Тема: Возбуждение дела. Из

Претензионный (иной досудебный порядок) урегулирования споров

Ч.5 ст.4 АПК РФ – если для определенной категории споров ФЗ или договором установлен претензионный или иной судебный порядок, то спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.

Претензия – средневековый термин.

Претензионный порядок – частный случай досудебного порядка. Он состоит в том, что одно лицо (будущий истец) направляет другому лицу (будущему ответчику) требование об исполнении лежащей на нем обязанности и ждёт ответа в срок, установленный сторонами. В некоторых случаях лицо должно дать ответ. По истечении срока лицо может обратиться в суд.

Иной досудебный порядок – другие действия, которые обязательны до обращения в суд.

Кто освобожден от соблюдения досудебного порядка: 1) третьи лица с самостоятельными требованиями, 2) по идее истец при замене ненадлежащего ответчика и прокурор

Он обязателен в случаях, предусмотренных в ФЗ или договоре.

• ГК РФ, ст. 452, п.2. Там предложение, даже не претензия. Ст. 797 о перевозке. В Транспортных уставах произошло расширение оснований. Устав ЖД транспорта 2003 ст. 120 – не только перевозка груза, но и грузобагажа. КТМ. Кодекс внутреннего водного транспорта – перевозка пассажира, багажа, груза. ВК 1997 ст.124 – перевозка груза и почты. Устав автомобильного и иного транспорта ст. 41 – субъект: к перевозчику или фрахтовщику. ФЗ о связи ст.55 и о почтовой связи ст. 57. ФЗ о транспортной экспедиционной деятельности ст. 12 к экспедитору.

Иные случаи – упоминаются предупреждения, без которых нельзя обращаться в суд. В ГК РФ – предупреждения собственников земельного участка о предъявлении иска об изъятии земельного участка. АПК – госорганы и ОГВ вправе обращаться в суд с заявлением о взыскании только после требования к лицу. Ст. 318 НК РФ п.2 оспаривание действий и решений налоговых органов, перед обращением в суд надо обратиться в суд. Споры о нарушенных интеллектуальных правах. ФЗ об естественных монополиях.

Стороны могут прямо обозначить порядок в договоре. Как правило, отдельным пунктом.

Порядок соблюдения условия. Составление претензии, предъявление, ожидание ответа. Срок истек, в арбитражный суд.

Не всегда обозначено, что претензия должна быть в письменной форме. Но по идее она всегда в письменной.

Содержание претензии. Приказ МПС от 18 июня 2003 №42 об утверждении правил предъявления и рассмотрения претензий, возникших в случаях перевозки жд транспортом. Там четко написано, как писать претензию. В других случаях, непонятно как писать и что прилагать.

Раньше предъявление претензии было обязательным при обращении в суд. Было Положение о претензионном порядке урегулирования споров 24 июля 1992 года, утратило в силу в 1995 году. Сейчас хотят сделать снова универсальный порядок.

Как писать претензию? Берем лист А4, а лучше бланк (со штампом). Ставим исходящий номер и дату. Указывается, кто подает, организационная форма, наименование, место нахождения, можно банковские реквизиты. Кому претензия, наименование, документы, обстоятельства, доказательства, подтверждающие обстоятельства, расчет суммы претензии, ссылка на НПА. В конце «прошу» и требование заявителя. Потом Приложение и документы, которые прилагаются.

Претензия должна подписываться тем же лицом, кто будет предъявлять иск. Лучше так.

Во многих случаях определены сроки предъявления претензии. ВК – 6 месяц.

Как отправлять претензию? Почтовое отправление, предъявление под расписку. Главное, чтобы потом можно было бы доказать, что претензия была отправлена.

Почти во всех транспортных уставах есть обязанность дать ответ на претензию. Срок базовый – 30 дней. Если срок не установлен – то отвечать, это право, не обязанность.

Претензионный порядок – 6 месяцев, срок исковой давности 3 года. Подходы.

• Если опоздал с претензией, то утрачиваешь право на судебную защиту.

• Сейчас. Если перевозчик отказался от рассмотрения претензий со ссылкой на нарушение срока претензионного порядка, суд принимает иск. Если претензионный порядок признается соблюденным – по существу, если нет – без рассмотрения.

Если претензия предъявлена за пределами сроков, но при соблюдении порядка, не является основанием для возвращения иска. Если дело возникло вследствие нарушение срока, то на истца судебные расходы независимо от исхода.

Если не истек срок на претензию, а иск предъявлен, тогда заявление подлежит возвращению (Постановление о применении устава жд транспорта)

Последствия несоблюдения обязательного досудебного порядка. В соответствии с п.7 ст. 126 АПК к исковому заявлению прилагаются документы о соблюдении претензионного порядка. Если такие документы не приложены, то ст. 128 АПК определение об оставлении заявления без движения, срок для исправления недостатков, если недостатки не устранены, то заявление возвращается. Если несоблюдение претензионного порядка обнаруживается после принятия иска, оставляет заявление без рассмотрения.

Исковое заявление

Есть две т/з –

• Иск – это требование к суду

• Иск – это требование к ответчику

Элементы иска

• Предмет

• Основание

Виды исков

• О признании

• О присуждении

Преобразовательных Воронов не признает в этой классификации, хотя если ввести классификацию на преобразовательные и установительные – то в ее рамках можно.

ИЗ – содержание.

Ключевая норма – ст.125 АПК РФ – точно ее соблюсти не получится, потому что надо использовать другие нормы + практику и правила делопроизводства.

Берем бланк (лист со штампом), с исходящим номером и дату. На некоторых сайтах а/с и СОЮ даются образцы исковых заявлений, не везде они качественные. Шапку заполняем с правой стороны листа.

В шапке: наименование а/с, далее – истец (НО: если иск подается прокурором, органом власти от совего имени или в интересах других лиц, то пишем наименование прокурора, иного госоргана, далее – «ИСТЕЦ: полное наименование истца (имя истца)» + реквизиты (место нахождения, ОГРН, ИНН), для ФЛ – место жительства, ОГРНИП, телефон, факс, адрес эл. почты. ОТВЕТЧИК – и те же данные, что и по истцу (полное наименование, место нахождения, жительства и по деланию 0 иные реквизиты). После ответчика – желательно указывать известных истцу третьих лиц – без самостоятельных требований. Далее – на практике- ниже третьих лиц часто указывают цена иска, если иск подлежит оценке.

Далее – ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ. Иногда раскрывают, о чем оно. Затем – текст.

В инструкции по делопроизводству - 14 размер, 1,5 размер, отступ слева – 30, 15 (сверху), 20 (снизу) и 15 (справа)

Содержание текста

1. Обстоятельства, на которых основаны исковые требования

2. Доказательства, подтверждающие эти обстоятельства

Надо начинать с главного обстоятельства. Если обязательство – договорное, то начинать надо с договора. Главное – не забывать о связи между обстоятельствами и док-вами («что подтверждается…» тем-то и тем-то) И другие документы – акты, платежные фактуры, копии претензий, счета-фактуры…

Расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы – если небольшой, то включается в текст ИЗ. Если большой, то нужно приложить его к ИЗ. Главное, что бы расчет подписал тот, кто и подписал иск.

Далее – сведения о соблюдении истцом претензионного (иного досудебного порядка), если он необходим.

Далее – сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению иска до предъявления иска. Интересный момент, поскольку АПК такая возможность предусмотрена. Причем обеспечить иск можно даже в другом суде.

В отличие от ГПЦ, нужно копию ИЗ направить сразу и ответчику.

Далее – ссылка на законы и иные НПА (!!! В АПЦ, в отличие от ГПЦ во всех обращениях в суд ссылка на законы обязательна)

Лекция (25.10.2014)

В АПЦ – если срок исчисляется днями – то нерабочие дни не включаются. Если срок исчисляется месяцами, то последний день – это последний день последнего месяца срока. То есть срок начинает течь, например, с 13-го числа, а заканчивает течь – 12 – го.