализацией мы понимаем широкий спектр видов отчуждения имущества. Это и продажа с торгов и продажа (об акциях) на организованном рынке, это возможность отступного или путём замещения активов должника.

Механизм субсидиарной ответственности.

Это активно удовлетворяется, но наполняемость конкурсной массы от этого не увеличивается.

Сложно востребовать это имущество от бенефициаров. Эти активы перепродаются и т.д.

Институт субсидиарной ответственности претерпел эволюцию. Начиная с 2009 года – легализация концепции привлечения.

Сейчас серьезный нормативно-правовой комплекс.

Есть несколько видов ответственности.

Есть основания и правовые последствия.

Общие положения 61.10 –

первый подход на прямых презумпциях признания того или иного лиц контролирующим.

В частности, отношения свойства и родства, должностное положение, наличие оснований, которые основываются на фидуциарных отношениях (ст. 19).

дополнительные основания по привлечению – положения Постановления Пленума 53. В частности, лица, которые участвуют в процессе управления должников и которые влияли на принятие решений. Лица, которые смогли повлиять на существенные условия сделок должника, если лицо исполняло обязанности руководителя управляющей компании, если лицо извлекло выгоду (выгодоприобретатель). За счет положений постановлений пленума 53 расширяются основания.

Фактический контроль, который устанавливается в каждом конкретном деле индивидуально, в его основу были положены известные дела.

То есть основания практически безграничны. Арест и прочие обеспечения могут быть наложены на имущество тех лиц, в отношении которых могут возникнуть сомнения относительно их вовлеченности.

ст. 61.11, ст. 61.12 – эти стати формируют два основных вида субсидиарной ответственности.

Могут конкурировать нормы о банкротстве и нормы зак-ва корпоративного, но мы говорим о приоритете специальных норм.

Объективное банкротство. Очень сложно доказывать.