Рассмотрение заявлений по делам об оспаривании ненормативных правовых актов

Установлены следующие правила рассмотрения заявления по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц:

1. данная категория дел рассматривается судьей единолично, арбитражные заседатели не могут быть привлечены к рассмотрению этих дел (ст. 17 АПК РФ);

2. срок рассмотрения - не более 3 месяцев (не более 10 дней - по делам об оспаривании решений и действий судебного пристава-исполнителя) с момента поступления заявления в арбитражный суд, включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения по делу, если федеральным законом не установлен иной срок (ст. 200 АПК РФ);

3. дело может быть рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле и надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания, если арбитражный суд не признал их явку обязательной. Арбитражный суд может признать обязательной явку представителей  государственных органов,  органов, должностных лиц,  принявших оспариваемый акт, и вызвать их в судебное заседание для дачи объяснений.

4. при рассмотрении дел этой категории арбитражный суд должен установить наличие полномочий у органа или лица, принявших оспариваемый акт, решение, совершивших оспариваемые действия (бездействие), а также установить, нарушают ли оспариваемый акт, решение, действие (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

5. обязанность доказывания обстоятельств, связанных с оспариваемым ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) (соответствие их закону, наличие полномочий и оснований для их принятия, совершения), возлагается на соответствующие орган или лицо. Арбитражный суд может истребовать названные доказательства по собственной инициативе.

о результатам рассмотрения арбитражный суд принимает следующие решения:

• о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными;

• об отказе в удовлетворении заявленного требования.

42. Заключение эксперта как доказательство.

Заключение эксперта

Для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных познаний, арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, назначает экспертизу (ч. 1 ст. 66 АПК).

В арбитражном судопроизводстве могут иметь место различные экспертизы, однако наиболее частыми будут экономические, товароведческие, бухгалтерские, технологические, инженерно-технические и т.д.

Бухгалтерская экспертиза, например, назначается для анализа данных о финансово-хозяйственных операциях, кᴏᴛᴏᴩые отражены в бухгалтерском учете. Товароведческая экспертиза предназначена для изучения готовых товаров, их ϲʙᴏйств, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия качества товара государственным стандартам, степени снижения сортности товара, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙия качества товара прейскурантной или договорной цене и проч. Товароведческая экспертиза может проводиться относительно продовольственных или непродовольственных товаров. Планово-экономическая экспертиза позволяет ответить на вопрос об обоснованности нормативов материальных и трудовых затрат на производство продукции и т.п.

Заключение экспертов не может затрагивать правовых вопросов, так как экспертиза назначается при необходимости специальных познаний, но не в области правовых знаний. Здесь уместно остановиться на результатах аудиторских проверок. В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с Временными правилами аудиторской деятельности в РФ в заключении, составленном по результатам аудиторской проверки, указываются не только факты нарушений бухгалтерского учета, составления финансовой отчетности, но и нарушения законодательства РФ при совершении хозяйственно-финансовых операций. Заключение аудитора, составленное по результатам аудиторской проверки, кᴏᴛᴏᴩая осуществлялась по поручению государственных органов, приравнивается к экспертизе, назначенной в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с процессуальным законодательством. В заключении аудитора две части: анализ обстоятельств дела (факты нарушений бухгалтерского учета, составления финансовой отчетности) и юридические выводы. Суд не может быть связан правовыми выводами аудиторов и вправе привести собственную правовую аргументацию. Не соглашаясь с аудитором по фактическим вопросам, арбитражный суд должен мотивировать ϲʙᴏе несогласие.

Экспертиза назначается по ходатайству лиц, участвующих в деле. Законодательством может быть предусмотрена возможность назначения экспертизы по инициативе суда. К примеру, ст. 46 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» содержит положение: «Для определения финансового состояния должника при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству, а также при рассмотрении дела о банкротстве арбитражный суд вправе назначить Экспертизу, в т.ч. по собственной инициативе».

Процедура назначения экспертизы состоит из нескольких юридически важных шагов. В первую очередь, принимающие участие в судебном разбирательстве лица вправе (но не обязаны) представить арбитражному суду вопросы, кᴏᴛᴏᴩые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Окончательно круг вопросов для экспертного исследования формирует суд. Суд вправе мотивированно отклонить вопросы, предложенные сторонами; может без каких-либо объяснений вносить редакционные уточнения, не изменяющие смысл вопросов участвующих в деле лиц; вправе самостоятельно поставить вопросы перед экспертом. Во-вторых, лица, принимающие участие в судебном разбирательстве, вправе предложить кандидатуры экспертов. Суд вправе отклонить предложенные кандидатуры экспертов.

В-третьих, о назначении экспертизы суд выносит определение. Уместно отметить, что определение может быть вынесено как в виде отдельного акта, так и совместно с актами о совершении иных процессуальных действий (о приостановлении производства по делу и проч.). Определение о назначении экспертизы направляется либо конкретному специалисту, либо в адрес экспертного учреждения. Руководитель экспертного учреждения назначает экспертов, предупреждает их об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, реализует иные контрольные функции. При направлении определения суда в адрес конкретного эксперта он также предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Возможно проведение экспертизы несколькими экспертами. Эксперт может отказаться от дачи заключения, если представленные ему материалы недостаточны или он не обладает знаниями, необходимыми для выполнения возложенной на него обязанности (ч. 3 ст. 45 АПК).

Экспертное исследование может проводиться в зале суда или вне суда. Вне заседания суда экспертиза проводится, если ϶ᴛᴏ крайне важно по характеру исследований либо при невозможности или затруднительности доставки материала для исследования в заседание (ч. 2 ст. 67 АПК). В любом случае заключение эксперта должно быть составлено в письменной форме, по϶ᴛᴏму если заключение давалось в зале суда, то эксперту должно быть предоставлено время для его оформления в письменном виде.

Тогда, когда экспертиза проводится несколькими экспертами, они могут совещаться, вправе прийти к одному мнению или несогласный с другими эксперт дает отдельное заключение.

Заключение эксперта состоит из вводной, мотивировочной и заключительной частей. В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с законом заключение должно содержать подробное описание проведенных исследований, сделанные в результате их выводы и ответы на поставленные арбитражным судом вопросы. В случае если эксперт при проведении экспертизы установит обстоятельства, имеющие значение для дела, по поводу кᴏᴛᴏᴩых ему не были поставлены вопросы, он вправе включить выводы об данных обстоятельствах в ϲʙᴏе заключение (ч. 2 ст. 68 АПК).

В случае если эксперт отсутствует при судебном разбирательстве, то исследованию подвергается только его письменное заключение. При наличии эксперта в зале суда ему могут быть заданы вопросы в рамках проведенного им исследования. Эксперт, если ϶ᴛᴏ крайне важно для дачи заключения, имеет право знакомиться с материалами дела, участвовать в заседаниях арбитражного суда, задавать вопросы, просить суд о представлении дополнительных материалов (ч. 4 ст. 45 АПК).

Новый АПК в отличие от старого предусмотрел возможность проведения повторной и дополнительной экспертиз. Повторная и дополнительная экспертизы отличаются по ряду параметров. В первую очередь, основание для назначения повторной экспертизы – несогласие с заключением эксперта арбитражного суда.  Стоит отметить, что основанием для назначения дополнительной экспертизы будет недостаточная ясность или неполнота заключения эксперта. Во-вторых, повторная экспертиза проводится другим экспертом, дополнительная – тем же самым. Повторная экспертиза назначается по ходатайству лиц, участвующих в деле, а дополнительная может быть назначена судом.

43. Полномочия арбитражного суда кассационной инстанции. Основания к отмене судебных актов в порядке кассационного производства.

44. Повторная кассация в Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного

Суда Российской Федерации.

45. Процессуальные сроки.

Процессуальные сроки.

НПА:

5. главы 10, 27.1 (при желании) АПК, ст. 6.1, ст. 152

13. ППВАС от 25.12.13 №99 «о процессуальных сроках»

14. ППВАС № 65 от 20.12.2006

15. ППВАС №12 от 17.02.2011

16. ФЗ-2010 о компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок

17. ППВАС 2016 №9 об этой компенсации (воронову оно не нравится))

В ППВАС №99 процессуальные сроки определены как сроки совершения процессуальных действий судом и ЛУД. Кто их устанавливает?

6. закон

18. суд

Приоритет - это закон. Но если срок не установлен в законе, то суд.

В ППВАС №99 сказано, что соблюдение этих сроков не является самоцелью для суда. Особенно СОЮ у нас любят: «надо соблюсти сроки!! Тогда и премия будет. А как уж я дело рассмотрел - это неважно». Но ведь во многих странах вообще сроков нет, главное - правильное рассмотрение.

Способы определения сроков (как и в ГПП 3 штуки):

7. точная дата

19. указание на событие, которое должно наступить

20. период времени, в течение которого нужно/можно совершить процессуальные действия

Специфика в отличие от ГПП:

8. в ГПП выходные учитываются в срок кроме случаев, когда срок оканчивается в выходной, тут перенос. А в АПК, если срок установлен в днях, то выходные не включаются в него. Если месяцы - то выходные включаются. Об этом п. 2 ППВАС №99. // суббота - это рабочий день или выходной? ВАС разъяснил, что для целей арб. процесса сб выходной.

21. разъяснили сроки подачи документов удаленно. Если документ направляется в электронном виде через систему «арбитр», то датой подачи документа считается дата поступления документа в систему. Причем время определяется по Москве.

22. срок рассмотрения - 3 месяца (подготовка + рассмотрение. как распределить, решает суд). А в ГПП 2 мес.

Все остальное как в ГПП. Законные сроки восстанавливаются, а сроки, установленные судом, могут быть продлены.

Приостановление процессуальных сроков происходит одновременно с приостановлением производства по делу и возобновляется с ним.

Восстановление процессуальных сроков - по ходатайству лица, участвующего в деле, если иное не предусмотрено АПК. Суд восстанавливает пропущенный процессуальный срок, если признает причины пропуска уважительными и если не истекли предельные допустимые сроки для восстановления. Восстановление пропущенного процессуального срока арбитражным судом указывается в соответствующем судебном акте. Об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока арбитражный суд выносит определение. Определение арбитражного суда об отказе в восстановлении пропущенного процессуального срока может быть обжаловано.

Продление процессуальных сроков - по заявлению лица, участвующего в деле, по правилам восстановления. Определение арбитражного суда об отказе в продлении назначенного им процессуального срока может быть обжаловано.

46. Консультация специалиста в арбитражном процессе.

В ГПК они были, но им не отводилась роль доказательств. То есть судья не мог мотивировать ими решения, а тут может. Консультации специалисте - это мнения лиц, обладающих теоретическими и практическими познаниями по существу спора. Вообще-то очень похоже на эксперта, но ст. 89.1 указывает на отличие: консультация в устной форме без проведения специальных исследований.

Если открыть ст. 16 АПК (обязательность судебных актов), то мы увидим, что 3 года назад примерно появилось нововведение — ч. 1.1, которая гласит, что СИП в целях получения разъяснений, консультаций и выяснения мнений ученых по существу рассматриваемого вопроса может направлять запросы, а не привлекать специалиста как все остальные АС. Эти запросы обязательны для тех лиц, кому они адресованы. Но тут сразу возникли вопросы: а будет ли полученный ответ доказательством? Надо ли предупреждать ученого в запросе об уголовной ответственности? и т.д. В ППВАС об экспертизе ВАС попытался что-то там разъяснить, но гораздо полезнее Справка о некоторых вопросах привлечения специалистов и направления запросов судом от 14 ноября 2014.

В чем же разница между запросом и консультацией специалиста?

• получивший запрос человек не обязан явиться и ответить в устной форме. Он может написать ответ в СИП. Если же нужно, чтобы он пришел и рассказал, то надо его пригласить в качестве консультанта.

• в отличие от консультаций специалиста ответ на запрос не является доказательством. А что это тогда? «особый процессуальный документ», что это такое - никто не знает. Его цель типа - это «не установление обстоятельств, (сказал ВАС) а помощь в понимании судом обстоятельств дела»

• все же при направлении запроса об УО не предупреждают

• есть и другие отличия.

Специалист дает консультацию добросовестно и беспристрастно исходя из профессиональных знаний и внутреннего убеждения, его привлекает суд для разъяснений, консультаций и выяснения профессионального мнения прошаренных лиц, консультация дается в устной форме без проведения специальных исследований, назначаемых на основании определения суда, могут быть заданы вопросы судом и ЛУД.

47. Производство в суде кассационной инстанции.

48. Перерыв в судебном заседании. Отложение судебного разбирательства.

Отложение разбирательства дела. Перерыв. Приостановление.

Определение перерыва нигде не дано. Можно назвать его временным прекращением процессуальных действий в СЗ для отдыха по окончании рабочего дня и по иным причинам. В отличие от ГПП, где причиной перерыва назван только отдых, в АПК цель перерыва не обозначена => во время перерыва можно совершать процессуальные действия. То есть принципа непрерывности нет, слава богам. Видимо в ГПП тоже уберут вот-вот, ВС уже подготовил законопроект.

Перерыв определяется на определенный срок (до 5 дней). Если надо больше 5 дней, то надо объявлять отложение. Тем более, что в арбитражном процессе, особых различий между перерывом и отложением нет.

Может быть объявлено несколько перерывов, но в сумме все равно не больше 5 дней.

Перерыв оформляется двумя способами:

• если в пределах дня, то просто через указание в протоколе.

• если на более длительный срок, то выносится определение, которое заносится в протокол. Особой разницы Воронов не видит.

После перерыва разбирательство продолжается с того места, на котором прервалось. Стронем считаются извещенными, дополнительно их ни о чем не уведомляют.

Отложение - перенос судебного разбирательства на определенный (!) срок, если дело не может быть рассмотрено в данном заседании по причинам субъективного (в основном) характера. Все причины и основания можно условно разделить на две группы: суд должен отложить (1) и суд может отложить (2).

Сроки: базовый срок отложения СР - не более месяца. Но появляются и более сокращенные/удлиненные сроки. Например, в случае болезни судьи (и по иным причинам, когда как бы по вине суда) - до 10 дней. Когда стороны обратились к медиатору - до 60 дней.

Об отложении выносится определение, суд извещает лиц о новом времени и месте рассмотрения (те, кто явились, под расписку сразу, а неявившиеся сами должны принять все меры для установления времени и места). Пленум разъяснил, что определение об отложении дела может быть как протокольным, так и документальным.

В новом заседании разбирательство возобновляется с того момента, на котором оно было отложено. Воронов считает, что это неправильно, но судьи верят, как это удобно. А ворон считает, что за месяц судья забудет дело. Судья же за этот месяц рассмотрел 100500 дел, как он может помнить??! Да и у представителей тоже за этот месяц могла быть масса других дел, как им-то вспоминать?

49. Содержание искового заявления. Основания для оставления иска без движения.

ИЗ – содержание.

Ключевая норма – ст.125 АПК РФ – точно ее соблюсти не получится, потому что надо использовать другие нормы + практику и правила делопроизводства.

Берем бланк (лист со штампом), с исходящим номером и дату. На некоторых сайтах а/с и СОЮ даются образцы исковых заявлений, не везде они качественные. Шапку заполняем с правой стороны листа.

В шапке: наименование а/с, далее – истец (НО: если иск подается прокурором, органом власти от совего имени или в интересах других лиц, то пишем наименование прокурора, иного госоргана, далее – «ИСТЕЦ: полное наименование истца (имя истца)» + реквизиты (место нахождения, ОГРН, ИНН), для ФЛ – место жительства, ОГРНИП, телефон, факс, адрес эл. почты. ОТВЕТЧИК – и те же данные, что и по истцу (полное наименование, место нахождения, жительства и по деланию 0 иные реквизиты). После ответчика – желательно указывать известных истцу третьих лиц – без самостоятельных требований. Далее – на практике- ниже третьих лиц часто указывают цена иска, если иск подлежит оценке.

Далее – ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ. Иногда раскрывают, о чем оно. Затем – текст.

В инструкции по делопроизводству - 14 размер, 1,5 размер, отступ слева – 30, 15 (сверху), 20 (снизу) и 15 (справа)

Содержание текста

1. Обстоятельства, на которых основаны исковые требования

2. Доказательства, подтверждающие эти обстоятельства

Надо начинать с главного обстоятельства. Если обязательство – договорное, то начинать надо с договора. Главное – не забывать о связи между обстоятельствами и док-вами («что подтверждается…» тем-то и тем-то) И другие документы – акты, платежные фактуры, копии претензий, счета-фактуры…

Расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы – если небольшой, то включается в текст ИЗ. Если большой, то нужно приложить его к ИЗ. Главное, что бы расчет подписал тот, кто и подписал иск.

Далее – сведения о соблюдении истцом претензионного (иного досудебного порядка), если он необходим.

Далее – сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению иска до предъявления иска. Интересный момент, поскольку АПК такая возможность предусмотрена. Причем обеспечить иск можно даже в другом суде.

В отличие от ГПЦ, нужно копию ИЗ направить сразу и ответчику.

Далее – ссылка на законы и иные НПА (!!! В АПЦ, в отличие от ГПЦ во всех обращениях в суд ссылка на законы обязательна)

2. В исковом заявлении должны быть указаны:

1) наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

2) наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, номера телефонов, факсов, адреса электронной почты истца;

(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

3) наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

4) требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам - требования к каждому из них;

5) обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

6) цена иска, если иск подлежит оценке;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

8) сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка;

(в ред. Федерального закона от 02.03.2016 N 47-ФЗ)

9) сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

10) перечень прилагаемых документов.

В заявлении должны быть указаны и иные сведения, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела, могут содержаться ходатайства, в том числе ходатайства об истребовании доказательств от ответчика или других лиц.

(в ред. Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ)

3. Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

 

Статья 126. Документы, прилагаемые к исковому заявлению

Позиции высших судов по ст. 126 АПК РФ >>>

 

1. К исковому заявлению прилагаются:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом;

(в ред. Федерального закона от 02.03.2016 N 47-ФЗ)

8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор;

9) выписка из единого государственного реестра юридических лиц или единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с указанием сведений о месте нахождения или месте жительства истца и ответчика и (или) приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя или иной документ, подтверждающий указанные сведения или отсутствие таковых. Такие документы должны быть получены не ранее чем за тридцать дней до дня обращения истца в арбитражный суд.

50. Приостановление производства по делу.

Приостановление производства по делу - это прекращение судом почти всех процессуальных действий по делу на неопределенный срок по причинам и обстоятельствам в основном объективного характера, временно препятствующим дальнейшему движению дела.

Отложение нужно обычно, чтобы кто-то что-то сделал. Поэтому известен заранее срок возобновления производства. А в данном случае причины объективные и не зависят от сторон => дата возобновления неизвестна.

Основания также делятся на 2 группы, когда суд может и когда обязан.

Приостановление производства по делу – прекращение судом почти всех (например, обеспечение не прекращается) проц. действий на неопределенный срок по причинам объективного характера, временно препятствующим дальнейшему движению дела.

Отличия от отложения:

• Приостановление производства по делу возможно и на других стадиях (подготовки, например);

• Здесь причины объективного характера

• Здесь нельзя назначить определенный срок

Все основания разделены на а) обязательные – ст.143, б) факультативные – ст.144 АПК РФ.

Обязанность арбитражного суда приостановить производство по делу:

1) невозможность рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом;

2) пребывание гражданина-ответчика в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации или ходатайства гражданина-истца, находящегося в действующей части Вооруженных Сил Российской Федерации;

3) смерть гражданина, являющегося стороной в деле или третьим лицом, заявляющим самостоятельные требования относительно предмета спора, если спорное правоотношение допускает правопреемство;

4) утрата гражданином, являющимся стороной в деле, дееспособности.

Право арбитражного суда приостановить производство по делу

1) назначение арбитражным судом экспертизы;

2) реорганизация организации, являющейся лицом, участвующим в деле;

3) привлечение гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, для выполнения государственной обязанности;

4) нахождение гражданина, являющегося лицом, участвующим в деле, в лечебном учреждении или длительной служебной командировке;

5) рассмотрения международным судом, судом иностранного государства другого дела, решение по которому может иметь значение для рассмотрения данного дела.

В зависимости от оснований приостановления, АПК устанавливает его сроки.

Суд возобновляет производство по делу по заявлению лиц, участвующих в деле, или по своей инициативе после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, либо до их устранения по заявлению лица, по ходатайству которого производство по делу было приостановлено.

О приостановлении производства по делу, его возобновлении или об отказе в возобновлении арбитражный суд выносит определение, копии - ЛУД. Определение может быть обжаловано.

51. Основания пересмотра судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам.

ТЕМА: Пересмотр дела по новым (вновь открывшимся) обстоятельствам

Пересмотр дела по новым (вновь открывшимся) обстоятельствам - Это установление, как правило, тем же АС по инициативе заинтересованных лиц, наличие или отсутствие установленных в законе фактических и правовых обстоятельств, о к-рых не было и не могло быть известно или к-рых вообще не было, и к-рые повлияли (могли повлиять) на правильность судебных актов, вступивших в З/С.

Сходство с другими пересмотрами – в касс. и надз. – тоже акты, вступившие в з/с.

Отличия от других пересмотров – это не проверка (хотя в нашем учебнике так написано) – суд не ищет ошибок нижестоящего суда. Просто устанавливается: были или нет обстоятельства.

Раньше пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам не было, и когда он появился, еще о новых обстоятельствах не говорили. «По новым обстоятельствам» появилось недавно в связи с внедрением «квазипрецедентов». Раньше были только вновь открывшиеся об-ва и они были только фактические.

Делить обстоятельства на новые и в/о неверно, надо делить на 1) фактические и 2) правовые.

Основания пересмотра

1) По вновь/откр. – это обст-ва, к-рые существовали на момент рассмотрения дела, но о к-рых не было и не могло быть известно

2) По новым обстоятельствам – они возникли после принятия с/а, но имеют существенное значение для правильного разрешения дела.

Вновь открывшиеся (далее – в/о) обстоятельства

1. Существенные для дела об-ва, к-рые не были и не могли быть известны заявителю.

! ППВАС от 2011 №52 – основное по данному вопросу. И Пленум, и комментатроы обращают внимание на:

а) эти в/о обстоятельства должны быть существенными. Если бы суд знал, вынес бы другое решение.

б) должны быть открыты новые обстоятельства, а не доказательства. Если открылись новые док-ва, а обстоятельства – старые, то пересм. не будет

в) обст-ва д/быть не известны не только заявителю, но и суду.

2. Установленные вступившим в з/с приговором фальсификация док-в, ложное закл. эксперта, ложные показания св-ля, непр. перевод, к-рые повлекли за собой принятие незаконного (необоснованного) с/акта по данному делу.

3. Установленные вступившим в з/с приговором преступное деяние ЛУД, представителей, судей, совершенные при рассмотрении данного дела.

ЗАМЕЧАНИЕ.

Если сравнить пп. «2» и «3» - в чем разница? Вроде и там, и там – приговор. Отличие – в п.3 – даже если суд видит при пересмотре, что решение правильное, законное, решение все равно подлежит отмене. Пункт 3 не увязан с правильностью решения. А свидетели, эксперты … и т.д. – должно быть увязано с тем, что вынесено неправильное решение.

ППВАС разъяснил, что если приговора нет, а есть постановление о ВУД, например или о прекращении УД: если есть постановление о прекращении произв-ва по делу, то нельзя пересм. по пп.2-3, но можно по 1 пункту.

Новые обстоятельства:

1. Отмена с/акта или акта другого органа, к-рые послужили основанием для принятия данного с/акта (имеется в виду «другого органа» - если суд отменил решение ОИВ). То есть с/акт типа нормальный, а адм. акт в его основе- нет, и это обстоятельство.

2. Признанное вступившим в з/с судебным актом недействительной сделка (оспоримая, ничтожная), к-рая повлекла за собой принятие незаконного или необоснованного с/акта по данному делу.

А чем они новые и чем отличаются от в/о обстоятельств? Новые ли они? Можно поспорить.

3. Признание КС РФ не соответствующим КРФ закона, примененного в данном деле, из-за к-рого данный заявитель обратился в КС РФ. Может обратиться в суд по пересмотру только тот заявитель, к-рый обратился в КС РФ. (Но обр. может не только заявитель, но и др. ЛУД по данному делу)

Воронов: несправедливо. Оказывается, что Закон был неконституционным, а пересмотр только по данному делу. То есть по другому делу (где был применено этот закон) если кто-то обратится заявлением о пересмотре, то он ничего не получит. Несправделиво.

4. Установленное ЕСПЧ нарушение положений Конвенции при рассмотрении судом данного дела, из-за к-рого заявитель обратился в ЕСПЧ.

То же ограничение, что и в предыдущем пункте (по др. делам нельзя обратиться). За пересмотром может обратится не только заявитель в ЕСПЧ, но и другие ЛУД. Иногда бывает, что КС РФ и ЕСПЧ по-разному толкуют нормы.

5. а) Определение или изменение в Постановлении Пленума ВС РФ или в постановлении Президиума ВС практики применения правовой нормы, если в этом акте содержится указание на возможность пересмотра в силу данного обстоятельства, если нет других препятствий (сроки истекли и др.). То есть не любое ППВС – основание, а только те, в к-рых есть «Оговорка о пересмотре».

Объекты пересмотра

Ст.309 АПК намекает, что можно пересмотреть любые с/акты. Но, когда открываем последующие статьи и ППВАС, то видим, что это не совсем так: в АПК сказано про «определения» ВС в порядке надзора, но что это за определения?

Воронов: по новым и в/о обстоятельствам модно пересм. любые с/акты, вступившие в з/с, но ППВАС №52 ввел ограничение на пересмотр определений. Определения могут быть пересмотрены в 2 случаях:

а) Если в АПК прямо предусмотрено обжалование этого определения

б) Если определение препятствует дальнейшему движению дела.

Суды, пересм. дело

1. Дело пересматривается тем судом, к-рый принял данный акт.

2. Если с/акт изменен, или вместо него принят другой с/акт, дело пересм. тем судом, к-рый изменил с/акт или принял новый с/акт.

Субъекты пересмотра.

Заявление о пересмотре могут подать:

1. ЛУД

2. Законные представители, добровольные представители при наличии полномочий

3. Лица по ст.42 АПК (об этом сказал Пленум)

4. Лица, на к-рых судом наложен судебный штраф (об этом тоже сказал Пленум)

Срок подачи

Не позднее 3 месяцев, со дня появления (открытия) обстоятельств. Срок м/б восстановлен, если не прошло 6 месяцев.

АПК РФ – первый кодекс, к-рый дал формулу заявления о пересмотре по новым (в/о) обстоятельствам – ст.313 АПК РФ. Главное отразить – какое обстоятельство – новое или в/о + д/б документы, подтверждающие это обстоятельство. Данное заявление не облагается госпошлиной.

Заявление обычно подается в тот суд, что принял с/акт и 2 варианта у судьи:

1) Принимает заявление

2) Возвращает заявление, если есть нарушения закона:

2.1) Нарушена подсудность

2.2) Срок истек ( и нет ход-ва о восстановлении)

2.3) Если содержание не соответствует закону.

Если заявление принято, то в течение месяца назначается судебное заседание, на котором решается вопрос об отмене с/акта. По рез-там судебного заседания выносится либо решение (постановление) об удовлетворении заявления¹, либо определение об отказе в уд. заявления.

Если с/акт отменен, то дело будет рассматриваться в обычном порядке (то есть: если отменили решение а/с 1И, то снова проводится подготовка и т.д., но в ст.317 АПК РФ написано: а/с вправе рассмотреть дело непосредственно сразу после отмены другого акта, но ведь главное – это отменить акт по новым обстоятельствам, как можно так сразу рассматривать? Странно)

52. Прекращение производства по делу.

Основания:

1) дело не подлежит рассмотрению в арбитражном суде;

2) имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт арбитражного суда, суда общей юрисдикции или компетентного суда иностранного государства, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в признании и приведении в исполнение решения иностранного суда;

3) имеется принятое по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если арбитражный суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда;

4) истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом;

5) организация, являющаяся стороной в деле, ликвидирована;

6) после смерти гражданина, являющегося стороной в деле, спорное правоотношение не допускает правопреемства;

7) имеются основания, предусмотренные частью 7 статьи 194 (об оспаривании нпа).

Арбитражный суд также прекращает производство по делу в случае утверждения мирового соглашения и в иных предусмотренных АПК случаях.

О прекращении производства по делу арбитражный суд выносит определение: основания, вопросы о возврате государственной пошлины из федерального бюджета в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 150 АПК, и распределении между сторонами судебных расходов. Копии определения направляются ЛУД. Определение может быть обжаловано.

В случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

53. Оставление иска без рассмотрения.

Основания:

1) в производстве арбитражного суда, суда общей юрисдикции, третейского суда имеется дело по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям;

2) истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором;

3) при рассмотрении заявления об установлении фактов, имеющих юридическое значение, выясняется, что возник спор о праве;

4) заявлено требование, которое в соответствии с федеральным законом должно быть рассмотрено в деле о банкротстве;

5) имеется соглашение сторон о рассмотрении данного спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено;

6) стороны заключили соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда во время судебного разбирательства до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, если любая из сторон заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено;

7) исковое заявление не подписано или подписано лицом, не имеющим права подписывать его, либо лицом, должностное положение которого не указано;

8) заявлено исковое требование о взыскании судебных расходов, которое подлежит рассмотрению в соответствии со статьей 112 АПК;

9) истец повторно не явился в судебное заседание, в том числе по вызову суда, и не заявил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие или об отложении судебного разбирательства, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу.

Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения по иным основаниям, предусмотренным АПК.

Порядок: производство по делу заканчивается вынесением определения: основания для оставления искового заявления без рассмотрения, вопрос о возврате государственной пошлины из федерального бюджета в случае, если не соблюден досудебный/претензионный порядок.

Оставление искового заявления без рассмотрения не лишает истца права вновь обратиться в арбитражный суд с заявлением в общем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения.

54. Порядок принятия решения.

Порядок принятия решения АС и его содержание.

Основные правила принятия:

1. Решение принимается тем составом суда, который рассматривал дело в заседании.

2. Решение принимается именем РФ.

3. Суд может принять отдельное решение по каждому из соединенных в деле требований (такого нет в ГПЦ)

4. Решение принимается с соблюдением тайны совещания судей: а) в помещении – только лица, входящие в состав суда, рассматривающего дела; б) запрещен доступ других лиц, а также иные способы общения с лицами, входящими в состав суда; в) судьи не вправе сообщать никому сведения об обсуждении. Недавно сделали дополнение: судьи могут изложить особое мнение, но раньше с ним нельзя было знакомиться, теперь можно – это не нарушение тайны. г) решение принимается в отдельной сов. комнате. Если нет таких – можно удалить из зала всех и и использовать как совещ. комнату (Воронов не согласен)

5. Порядок разрешения вопросов в коллегиальном порядке – обычный.

6. Особое мнение – в течение 5 дней.

7. Суд не может выйти за пределы исковых требований, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе (применить последствия ничтожной сделки, распр. с/расходы)

8. Вопросы, разрешаемые при принятии решения:

а) Основные

а.1) Суд оценивает исследованные док-ва и доводы, приведенные ЛУД.

а.2) Определяет, какие обстоятельства по делу установлены, а какие – нет.

а.3) Определяет, какие НПА следует применить.

а.4) Устанавливает права и обязанности ЛУД.

а.5) Он решает, подлежит ли иск удовлетворению.

б) Дополнительные

б.1) О мерах по обеспечению иска (прекратить или превратить в меры по обесп. решения)

б.2) Устанавливает спец. порядок и срок исполнения решения (если необходимо)

б.3) Определяет дальнейшую судьбу вещ. док-в

б.4) Распределяет суд. расходы

б.5) Иные вопросы (например, решает судьбу письменных доказательств)

9. Решение д/б основано на тех обстоятельствах, которые были установлены в рез-те исследования доказательств в судебном заседании.

10. Порядок изложения решения:

а) Излагается в виде отдельного документа.

б) Решение м/б написано от руки или с помощью тех. средств.

в) В решении указываются мотивы принятия.

г) Изложено языком, понятным для ЛУД и других лиц (В ГПК и УПК такого нет)

д) Решение подписывается судьей, при коллегиальном рассмотрении – всеми судьями

е) Исправления в решении возможны, но они д/б оговорены и удостоверены подписями всех судей до объявления решения.

ё) Решения выполняются в одном экземпляре, который приобщается к делу.

55. Протокол судебного заседания.

В ходе каждого судебного заседания арбитражного суда первой инстанции, а также при совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания ведется протоколирование с использованием средств аудиозаписи и составляется епротокол в письменной форме (далее также - протокол).

Протокол является дополнительным средством фиксирования следующих данных о ходе судебного заседания:

1) год, месяц, число и место проведения судебного заседания;

2) время начала и окончания судебного заседания;

3) наименование арбитражного суда, рассматривающего дело, состав суда;

4) наименование и номер дела;

5) сведения о предупреждении об уголовной ответственности переводчика за заведомо неправильный перевод, свидетелей за дачу заведомо ложных показаний и отказ от дачи показаний, эксперта за дачу заведомо ложного заключения;

6) устные заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле, консультации специалистов;

7) соглашения сторон по фактическим обстоятельствам дела и заявленным требованиям и возражениям;

8) определения, вынесенные судом без удаления из зала судебного заседания;

9) отметка об использовании средств аудиозаписи, систем видеоконференц-связи и (или) иных технических средств в ходе судебного заседания;

10) дата составления протокола.

В протоколе о совершении отдельного процессуального действия указываются также сведения, полученные в результате совершения этого процессуального действия.

Протокол составляет секретарь судебного заседания или помощник судьи. Может быть написан от руки или составлен с использованием технических средств. Подписывается председательствующим в судебном заседании, секретарем судебного заседания или помощником судьи не позднее следующего дня после дня окончания судебного заседания, а протокол о совершении отдельного процессуального действия - непосредственно после совершения отдельного процессуального действия. Протоколирование с использованием средств аудиозаписи ведется непрерывно. Материальный носитель аудиозаписи приобщается к протоколу.

ЛУД имеют право знакомиться с аудиозаписью судебного заседания, протоколами судебного заседания и протоколами о совершении отдельных процессуальных действий и представлять замечания относительно полноты и правильности их составления в трехдневный срок после подписания соответствующего протокола. К замечаниям могут быть приложены материальные носители проведенной лицом, участвующим в деле, аудио- и (или) видеозаписи судебного заседания. Замечания на протокол, представленные в арбитражный суд по истечении трехдневного срока, судом не рассматриваются и возвращаются лицу, представившему эти замечания. Об этом всем суд выносит определение.

По изложенному в письменной форме ходатайству лица, участвующего в деле, и за его счет могут быть изготовлены копия протокола и (или) копия аудиозаписи судебного заседания.

56. Представительство в арбитражном процессе.

Представительство в АПП.

Представительство мы изучали и сдавали :)

Рассмотрим только особенности в арб. процессе.

• в гражданском, уголовном процессе и административном судопроизводстве есть представительство по назначению суда. В гражданском, конечно, в меньшей мере (всего 1 статья). А в арбитражном вообще такого нет

• адвокатская монополия. Адвокаты всегда хотели монополию. Самый жесткий вид - это когда в суд вообще нельзя обратиться без адвоката (типа в США). В Германии помягче. В Белоруссии тоже какое-то подобие монополии есть. У нас тоже было несколько попыток ее ввести (но не в категоричной, жесткой форме, когда между судом и ответчиком стена из адвокатуры, и пройти в суд минуя ее никак нельзя). Наши адвокаты мечтают, чтобы было так: если ты хочешь представителя, то им может быть только адвокат. В итоге в 1992 году была первая попытка написать в арб. кодексе, что представителями организаций могут быть только ее работники, ее органы и адвокаты (АПК-1992). Правда, ППВАС быстро опомнился и написал, что так читать не надо. То есть ППВАС отменило закон)) АПК-1995 про адвокатов умолчал, не продавили. Нынешний АПК сначала в ч. 5 ст. 59 (сейчас недействующей признана) написал, что организацию могут представлять работник, руководитель или адвокат. До 2004 года так и было, пока КС не пресек. Адвокаты хотели лишить заработка неадвокатские юридические организации. Они и организовали обращение в КС. В Итоге КС в постановлении от 16.07.2004 признал норму неконституционной. Обоснование: не соблюдалось равенство сторон. Ведь для ИП таких ограничений не было. Любопытно, что через два месяца после постановления КС появилась ч. 5.1: ОГВ могут представлять только их работники или адвокаты. В 2005 ч. 5.1 тоже отменили. Написано теперь, что могут представлять «адвокаты и иные…». И все равно адвокаты упомянуты отдельно!!! (то есть монополии таки нет?..)

• расширен перечень тех, кто не может быть адвокатом. Всякие арб. заседатели, работники аппарата суда.

• есть специальная процедура допуска представителей к процессу, ее нет в ГПК. Это ст. 63 АПК: суд обязан проверить полномочия и отдельным определением допустить представителя в процесс.

• представительство по делам о банкротстве. Воронов не знает, откуда они это взяли, но с давних времен (еще до пленума-2012 по банкротству) требуют, что если представитель пришел в дело о банкротстве, то у него не просто должна быть доверенность на ведение дела, а именно доверенность на ведение дела о банкротстве!! Это надо иметь в виду, это прямо теперь написано в пленуме 2012г.

Представителями могут быть адвокаты; оказывающие юридическую помощь лица. Дела организаций ведут их органы, действующие в соответствии с ФЗ, иным нпа, учредительными документами организаций. От имени ликвидируемой организации выступает уполномоченный представитель ликвидационной комиссии.

Права и законные интересы недееспособных защищают их законные представители.

Не могут быть представителями: судьи, арбитражные заседатели, следователи, прокуроры, помощники судей и работники аппарата суда, кроме случаев, когда они выступают как представители соответствующих органов или законных представителей.

Полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций подтверждаются документами, удостоверяющими их служебное положение, учредительными, иными документами.

Полномочия законных представителей подтверждаются документами, удостоверяющими статус и полномочия.

Полномочия адвоката – в соответствии с ФЗ.

Полномочия других представителей – доверенностью, выданной и оформленной в соответствии с ФЗ.

Полномочия представителя: совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением:

в документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.

Арбитражный суд обязан проверить полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей, он решает вопрос о признании полномочий ЛУД и их представителей на основании исследования документов.

В случае непредставления ЛУД, его представителем необходимых документов в подтверждение полномочий или представления документов, не соответствующих требованиям, установленным ФЗ, а также в случае нарушения правил о представительстве, арбитражный суд отказывает в признании полномочий соответствующего лица на участие в деле, на что указывается в протоколе судебного заседания.

57. Суд в арбитражном процессе. Отводы судей и арбитражных заседателей.

Суд - основной и обязательный участник арбитражного процесса. Ему принадлежит руководящая роль в процессе, только он может рассмотреть и разрешить спор о праве и вынести законное и обоснованное судебное решение. Субъект арбитражного процессуального правоотношения, имеет обязанность максимальной реализации прав и обязанностей остальных участников арбитражного судопроизводства.

Состав:

• Почти всегда по 1 инстанции дела рассматриваются единолично.

• 3 судьи - дела об оспаривании НПА, дела, направленные на новое рассмотрение с указанием на коллегиальное рассмотрение, еще председатель судебного состава может принять решение о коллегиальном рассмотрении. Еще СИП рассматривает дела по 1 инстанции коллегиально.

• судья + 2 заседателя. Мало дел. Должно быть обоснованное ходатайство. Но административные дела и дела особого производства так не рассматриваются.

• Кассация и надзор - только коллегиально и только судьи.

Формирование состава суда производится с учетом нагрузки и специализации судей.

Если дело начато судьей/составом, то им и должно быть закончено.

Замена производится в случаях:

1) отвода/самоотвода (основания предусмотрены законом);

2) длительного отсутствия судьи по уважительным причинам (командировка, болезнь);

3) прекращение полномочий судьи по установленным законом основаниям.

В случае замены судебное разбирательство начинается сначала.

Коротко об арбитражных заседателях:

Арбитражные заседатели - вообще-то их хотели оставить в ГПК для рассмотрения социально значимых дел. Но потом из ГПК их убрали в каком-то чтении, а в АПК добавили. ЗАЧЕМ?!

С 2002 года роль арбитражных заседателей последовательно уменьшается. Это аналогично тому, что в УПП присяжными тоже никто быть не хочет. Речь идет о том, что надо их убрать вообще. Но пока не убрали.

Про них написано сейчас, что они могут быть привлечены по ходатайству стороны по особо сложным делам или тем, где требуются специальные знания. Только исторически заседатели = справедливость. А тут они подменяют специалистов, ну так привлеките специалиста, черт возьми.

Кстати, по АПК, если заседатели не ходят на процесс или иначе косячат, то судья может вообще без трудностей перейти к рассмотрению дела единолично.

- формируются из списка, утвержденного в соответствии с фз путем случайной выборки;

- возможна замена – условия как для судьи;

- неявка – рассмотрение возможно единолично судьей;

- права и обязанности судьи, равные с судьей процессуальные права;

- арбитражный заседатель не может быть председательствующим.

Коллегиальность означает разрешение дела большинством голосов, никто не вправе отказаться голосовать, председательствующий голосует последним. Несогласный с большинством всё равно обязан подписать судебный акт и вправе изложить особое мнение в письменной форме (приобщается к материалам дела, но не оглашается). Тайна совещания судей.

Судья не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу, если он:

1) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи и его повторное участие в рассмотрении дела недопустимым;

2) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, помощника судьи, секретаря судебного заседания, представителя, эксперта, специалиста, переводчика или свидетеля;

3) при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве судьи иностранного суда, третейского суда или арбитража;

4) является родственником лица, участвующего в деле, или его представителя;

5) лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности;

6) находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя;

7) делал публичные заявления или давал оценку по существу рассматриваемого дела.

В состав арбитражного суда, рассматривающего дело, не могут входить лица, являющиеся родственниками.

По тем же основаниям отводу подлежит также арбитражный заседатель.

58. Арбитражная процессуальная правоспособность и процессуальная дееспособность.

Способность иметь процессуальные права и нести процессуальные обязанности (процессуальная правоспособность) признается в равной мере за всеми организациями и гражданами, обладающими согласно Федеральному закону правом на судебную защиту в арбитражном суде своих прав и законных интересов (ч. 1 ст. 43 АПК РФ).

Процессуальная дееспособность — способность своими действиями осуществлять процессуальные права и исполнять процессуальные обязанности принадлежит в арбитражном суде организациям и гражданам (ч. 2 ст. 43 АПК РФ).

Права и законные интересы недееспособных граждан защищают в арбитражном процессе их законные представители - родители, усыновители, опекуны или попечители.

Процессуальная правоспособность и дееспособность.

Раньше до 2002 этот вопрос в АПК не рассматривался. Этот кодекс хотя бы попытался (попытка не удалась). Сказано, что правоспособность признается за всеми организациями и гражданами, обладающими правом на судебную защиту в АС (ст. 43). Видимо, это надо понимать как если ты субъект материальных отношений, то можно идти в суд.

Но еще тупее сформулирована дееспособность.

Арбитражная процессуальная правосубъектность для организа­ций возникает с момента их государственной регистрации в качестве юридических лиц; для граждан – с момента их государственной ре­гистрации в качестве предпринимателя без образования юридичес­кого лица; для государственных органов, органов местного самоуп­равления и иных – с момента их образования и наделения соответ­ствующей компетенцией. Неюридические лица и граждане, не имею­щие статуса индивидуальных предпринимателей, наделяются арбит­ражной процессуальной правосубъектностью только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом.

Выяснение арбитражной процессуальной правосубъектности ор­ганизаций является существенно важным, поскольку установление в ходе арбитражного процесса отсутствия, например, у коммерческой организации прав юридического лица, приводит к прекращению про­изводства по делу. Тем самым оказываются напрасными усилия за­интересованных лиц по разрешению правового конфликта. Например, не могут быть участниками арбитражного процесса филиалы и пред­ставительства, поскольку они не наделены правами юридических лиц. Поэтому иск в любом случае должен предъявляться от имени юри­дического лица либо к юридическому лицу, а его интересы в арбит­ражном суде в соответствии с п. 3 ст. 55 ГК будут защищать руково­дители филиала либо представительства на основании доверенности от юридического лица^*.

То же самое относится и к арбитражной процессуальной право­субъектности граждан. Следует иметь в виду, что но смыслу ст. 27 ГК несовершеннолетний вправе заниматься предпринимательской деятельностью с 16 лет при условии получения на то согласия роди­телей, усыновителей или попечителя, и не будучи при этом объяв­ленным полностью дееспособным (эмансипация). Закон РФ «О ре­гистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предприни­мательской деятельностью, и порядке их регистрации» также не ого­варивает возраста, с которого возможно занятие предприниматель­ской деятельностью. Поэтому в качестве истцов в арбитражном про­цессе по спорам, связанным с предпринимательской деятельностью, могут выступать и несовершеннолетние граждане в возрасте от 16 до 18 лет, если они имеют статус индивидуальных предпринимателей.

59. Лица, участвующие в деле.

ЛУД.

в ГПП все ЛУД делятся по интересам на две группы:

• материальный и процессуальный интерес

• только процессуальный

К ЛУД относятся:

• стороны - истец и ответчик. законодатель в АПК пытался дать определение сторон - ст. 44. Определения довольно беззубые, можно было не давать их.

• заявители и заинтересованные лица - особое, банкротство и иные случаи, предусмотренные АПК.

• третьи лица

• прокурор, государственные и иные органы обратившиеся в суд в случаях, предусмотренных АПК. В АПК почему-то обозначена всего одна форма участия прокурора. Прокурор в АПП может и давать заключение, но при перечислении Люд законодатель это не отразил.

• представители участников арбитражного процесса. Наряду с лицами, участвующими в деле могут участвовать;

• представители и лица, содействующие осуществлению пра­восудия (эксперты, свидетели, переводчики, помощник судьи, секретарь судебного заседания).

Данный перечень лиц, участвующих в деле не является исчерпывающим и может быть расширен в соответствии с ины­ми законодательными нормами.

Например, можно отметить специфические особенности круга лиц, участвующих в делах о несостоятельности (банкрот­стве). Помимо заявителя, заинтересованных лиц, в таких де­лах есть еще ряд процессуальных фигур, не упомянутых в АПК. К лицам, участвующим в деле о банкротстве, в соответствии со ст. 34 нового ФЗ от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несосто­ятельности (банкротстве)» относятся:

• должник, арбитражный управляющий, конкурсные креди­торы, уполномоченные органы;

• федеральные органы исполнительной власти, а также орга­ны исполнительной власти субъектов Российской Федера­ции и органы местного самоуправления по месту нахожде­ния должника в случаях, предусмотренных указанным за­коном;

• лицо, предоставившее обеспечение для проведения финан­сового оздоровления.

Положения о лицах, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, регулируется ст. 35 ФЗ «О несостоя­тельности (банкротстве)». Данные положения в АПК не вклю­чены.

Участники арбитражного процесса отличаются от других групп субъектов арбитражного процессуального права, таких как арбитражные суды, лица, содействующие осуществлению правосудия (ст. 54 АПК).

Понятие участников арбитражного процесса следует от­личать от понятия сторон арбитражного процесса. Понятие Участников гораздо шире и включает в себя понятие сторон.

Лица, участвующие в деле, имеют право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного разбирательства; участвовать в исследовании доказательств; задавать вопросы другим участникам арбитражного процесса, заявлять ходатайства, делать заявления, давать объяснения арбитражному суду, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам; знакомиться с ходатайствами, заявленными другими лицами, возражать против ходатайств, доводов других лиц, участвующих в деле; знать о жалобах, поданных другими лицами, участвующими в деле, знать о принятых по данному делу судебных актах и получать копии судебных актов, принимаемых в виде отдельного документа; знакомиться с особым мнением судьи по делу; обжаловать судебные акты; пользоваться иными процессуальными правами, предоставленными им настоящим Кодексом и другими федеральными законами.

62. Судебные извещения в арбитражном процессе. Порядок направления арбитражным судом копий судебных актов.

Арбитражный суд извещает лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия путем направления копии судебного акта не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ.

В случае неявки в судебное заседание лица, участвующего в деле, если в отношении этого лица у суда отсутствуют сведения об извещении его о времени и месте судебного разбирательства, арбитражный суд обязан отложить судебное разбирательство.

В случае заявления лицом, участвующим в деле, ходатайства об отложении судебного разбирательства по основанию недостаточности времени для подготовки к судебному заседанию, если в отношении этого лица у суда имеются сведения о надлежащем извещении, арбитражный суд откладывает судебное разбирательство.

Безусловным основанием для отмены судебного акта является неизвещение или ненадлежащее извещение участвующих в деле лиц о времени и месте судебного заседания.

Информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия размещается арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет не позднее чем за пятнадцать дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия, если иное не предусмотрено АПК РФ. Документы, подтверждающие размещение арбитражным судом на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет указанных сведений, включая дату их размещения, приобщаются к материалам дела.

Судебный акт, которым извещаются или вызываются участники арбитражного процесса, должен содержать:

• наименование и адрес арбитражного суда, адрес официального сайта арбитражного суда в сети Интернет, номера телефонов арбитражного суда, адреса электронной почты, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле;

• время и место судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия;

• наименование лица, извещаемого или вызываемого в суд;

• наименование дела, по которому осуществляется извещение или вызов, а также указание, в качестве кого лицо вызывается;

• указание, какие действия и к какому сроку извещаемое или вызываемое лицо вправе или обязано совершить.

В случаях, не терпящих отлагательства, арбитражный суд может известить или вызвать лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

Судебное извещение, адресованное юридическому лицу, направляется арбитражным судом по месту нахождения юридического лица. Если иск вытекает из деятельности филиала или представительства юридического лица, такое извещение направляется также по месту нахождения этого филиала или представительства. Место нахождения юридического лица, его филиала или представительства определяется на основании выписки из ЕГРЮЛ.

Судебные извещения, адресованные гражданам, в том числе индивидуальным предпринимателям, направляются по месту их жительства. При этом место жительства индивидуального предпринимателя определяется на основании выписки из ЕГРИП.

Судебное извещение направляется также по месту нахождения представителя, если лицо, участвующее в деле, ведет дело через представителя.

Если лицо, участвующее в деле, заявило ходатайство о направлении судебных извещений по иному адресу, арбитражный суд направляет судебное извещение также по этому адресу. В этом случае судебное извещение считается врученным лицу, участвующему в деле, если оно доставлено по указанному таким лицом адресу.

Участвующие в деле лица и иные участники арбитражного процесса обязаны самостоятельно предпринимать меры по получению информации о движении дела после получения ими первого судебного акта по рассматриваемому делу.

Надлежащим образом извещенные о начавшемся процессе лица, участвующие в деле, несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела

ПОРЯДОК:

Копия судебного акта направляется арбитражным судом по почте заказным письмом с уведомлением о вручении либо путем вручения адресату под расписку непосредственно в арбитражном суде или по месту нахождения адресата, а в случаях, не терпящих отлагательства, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

Если арбитражный суд располагает доказательствами получения лицами, участвующими в деле, и иными участниками арбитражного процесса определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, информации о времени и месте первого судебного заседания, суд вправе известить их о последующих судебных заседаниях и отдельных процессуальных действиях по делу путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи.

В случае, если копия судебного акта вручается адресату или его представителю непосредственно в арбитражном суде либо по месту их нахождения, такое вручение осуществляется под расписку.

В случае, если копия судебного акта направляется адресату телефонограммой, телеграммой, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи и способов доставки корреспонденции, на копии переданного текста, остающейся в арбитражном суде, указываются фамилия лица, передавшего этот текст, дата и время его передачи, а также фамилия лица, его принявшего.

В случае, если адресат отказался принять, получить копию судебного акта, лицо, ее доставляющее или вручающее, должно зафиксировать отказ путем отметки об этом на уведомлении о вручении или на копии судебного акта, которые подлежат возврату в арбитражный суд.

Документы, подтверждающие направление арбитражным судом копий судебных актов и их получение адресатом (уведомление о вручении, расписка, иные документы), приобщаются к материалам дела.

В случае, если место нахождения или место жительства адресата неизвестно, об этом лицом, доставляющим корреспонденцию, делается отметка на подлежащем вручению уведомлении с указанием даты и времени совершенного действия, а также источника информации.

63. Примирительные процедуры. Мировое соглашение в арбитражном процессе.

Преимущества: 

• добровольность, конфиденциальность

• доверие, взаимовыгодные условия

• сохранение партнерских отношений и деловой репутации

• возможность выбор посредника

• урегулирования спора в максимально  короткие  сроки 

В соответствии со статьей 138 АПК РФ Арбитражный суд принимает меры для примирения сторон, содействует им в урегулировании спора. Стороны могут урегулировать спор, заключивмировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству судья принимает меры к примирению сторон (часть 3 статьи 133, пункт 2 части 1 статьи 135 АПК РФ). В связи с этим судья разъясняет сторонам не только их право заключить мировое соглашение, передать дело на рассмотрение третейского суда, на любой стадии арбитражного процесса обратиться за содействием к посреднику, к медиатору, но и существо и преимущества примирительных процедур, а также правовые последствия этих действий.

Так, в рамках подготовки дела к судебному разбирательству судья может отложить проведение предварительного судебного заседания, совершение других подготовительных действий по ходатайству обеих сторон в случае их обращения за содействием к суду, посреднику, медиатору в целях урегулирования спора (части 2, 7 статьи 158 АПК РФ).

Мировое соглашение:

• мировое соглашение представляет собой соглашение сторон о прекращении спора на основе добровольного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок на взаимоприемлемых условиях, что является одним из процессуальных средств защиты субъективных прав, который влечет за собой ликвидацию спора о праве в полном объеме.

• мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя.

• мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой.

• в мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

• мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

• мировое соглашение может быть заключено по любому делу, если иное не предусмотрено АПК РФ  и иным федеральным законом.

• мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону.

• мировое соглашение утверждается арбитражным судом в судебном заседании.

• утвержденное судом мировое соглашение является институтом процессуального права и регламентируется нормами АПК РФ.

Альтернативная  процедура урегулирования спора - Медиация:

Медиация – альтернативная процедура урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица - медиатора (процедуры медиации), содействие развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений, достижение взаимовыгодного соглашения.

Порядок и особенности проведения процедуры медиации регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». 

• медиаторы - независимое физическое лицо, независимые физические лица, привлекаемые сторонами в качестве посредников в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора;

• процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора.

• при проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином.

• применение процедуры медиации осуществляется на основании соглашения сторон, в том числе на основании соглашения о применении процедуры медиации

• процедура медиации может быть применена при возникновении спора как до обращения в суд, так и после начала судебного разбирательства или третейского разбирательства, в том числе по предложению судьи или третейского судьи.

• соглашение о проведении процедуры медиации заключается в письменной форм

• для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов.

• организация, осуществляющая деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, может рекомендовать кандидатуру медиатора, кандидатуры медиаторов или назначить их в случае, если стороны направили соответствующее обращение в указанную организацию на основании соглашения о проведении процедуры медиации.

• сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры для того, чтобы указанная процедура была прекращена в срок не более чем в течение шестидесяти дней.

• в результате проведения процедуры медиации сторонами заключается медиативное соглашение,  заключенное в письменной форме.

66. Порядок исполнения судебных актов арбитражных судов.

1. Судебные акты арбитражных судов приводятся в исполнение после вступления их в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения, в порядке, установленном настоящим Кодексом и иными федеральными законами, регулирующими вопросы исполнительного производства.

2. Принудительное исполнение судебного акта производится на основании выдаваемого арбитражным судом исполнительного листа, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.

3. Формы бланков исполнительных листов, порядок их изготовления, учета, хранения и уничтожения, требования к форматам исполнительных листов, направляемых для исполнения в форме электронного документа, утверждаются Правительством Российской Федерации.

67. Приказное производство в арбитражном процессе.

1. Судебный приказ - судебный акт, вынесенный судьей единолично на основании заявления о взыскании денежных сумм по требованиям взыскателя, предусмотренным статьей 229.2 настоящего Кодекса.

2. Судебный приказ является одновременно исполнительным документом и приводится в исполнение в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Судебный приказ выдается по делам, в которых:

1) требования вытекают из неисполнения или ненадлежащего исполнения договора и основаны на представленных взыскателем документах, устанавливающих денежные обязательства, которые должником признаются, но не исполняются, если цена заявленных требований не превышает четыреста тысяч рублей;

2) требование основано на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, если цена заявленного требования не превышает четыреста тысяч рублей;

3) заявлено требование о взыскании обязательных платежей и санкций, если указанный в заявлении общий размер подлежащей взысканию денежной суммы не превышает сто тысяч рублей.

. Заявление по делам приказного производства подается в арбитражный суд по общим правилам подсудности, установленным настоящим Кодексом.

2. Судебный приказ по делам приказного производства выносится арбитражным судом в течение десяти дней со дня поступления заявления о выдаче судебного приказа в арбитражный суд.

Судебный приказ выносится без вызова взыскателя и должника и без проведения судебного разбирательства.

Суд исследует изложенные в направленном взыскателем заявлении о выдаче судебного приказа и приложенных к нему документах сведения в обоснование позиции данного лица и выносит судебный приказ на основании представленных документов.

3. Судебный приказ выполняется в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, и в двух экземплярах на бумажном носителе. Экземпляры судебного приказа, выполненные на бумажном носителе, составляются на специальном бланке и подписываются судьей.

Копия судебного приказа на бумажном носителе в пятидневный срок со дня вынесения судебного приказа высылается должнику, который в течение десяти дней со дня ее получения вправе представить возражения относительно исполнения судебного приказа.

Судебный приказ размещается на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее следующего дня после дня его вынесения.

4. Судебный приказ подлежит отмене судьей, если от должника в установленный частью 3 настоящей статьи срок поступят возражения относительно его исполнения.

В определении суда об отмене судебного приказа указывается, что заявленное взыскателем требование может быть предъявлено в порядке искового производства либо производства по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений.

Копии определения суда об отмене судебного приказа направляются взыскателю и должнику в срок, не превышающий пяти дней со дня вынесения указанного определения. Указанное определение размещается на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" не позднее следующего дня после дня его вынесения.

5. В случае, если возражения должника поступили в суд по истечении установленного срока, они не рассматриваются арбитражным судом и возвращаются лицу, которым они были поданы, за исключением случая, если это лицо обосновало невозможность представления возражений в установленный срок по причинам, не зависящим от него.

О возвращении документов, содержащих возражения должника, суд выносит определение.

6. В случае, если в установленный срок должником не представлены возражения, взыскателю выдается второй экземпляр судебного приказа, заверенный гербовой печатью суда, для предъявления его к исполнению. Данный экземпляр судебного приказа по ходатайству взыскателя может быть направлен судом для исполнения. Первый экземпляр судебного приказа остается в материалах дела.

Судебный приказ может быть направлен судом для исполнения в форме электронного документа, подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

7. В ходе приказного производства не применяются правила, предусмотренные главой 8, статьями 128, 132, главами 14 - 19 настоящего Кодекса.

8. В случае взыскания государственной пошлины с должника в доход соответствующего бюджета на основании судебного приказа выдается исполнительный лист, который заверяется гербовой печатью суда и направляется судом для исполнения в этой части судебному приставу-исполнителю. Исполнительный лист может направляться судом для исполнения судебному приставу-исполнителю в форме электронного документа, подписанного судьей усиленной квалифицированной электронной подписью в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

9. Требования к форматам исполнительных документов, направляемых для исполнения в форме электронного документа, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

10. Судебный приказ вступает в законную силу по истечении срока для представления возражений относительно исполнения судебного приказа.

11. Судебный приказ может быть обжалован в арбитражный суд кассационной инстанции в срок, установленный статьей 276 настоящего Кодекса, и пересмотрен по правилам главы 35 настоящего Кодекса с учетом особенностей, предусмотренных статьей 288.1 настоящего Кодекса.

68. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

Претензионный порядок: потенциальный истец обязан направить потенциальному ответчику документ с требованиями к последнему. Этот документ чаще называют претензией, а иногда просто (претензионным) письмом. Иногда (!) потенциальный ответчик обязан ответить, но может и не отвечать. Тогда по истечении 30 дней (установлено в АПК) истец вправе предъявить иск в АС.

Что касается не претензионного порядка, а иного порядка, тот тут возможны варианты. Нужно обратиться к 3 лицу или в гос. орган.

В чем состоит значение досудебного порядка? Он всегда считался определенным фильтром для попадания дел в АС. То есть если спор может быть разрешен самими сторонами, то такое дело отсечется. А еще повышение правосознания, становление партнерских отношений между контрагентами, ну и предупреждение правонарушений. Сегодня, по сути, вернули норму 1992 года. Сегодня спор, возникающий из гражданских правоотношений, может быть передан на разрешение АС после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию (ч. 5 ст. 4). Но есть исключения. От претенциозного порядка освобождены дела:

9. об установлении фактов, имеющих юр. значение. Ясно, тут спора нет

23. о компенсации по ст. 6.1 о сроке

24. о банкротстве

25. корпоративные споры

26. групповые иски

27. досрочное прекращение правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользованная

28. дела об оспаривании решений третейских судов.

Надо обратить внимание, что в 4 статье говорится о делах ИЗ ГРАЖДАНСКИХ правоотношений. => что мы можем сказать о делах из публичных правоотношений? По общему правилу, можно сразу в суд. НО законом может быть установлен досудебный порядок. (То есть тут наоборот. Там названы случаи, когда нет досудебного порядка. А тут - когда есть. Общие правила разные - ? не уверена ?).

Где установлена обязанность по досудебное процедуре? (здесь претензия)

УЖТ 2003 г; № 18-ФЗ, ст. 120.

КТН 1999г. ст. 403

КВВТ, ст. 161

ВК-97, п. 3 ст. 124

УАТ, 2007, № 259-ФЗ, ст. 41

ФЗ о связи, ст. 55

ФЗ о почтовой связи, ст. 37.

ФЗ о транспортной экспедиционной деятельности - ст. 12.

ФЗ-2002 № 40 об ОСАГО, с 2014г. обязательный досудебный порядок.

Тут, где не претензия, а то-то иное:

10. ст. 452 ГК, предложение, а не претензия

29. НК - налоговые споры.

30. 1248 ГК - обращаемся в Роспатент

Претензионный порядок стороны могут и сами прописать в договоре. Но надо максимально четко и подробно: форма, срок направления, срок ответа…

Несколько этапов претенциозного порядка:

11. составление претензии. Выше были старые документы. Но опереться можно и на действующий Приказ Министерства путей сообщения РФ от 18.96.2003 №42 «об утверждении правил предъявления и рассмотрения претензий в связи с осуществлением перевозки груза ЖД-транспортом». К претензии надо приложить: в транспортной сфере, к примеру, требования зависят от вида транспорта. КТМ и КВВТ, требует оригиналов (правда, там и договоры в 6 экземплярах. А каким-то уставам хватит и копий.

31. предъявление претензии

32. ожидание и получение ответа

Итак, что же надо писать в претензии? Лучше всего взять бланк нашей организации - бумагу со штампом. Там мы пишем исходящий номер и дату.

• Далее указывается, кто предъявил претензию (организационно-правовая форма, наименование и местонахождения организации - короче, как в иске. Но до кучи еще ОГРН и ИНН. А можно и банковские реквизиты, чтобы наверняка. Да и потом, вдруг они проникнутся и заплатят?).

• Далее реквизиты того, к кому предъявлена претензия

• потом заголовок - претензия ([претензионное] письмо).

• как и в иске, лучше указать обстоятельства, на которых основывается требование. Сначала описываем ГЛАВНОЕ обстоятельство - договорное отношение. Соответственно, когда заключен договор, с кем, о чем и т.д.

• после обстоятельств - доказательства. Претензию когда пишем, мы уже готовимся писать иск. Поэтому лучше не О_О_О_О + Д_Д_Д_Д. Луше О_Д_О_Д… Мы заключили с вами договор, что подтверждается…. Мы переведи деньги, что подтверждается…

• расчет суммы претензий

• ссылка на НПА.

• требования к другой стороне

• слово «приложение». И перечень прилагаемых документов. Прилагаем к претензии документы, которые отсутствуют у др. стороны. Если закон не требует, хватит и копий. Но может быть требование и оригинала в законе.

• Подпись с указанием должности. Лучше, чтобы подписывал руководитель организации. Тот, который указан в реестре. Чтобы потенциальный ответчик туда заглянул и убедился: все ок, он может подписывать.

Написали. Как предъявлять?

• некоторые законы устанавливают сроки. УЖТ - 6 месяцев (ст. 5). КТМ - в течение срока исковой давности, самый большой срок.

• порядок направления претензии ответчику должен быть выбран таким, который бы позволил при предъявлении иска доказать факт направления претензии. Лучше всего почтовое отправление с уведомлением о вручении. Возможно вручение под расписку. В принципе, и квитанции принимают, но это менее надежно. Подходит еще и список отправлений, заветный на почте.

• Почти во всех транспортных уставах и кодексах предусмотрена обязанность транспортных организаций давать ответ на претензию. Срок ответ, как правило, 30 дней. Если обязанности нет, то дать ответ на претензию - право. Можно и молчать, но по истечение 30 дней прилетит иск.

• Содержание ответа на претензию установлено кое-где. Например, ст. 124 УЖТ. Но вообще можно руководствоваться тем же алгоритмом, что дан для составления претензии. Если мы в ответе пишем, что согласны с претензией, то пишем время и способ удовлетворения требований. Но так редко пишут)) Чаще пишут просто и ясно «в удовлетворении ваших требований отказываем и предлагаем обратиться для разрешения конфликта непосредственно к производителю товара» - например.

Последствия несоблюдения претенциозного и иного досудебного порядка.

по АПК, к иску надо приложить документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка (если он требуется). И если суд видит, что документов нет, в самом иске ничего не написано про досудебный порядок, а он требуется, то суд выносит определение об оставлении заявления без движения. В нем дается срок для устранения недостатков. Если положение не исправляется истцом, то заявление возвращается. Но если судья по ошибке принял заявление, возбудил дело, а потом понял, что досудебный порядок не соблюден, то он оставляет заявление без рассмотрения.

На практике очень часто вставал вопрос: а если есть срок для предъявления претензии, и он пропущен? Что делать? Ведь можно истолковать, что блокируется право на иск. => проблема решена в ППВАС от 6.10.2005 №30 «о некоторых вопросах практики применения УЖТ»: если претензия предъявлена к перевозчику за пределами срока для ее предъявления, но в соблюдением всех остальных правил, то для целей предъявления иска это ок. Суд не вправе вернуть заявление. Правда, есть риск того, что на такого истца повесят судебные расходы все зависимости от исхода спора.

1

75