Глава II. Корпоративная природа отношений между юридическим лицом и его учредителями

§ 1. Понятие учредителя юридического лица

Определение учредителя. В Российской Федерации, как и в большинстве зарубежных правопорядков, юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Для создания юридического лица требуются инициативные действия одного или нескольких лиц, которые должны выступить от имени и в интересах будущей компании. Этих лиц именуют учредителями (fondateurs, promoters, Grunders). Учредителям принадлежит идея создания юридического лица и разработка плана для ее осуществления <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 - 405.

Впервые понятие "учредитель" встречается во французском Законе о коммандитных товариществах на акциях 1856 г., позднее - в английском Законе 1862 г. Легальное определение учредителя появилось в новелле 1884 г. к Торговому уложению для государств Германского союза 1861 г. Учредителями назывались акционеры (не менее пяти), которые разрабатывали устав акционерного общества, отвечающий требованиям закона, созывали учредительное собрание (общее собрание подписчиков, акционеров) для выборов правления и наблюдательного совета. Учредители обязаны были удостоверить наличие всех условий, требуемых для возникновения акционерного общества, представляли в торговый суд для внесения в торговый регистр необходимые данные, за правильность которых они отвечали перед остальными акционерами и самим обществом <*>.

--------------------------------

<*> См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. СПб., 1902. С. 313 - 316; Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 198 - 220.

В ряде зарубежных стран учредителями именуются лица, подписавшие (принявшие) учредительные документы юридического лица <*>. Согласно § 28 Акционерного закона ФРГ учредителями общества являются акционеры, которые утвердили его устав <**>. В соответствии с постановлением французского Кассационного суда от 30 октября 1930 г. в качестве учредителя рассматривается всякое лицо, поставившее свою подпись на проекте устава.

--------------------------------

<*> См.: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России: сравнительный анализ. М., 1996. С. 34 - 38.

<**> См.: Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с нем. М., 1996.

Начиная с XVII в. увеличивалось число людей, профессионально специализирующихся на учреждении акционерных компаний (обществ, корпораций). Консультационные, правовые, финансовые, иные фактические и юридические услуги по созданию компаний оказывают аудиторы, юридические фирмы, специализированные эмиссионные институты и пр. В английской правовой доктрине их называют промоутеры (рromoters).

Термин рromoter употребляется в нескольких значениях: 1) лицо, способствующее развитию чего-либо; 2) лицо, предпринимающее в собственных интересах или в интересах третьих лиц предварительные действия, необходимые для образования компании или организации иного предприятия; 3) лица, впервые объединившиеся в целях создания компании, подготовки проспекта эмиссии, проведения подписки на акции, обеспечения соблюдения правил, предписанных учредительным договором; 4) учредитель <*>.

--------------------------------

<*> См.: Завидов Д.А. Анализ правового регулирования создания и деятельности акционерных обществ в Великобритании в сравнении с некоторыми тенденциями развития корпоративного права Швеции: Дис... канд. юрид. наук. С. 7, 42 - 43.

Различие между собственно учредителями, т.е. лицами, которые разрабатывали и принимали устав, и лицами, которые своими действиями активно участвовали в создании компании (именуемыми в Англии промоутерами, в США - организаторами, во Франции - учредителями в широком смысле), проводится в законодательстве и судебной практике большинства стран. Однако различия в правовом положении учредителей в узком и широком смысле (организаторов, промоутеров) отсутствуют, поскольку и те, и другие несут ответственность за нарушение предписаний, касающихся создания компании <*>.

--------------------------------

<*> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 80.

Согласно нормам п. 1 ст. 9 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. "Об акционерных обществах" <1>; ст. 4 Федерального закона от 10 апреля 1996 г. "О производственных кооперативах" <2>; п. 2 ст. 8 Федерального закона от 11 октября 2002 г. "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <3>; п. 2 ст. 13 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческих организациях" <4> и др. создание юридического лица путем учреждения осуществляется по решению одного или нескольких его учредителей.X

--------------------------------

<1> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

<2> СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321; 2001. N 21. Ст. 2062; 2002. N 12. Ст. 1093. Далее - Закон о производственных кооперативах.

<3> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746. Далее - Закон о государственных предприятиях.

<4> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28. Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 52. Ч. 2. Ст. 5141; 2003. N 52. Ч. 1. Ст. 5031. Далее - Закон о некоммерческих организациях.

Действующее российское законодательство не определяет понятие "учредитель", хотя устанавливает его права и обязанности по созданию юридического лица. Учредители подписывают (заключают, утверждают) учредительные документы юридического лица, формируют его уставный капитал, избирают руководящие органы, получают требуемые разрешения и согласования, совершают иные фактические и юридические действия, необходимые для государственной регистрации юридического лица и обеспечения его нормального функционирования (ст. 52 ГК РФ).X

Таким образом, учредителем может быть назван субъект права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на создание юридического лица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала.

Соотношение понятий "учредитель", "участник", "член". Говоря об учредителях, законодатель часто оперирует терминами "участники", "члены". В русском языке слово "участник" обозначает лицо, которое имеет долю, часть, пай в каком-либо имуществе или предприятии; "быть участником" или "принимать участие" означает, что некое лицо является товарищем, сотрудником, помощником в деле; касается, имеет отношение, стоит близко к чему-либо имущественно или нравственно. Слово "член" понимается как "часть целого". Применительно к человеку "быть членом" или "обладать членством" означает состояние лица, его связанность с каким-либо целым, права и обязанности по отношению к этому целому <*>.

--------------------------------

<*> См.: Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. Т. IV. М., 1998. С. 527, 609.

В российском законодательстве понятия "участник" и "член" совпадают, тогда как понятия "учредитель" и "участник (член)" не являются тождественными. Норма п. 2 ст. 75 ГК РФ гласит, что участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.X

Статус учредителей разных видов юридических лиц имеет свою специфику.

Правовое положение учредителей в юридических лицах - корпорациях, основанных на фиксированном членстве (участии), отличается от статуса учредителей юридических лиц - учреждений, не имеющих фиксированного членства (участия) <*>.

--------------------------------

<*> См.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица: очерк истории и теории. М., 2003. С. 209 - 221.

После государственной регистрации юридического лица, имеющего членство, его учредители автоматически становятся участниками (членами) данной организации, приобретая все права и обязанности, возникающие из этого участия (членства). Дальнейшие перемены в составе участников корпорации не означают, что новых членов следует рассматривать как ее учредителей, ибо к моменту их принятия юридическое лицо уже было создано (зарегистрировано).

Если кто-либо из учредителей утрачивает свое членство в корпорации, нельзя игнорировать тот факт, что он являлся учредителем данного юридического лица, хотя корпоративные отношения между ним, оставшимися учредителями (участниками) и самой корпорацией прекращаются и никаких прав и обязанностей по отношению к юридическому лицу или к остальным его учредителям (участникам) он уже не имеет, если иное не предусмотрено законом. Согласно ч. 1 п. 2 ст. 123 ГК РФ в течение двух лет с момента выхода из состава объединения юридических лиц его участник несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу.X

Юридическое лицо - учреждение имеет своим субстратом не союз лиц, а имущество, переданное ему волей учредителя, выраженной в учредительном акте, которым оно создано. У такого юридического лица есть учредители, но нет участников (членов).

Получается, что каждое юридическое лицо имеет учредителей, но учредитель не всегда считается участником юридического лица, равно как не всякий участник юридического лица признается его учредителем.

Действующее российское законодательство не всегда учитывает специфику правового статуса как учредителей, так и самих юридических лиц - корпораций и учреждений. В качестве примера некорректного употребления терминов "учредитель", "участник" и "член" юридического лица можно привести нормы Федерального закона от 14 апреля 1995 г. "Об общественных объединениях" <*>.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930; N 47; 1997. N 20. Ст. 2231; 1998. N 30. Ст. 3608; 2002. N 11. Ст. 1018; N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029; 2003. N 50. Ст. 4855. Далее - Закон об общественных объединениях.

Согласно ст. 6 Закона об общественных объединениях, которая называется "Учредители, члены и участники общественного объединения", учредителями общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, созвавшие съезд (конференцию) или общее собрание, на котором принимается устав общественного объединения, формируются его руководящие и контрольно-ревизионный органы. Членами общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения. Члены общественного объединения имеют право избирать и быть избранными в руководящие и контрольно-ревизионный органы данного объединения, а также контролировать деятельность руководящих органов общественного объединения в соответствии с его уставом. Члены общественного объединения имеют права и несут обязанности в соответствии с требованиями норм устава общественного объединения и в случае несоблюдения указанных требований могут быть исключены из общественного объединения в порядке, указанном в уставе. Участниками общественного объединения являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, выразившие поддержку целям данного объединения и (или) его конкретным акциям, принимающие участие в его деятельности без обязательного оформления условий своего участия, если иное не предусмотрено уставом.X

В соответствии со ст. 7 Закона об общественных объединениях общественные объединения могут создаваться в следующих организационно-правовых формах: общественная организация; общественное движение; общественный фонд; общественное учреждение; орган общественной самодеятельности; политическая партия.X

Дальнейшее системное толкование норм Закона об общественных объединениях показывает, что общественные организации (ст. 8) и политические партии (ст. 12.2 Закона об общественных объединениях; ст. 23 Федерального закона от 21 июня 2001 г. "О политических партиях" <*>) имеют учредителей и членов, но не имеют участников, тогда как общественные движения (ст. 9), общественные фонды (ст. 10), общественные учреждения (ст. 11) и органы общественной самодеятельности (ст. 12) имеют только учредителей и участников, но не имеют членов.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2950; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029; 2003. N 26. Ст. 2574; N 50. Ст. 4855. Далее - Закон о политических партиях.

Получается, что применительно к общественным объединениям термины "участник" и "член" несут разную смысловую нагрузку, что не согласуется, а в некоторых случаях прямо противоречит нормам ст. ст. 48, 117 - 123 ГК РФ и некоторых других федеральных законов (ст. ст. 6, 7, 9, 14 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. "О некоммерческих организациях" <*>).X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 1998. N 48. Ст. 5849; 1999. N 28. Ст. 3473; 2002. N 12. Ст. 1093; 2002. N 52. Ч. 2. Ст. 5141; 2003. N 52. Ч. 1. Ст. 5031. Далее - Закон о некоммерческих организациях.

Анализ действующего законодательства позволяет сделать вывод, что в тесном смысле слова учредителями являются только субъекты, которые были указаны в качестве учредителей в учредительных документах юридического лица на момент его первичной государственной регистрации в Едином государственном реестре юридических лиц.

Состав учредителей. По общему правилу учредителями юридического лица на территории России могут быть любые субъекты гражданского права, обладающие необходимой для этого правоспособностью и дееспособностью: граждане; юридические лица, а также публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты РФ; муниципальные образования). Иностранные граждане, лица без гражданства или с двойным гражданством, равно как иностранные юридические лица, могут быть учредителями российских юридических лиц, за исключением случаев, установленных федеральными законами или международными договорами Российской Федерации (п. 1 ст. 2, ст. 7 ГК РФ) <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Аксенчук Л.А. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. 2001. N 2. С. 8 - 11, 31 - 36.

Закон может ограничить состав учредителей разных видов юридических лиц (п. 4 ст. 66 ГК РФ; п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*> и др.).X

--------------------------------

<*> См.: Вестник ВАС РФ. 2004. N 1.

Учредителями (членами) производственного кооператива могут быть только физические лица (граждане РФ, иностранцы, лица без гражданства) (ст. ст. 1, 4, 7 Закона о производственных кооперативах).X

Очевидно, что учредителями некоммерческого объединения юридических лиц (ассоциации, союза) могут выступать только юридические лица. Причем коммерческие юридические лица вправе объединяться только с другими коммерческими организациями, а некоммерческие - с некоммерческими. Создание ассоциации (союза) с участием одновременно коммерческих и некоммерческих юридических лиц действующим законодательством не предусмотрено (ст. ст. 121, 122 ГК РФ; ст. 11 Закона о некоммерческих организациях).X

Участие некоторых категорий субъектов в создании отдельных видов юридических лиц может быть прямо запрещено законом.

Как установлено ст. 8 Федерального закона от 7 июля 1995 г. "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" <*>, органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения не могут выступать учредителями благотворительной организации.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3334; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029.

Согласно ст. 19.1 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" <*> иностранный гражданин, лицо без гражданства и гражданин РФ, имеющий двойное гражданство, иностранное юридическое лицо, а также российское юридическое лицо с иностранным участием, доля (вклад) иностранного участия в уставном (складочном) капитале которого составляет 50% и более, не вправе учреждать организации (юридические лица), осуществляющие телевещание, зона уверенного приема передач которых охватывает половину и более половины субъектов РФ либо территорию, на которой проживает половина и более численности населения РФ.X

--------------------------------

<*> Официальный текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф. Далее - Закон о средствах массовой информации.

Признание лица учредителем имеет практическое значение, поскольку во многих странах на учредителей возлагается не только имущественная, но и уголовная ответственность за нарушение проведения процесса учреждения, в частности за ненадлежащее назначение первых органов, представление отчета, регистрацию <*>.

--------------------------------

<*> См.: Зайцева В.В. Торговые товарищества // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1993. С. 145.

Граждане как учредители. Возможность создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами является одним из элементов содержания правоспособности гражданина (ст. 18 ГК РФ).X

Общим требованием, которое предъявляется по отношению к гражданам-учредителям, является наличие у них полной гражданской дееспособности, которая возникает с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении гражданином возраста 18 лет (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Исключение составляют несовершеннолетние граждане от 16 до 18 лет, которые были в установленном порядке эмансипированы (ст. 27 ГК РФ) или приобрели полную дееспособность иным образом в соответствии с законом (п. 2 ст. 21 ГК РФ). В отношении граждан-учредителей закон может предусмотреть специальные требования (наличие статуса предпринимателя, российского гражданства и др.).X

Недееспособные граждане, т.е. не достигшие шести лет (ст. 28 ГК РФ), а также признанные недееспособными судом в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством (ст. 29 ГК РФ), не вправе учреждать юридические лица. По причине ограничений по распоряжению имуществом подопечного, содержащихся в ст. 37 ГК РФ, опекун недееспособного лица не вправе совершать от его имени сделки, направленные на учреждение юридического лица.X

Граждане, не достигшие 14 лет, хотя и обладают частичной дееспособностью, не могут выступать учредителями юридического лица (ст. 28 ГК РФ). Представляется, что ни родители, ни усыновители или опекуны такого гражданина не вправе совершать от его имени сделки, направленные на учреждение юридического лица.X

Согласно ст. 172 ГК РФ все сделки, направленные на учреждение юридического лица, самостоятельно совершенные недееспособными гражданами либо от их имени опекунами, а также гражданами, не достигшими 14 лет либо от их имени законными представителями, являются ничтожными.X

По общему правилу граждане в возрасте от 14 до 18 лет и граждане, дееспособность которых ограничена по решению суда, могут совершать сделки по созданию юридического лица, но только с согласия их родителей или попечителей (ст. ст. 26, 30 ГК РФ). Желательно, чтобы их согласие было дано в письменной форме до совершения сделки, хотя оно может быть получено во время или после ее совершения, причем даже в устной форме. Дело в том, что сделки названных категорий граждан, связанные с учреждением юридического лица, являются оспоримыми. По иску законных представителей таких граждан (родителей, попечителей), которые не одобрят такую сделку (до, во время или после ее совершения), она может быть признана судом недействительной для данного участника (ст. ст. 175, 176 ГК РФ).X

Иногда законодатель расширяет границы дееспособности несовершеннолетних. Согласно п. 2 ст. 26 ГК РФ несовершеннолетние граждане, достигшие 16 лет, вправе быть членами кооператива в соответствии с законами о кооперативах. Следовательно, такая возможность является элементом их гражданской дееспособности. Анализ норм ст. ст. 108, 116 ГК РФ, а также ст. ст. 4, 5, 7 Закона о производственных кооперативах позволяет сделать вывод, что граждане, достигшие 16 лет, могут быть учредителями кооператива, т.е. вправе самостоятельно совершать сделки, направленные на его учреждение.X

Более сложной является ситуация с учреждением общественного объединения. Согласно ст. 19 Закона об общественных объединениях граждане могут быть учредителями, членами и участниками общественных объединений только по достижении 18 лет, если иное не установлено данным Законом, а также законами об отдельных видах общественных объединений. При этом сказано, что членами и участниками молодежных общественных объединений могут быть граждане, достигшие 14 лет, а членами и участниками детских общественных объединений могут быть граждане, достигшие 8 лет. Условия и порядок приобретения, утраты членства, включая условия выбытия из членов общественных объединений по возрасту, определяются уставами соответствующих общественных объединений. Государственная регистрация молодежных и детских общественных объединений осуществляется в случае избрания граждан, достигших 18 лет, в руководящие органы указанных объединений (ст. 21 Закона об общественных объединениях). Системное толкование норм ст. ст. 19 - 21 Закона об общественных объединениях, а также ст. ст. 21, 27 ГК РФ приводит к выводу, что лишь полностью дееспособные граждане вправе выступать учредителями любого общественного объединения.X

Закон может устанавливать специальные требования, ограничения или запреты по отношению к гражданам-учредителям отдельных видов юридических лиц.

Учредителем полного товарищества гражданин может стать при условии приобретения в установленном порядке статуса индивидуального предпринимателя (п. 4 ст. 66 ГК РФ).X

Учредителем средства массовой информации, в частности, не может являться гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста либо отбывающий наказание в местах лишения свободы по приговору суда, а также гражданин иностранного государства или лицо без гражданства, не проживающее постоянно в РФ (ст. 7 Закона о средствах массовой информации). Совершенные такими гражданами сделки, связанные с учреждением юридического лица - средства массовой информации, - являются недействительными (ст. 168 ГК РФ). Как гласит ст. 168 ГК РФ, сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что она оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Анализируя нормы ст. ст. 168, 172, 175, 176 ГК РФ, можно заключить, что сделки по учреждению средства массовой информации, совершенные гражданином в возрасте от 14 до 18 лет, являются оспоримыми (ст. 175 ГК РФ), тогда как сделки иных лиц, перечисленных в ст. 7 Закона о средствах массовой информации, следует признать ничтожными.X

В дореволюционной России законом от 3 декабря 1884 г. было запрещено лицам, состоящим на высших должностях и званиях государственной службы, должностях первых трех классов и соответствующих придворных чинах, выступать учредителями акционерных товариществ и занимать в них должности членов правления <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 404.

Аналогичные запреты установлены действующим российским законодательством. Согласно пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 5 июля 1995 г. "Об основах государственной службы Российской Федерации" <*> государственные служащие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, следовательно, не могут быть учредителями полных товариществ и вкладчиками в товариществах на вере (коммандитных).X

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Юридические лица как учредители. По общему правилу любое юридическое лицо может выступить учредителем другого юридического лица, если оно обладает необходимой для этой цели правоспособностью и может распоряжаться своим имуществом, а также если это не запрещено специальными законами, определяющими правовой статус как самого учредителя, так и создаваемого им юридического лица.

Норма п. 4 ст. 66 ГК РФ гласит, что учредителями (участниками) общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, закрытого или открытого акционерного общества, а также вкладчиками в коммандитных товариществах (на вере) могут являться любые юридические лица, если иное не установлено законом.X

Наибольшую свободу в совершении разного рода сделок, в том числе связанных с учреждением юридических лиц, имеют коммерческие организации, обладающие общей правоспособностью и являющиеся собственниками своего имущества (хозяйственные общества и товарищества, производственные кооперативы и др.).

Для многих некоммерческих организаций, имеющих специальную правоспособность, а также для организаций, обладающих имуществом на ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения, оперативного управления), возможность создавать юридические лица существенно ограничена законом.

Учредителями (участниками) полного товарищества и полными товарищами в коммандитных товариществах (на вере) могут выступать лишь коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Поскольку полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ), участие в товариществах некоммерческих организаций в качестве полных товарищей законом не предусматривается. По отношению к некоммерческим организациям, которые, будучи собственниками своего имущества, в соответствии с законом и учредительными документами занимаются предпринимательской деятельностью, такая позиция законодателя представляется нелогичной.X

Согласно ст. 19 Закона об общественных объединениях учредителями, членами и участниками общественных объединений могут быть юридические лица, созданные только в форме общественного объединения, если иное не предусмотрено данным Законом, а также иными законами об отдельных видах общественных объединений.X

Финансируемые собственниками учреждения, имеющие специальную правоспособность и обладающие имуществом на ограниченном вещном праве, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах лишь с разрешения собственника, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ).X

Государственные или муниципальные унитарные предприятия вправе совершать сделки по учреждению юридических лиц только с согласия собственника их имущества, от имени которого действуют соответствующие государственные органы либо органы местного самоуправления (подп. 14 п. 1 ст. 20 Закона о государственных предприятиях).X

Как правило, юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Сделки, в том числе направленные на создание нового субъекта права, от имени юридического лица совершает единоличный исполнительный орган или иное лицо, уполномоченное надлежащим образом и действующее в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (ст. 53, п. 1 ст. 182, ст. 185 ГК РФ).X

В ряде случаев подобные сделки совершаются только по решению высшего органа управления юридического лица. Акционерное общество вправе выступить учредителем (участником) объединения коммерческих организаций лишь на основании решения общего собрания акционеров (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах). При отсутствии такого решения сделка может быть признана недействительной, как не соответствующая требованиям закона (ст. 168 ГК РФ).X

По общему правилу крупная сделка или сделка с заинтересованностью, совершаемая акционерным обществом, в частности направленная на учреждение юридического лица и передачу ему в уставный капитал части имущества общества, должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества или общим собранием акционеров в соответствии с нормами ст. ст. 48, 78, 79, 83 Закона об акционерных обществах. Крупная сделка или сделка с заинтересованностью, совершенная с нарушением установленных законом требований, является оспоримой и может быть признана недействительной по иску самого общества или акционера (п. 6 ст. 79 Закона об акционерных обществах) <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Ломакин Д.В. Крупные сделки в гражданском обороте // Законодательство. 2001. N 3; Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. Изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах". М., 2002; Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. 2003. N 5.X

Публично-правовые образования как учредители юридических лиц. Поскольку в Российской Федерации само государство и иные публично-правовые образования признаются самостоятельными субъектами права, выступающими в гражданских правоотношениях на равных началах с физическими и юридическими лицами (гл. 5 ГК РФ), следовательно, по общему правилу они вправе учреждать юридические лица <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Суханов Е.А. Проблемы правового регулирования отношений публичной собственности и новый Гражданский кодекс // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика: Сб. памяти С.А. Хохлова / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998. С. 205 - 227; Кантор Н. Цели и принципы создания юридических лиц публично-правовыми образованиями // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 36 - 43; и др.

Выполняя функции регулирования экономики, государство в отдельных случаях само выступает учредителем юридических лиц, в том числе акционерных обществ. В другой ситуации государство наряду с другими акционерами является собственником некоторой части акций акционерного общества. Кроме того, государство включает своих представителей в состав органов управления акционерных обществ. Государство также может оказывать поддержку некоторым акционерным обществам <*>.

--------------------------------

<*> См.: Тихомиров Ю.А. Участие государства в создании и деятельности акционерных обществ // Законодательство и экономика. 1996. N 3/4. С. 17.

Участие публично-правовых образований в гражданских отношениях имеет свою специфику <*>. С одной стороны, они являются юридически равными по отношению к другим участникам гражданских правоотношений; с другой стороны, обладают властными полномочиями публичного характера.

--------------------------------

<*> См.: Тихомиров Ю.А. Участие государства в создании и деятельности акционерных обществ // Законодательство и экономика. 1996. N 3/4; Суханов Е.А. Публично-правовые образования как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 280 - 293; Кравченко Т.В. Участие публично-правовых образований в гражданских правоотношениях // Арбитражные споры Северо-Западного округа. 2000. N 2. С. 110 - 116; Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 29 - 35; Жабреев М.В. Публично-правовые образования и их органы: гражданско-правовой статус и участие в хозяйственных отношениях // Цивилистические записки: Сб. ст. М., 2001. С. 177 - 219; Щербакова Н. Учреждение хозяйственных обществ с участием публично-правовых образований // Хозяйство и право. 2002. N 6. С. 91 - 101; и др.

Согласно ст. 125 ГК РФ от имени Российской Федерации и ее субъектов приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности своими действиями могут органы государственной власти, а от имени муниципальных образований - органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов <*>. В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ, нормативными актами субъектов РФ и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.X

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Статья Ю.А. Тихомирова "Теория компетенции" включена в информационный банк согласно публикации - "Журнал российского права", N 10, 2000.X

КонсультантПлюс: примечание.

Статья В. Артемова "Органы местного самоуправления как субъекты гражданского права" включена в информационный банк согласно публикации - "Государственная власть и местное самоуправление", N 4, 2002.X

<*> См.: Пятков Д.В. Гражданская правосубъектность хозяйственных публичных организаций и ее реализация при разграничении собственности: Автореф. дис... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1999. С. 6 - 8; Тихомиров Ю.А. Теория компетенции. М., 2001. С. 106 - 126, 154 - 177; Боярова О.Ю. Муниципальное образование: особенности правосубъектности в гражданских правоотношениях: Автореф. дис... канд. юрид. наук. Саратов, 2002; Артемов В. Органы местного самоуправления как субъекты гражданского права // Хозяйство и право. 2003. N 3. С. 112 - 114; Усков О. Самостоятельная правосубъектность государственных органов и ответственность государства по обязательствам из договора // Хозяйство и право. 2003. N 9. С. 105 - 112; и др.X

Как считает Л. Грось, органы государственной власти и местного самоуправления не вправе создавать частные коммерческие организации ни от имени публично-правовых образований, ни от своего имени <*>. Данное утверждение представляется не вполне корректным.

--------------------------------

<*> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33 - 34.

Анализ норм п. 2 ст. 2, ст. 25 Федерального закона от 30 ноября 2001 г. "О приватизации государственного и муниципального имущества" <*> позволяет сделать вывод, что Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование вправе выступить учредителем открытого акционерного общества по решению соответственно Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления и внести государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права в уставный капитал этого общества в обмен на его акции в количестве не менее чем 25% плюс одна. Приведенные нормы корреспондируют с правилом, установленным ст. 10 Закона об акционерных обществах, согласно которому акционерные общества, учредителями которых в случаях, установленных федеральными законами, выступают Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251; 2003. N 9. Ст. 805.

Не исключена ситуация, когда публично-правовое образование выступает единственным учредителем акционерного общества. Открытые акционерные общества "Тюменская нефтяная компания" и "Нефтяная компания "Нори-Ойл" были учреждены постановлениями Правительства РФ <*>. Реализуя свои полномочия по распоряжению государственным имуществом, находящимся в собственности Российской Федерации, Правительство РФ в таких случаях обычно утверждает устав акционерного общества, формирует его уставный капитал путем внесения государственного имущества, назначает председателя совета директоров и президента акционерного общества, утверждает состав совета директоров и ревизионной комиссии и т.д.

--------------------------------

<*> См.: Тихомиров Ю.А. Участие государства в создании и деятельности акционерных обществ // Законодательство и экономика. 1996. N 3/4. С. 18.

Государственные и муниципальные унитарные предприятия (ст. 114 ГК РФ) могут создаваться только публично-правовыми образованиями. Согласно п. 1 ст. 8 Закона о государственных предприятиях учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование. При этом Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование сохраняют право собственности на имущество, переданное на праве хозяйственного ведения федеральному государственному предприятию, государственному предприятию субъекта РФ или муниципальному предприятию (п. 1 ст. 2 Закона о государственных предприятиях). Федеральному казенному предприятию, казенному предприятию субъекта РФ и муниципальному казенному предприятию имущество передается на праве оперативного управления (ст. 115 ГК РФ; п. 1 ст. 2 Закона о государственных предприятиях).X

Публично-правовые образования вправе выступить учредителями и ряда некоммерческих организаций, например государственного (муниципального) учреждения (ст. 120 ГК РФ; ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). Согласно ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях на основании специального федерального закона Российская Федерация на основе имущественного взноса может создать для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций государственную корпорацию. Примером такой государственной корпорации являлось "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО), созданное в соответствии с Федеральным законом от 25 июня 1999 г. "О реструктуризации кредитных организаций" <*>.X

--------------------------------

<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Гражданское законодательство (п. 4 ст. 66 ГК, ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах") прямо допускает участие Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований в открытых акционерных обществах, не запрещает им участвовать в обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также в качестве вкладчиков в коммандитных товариществах.X

Согласно Закону о приватизации государственного и муниципального имущества (подп. 9 п. 1 ст. 13) внесение государственного или муниципального имущества в уставный капитал открытого акционерного общества, а также создание хозяйственного общества на базе имущества, находящегося в общей долевой собственности Российской Федерации и иного собственника (п. 7 ст. 43), является одним из способов приватизации.X

В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о приватизации государственного и муниципального имущества к отношениям по отчуждению государственного и муниципального имущества, не урегулированным данным Законом, применяются нормы гражданского законодательства. Аналогичное правило содержится в ст. 217 ГК РФ, согласно которому основания приобретения и прекращения права собственности определяются в соответствии с ГК РФ, если иное не предусмотрено законодательством о приватизации.X

Как полагают некоторые исследователи, происходит внедрение частноправовых начал в публично-правовую материю, когда публичные отношения начинают все более широко регулироваться с использованием отдельных элементов частноправового метода <*>.

--------------------------------

<*> См.: Бублик В. Правовое регулирование предпринимательства: частные и публичные начала // Хозяйство и право. 2000. N 9. С. 13.

Напротив, Е.А. Суханов обоснованно указывает, что юридические лица, в которых Российская Федерация и (или) ее субъекты являются единственными либо заведомо господствующими участниками, преследуют в первую очередь цели удовлетворения определенных общественных (публичных) потребностей (в сфере транспорта, связи, энергетики и др.), а не ограничения собственной имущественной ответственности. Полный контроль публичного собственника за их деятельностью делает в значительной степени формальным их статус как юридических лиц частного права <*>.

--------------------------------

<*> См.: Суханов Е.А. Проблемы правового регулирования отношений публичной собственности и новый Гражданский кодекс // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998. С. 219 - 220.

Вступая в гражданские правоотношения по созданию юридического лица, публично-правовое образование реализует свои правомочия собственника государственного (муниципального) имущества <*>. Вместе с тем очевидно, что создание любого юридического лица, имущество которого в соответствии с законом принадлежит ему на праве собственности, фактически является одним из способов приватизации государственного (муниципального) имущества <**>. Поэтому само государство как субъект публично-правового воздействия продолжает выполнять свои регулирующие и контрольные функции и следит за надлежащим использованием государственного имущества, строго ограничивая возможности государственных органов и органов местного самоуправления по созданию юридических лиц рамками закона. Не случайно п. 4 ст. 66 ГК РФ содержит указание, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и товариществ на вере, если иное не установлено законом.X

--------------------------------

<*> См.: Слепнев Е.Л. Право собственности муниципальных образований: Автореф. дис... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2000.

<**> См.: Тяпкина Е.А. Правовые проблемы приватизации государственных предприятий. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2003.

Согласно п. 5 ст. 20 Закона о государственных предприятиях правомочия собственника имущества федерального казенного предприятия по созданию, реорганизации и ликвидации федерального казенного предприятия, утверждению устава и внесению изменений в устав такого предприятия осуществляются только Правительством РФ, тогда как иные правомочия могут осуществляться Правительством РФ или уполномоченными федеральными органами исполнительной власти. Причем правомочия собственника имущества унитарного предприятия, имущество которого находится в собственности Российской Федерации, не могут быть переданы Российской Федерацией субъекту РФ или муниципальному образованию. Точно так же правомочия собственника имущества унитарного предприятия, имущество которого находится в собственности субъекта РФ, не могут быть переданы субъектом РФ самой Российской Федерации, иному субъекту РФ или муниципальному образованию. Правомочия собственника имущества унитарного предприятия, имущество которого находится в собственности муниципального образования, не могут быть переданы муниципальным образованием Российской Федерации, субъекту РФ или иному муниципальному образованию.X

Изучение норм действующего законодательства о юридических лицах (ст. 66 ГК РФ, ст. ст. 1, 2, 8, 20 Закона о государственных предприятиях, ст. ст. 6 - 15 Закона о некоммерческих организациях и др.) позволяет сделать вывод, что государственные органы и органы местного самоуправления вправе учреждать юридические лица как от собственного имени, так и от имени публично-правовых образований только в случаях, прямо установленных законом.X

Аналогичное толкование нормы п. 4 ст. 66 ГК РФ нашло отражение в п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", где сказано, что акты о регистрации созданных после 7 декабря 1994 г. (т.е. после введения в действие главы 4 части первой ГК РФ) хозяйственных обществ и товариществ, одним из учредителей которых является государственный орган или орган местного самоуправления, должны признаваться недействительными, за исключением случаев, когда право учреждать хозяйственные общества предоставлено соответствующим государственным органам или органам местного самоуправления федеральным законом, а также иными правовыми актами, изданными до введения в действие части первой ГК РФ. В случаях, когда учредителем (участником) хозяйственного общества или товарищества, созданного и зарегистрированного до 8 декабря 1994 г. в соответствии с ранее действовавшим законодательством, выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие части первой ГК РФ его учредителем (участником) признаются соответственно Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование <*>.X

--------------------------------

<*> См.: Зинченко О., Забелин О., Волошин А. Государственные и муниципальные органы - соучредители коммерческих организаций: проблемы, решения // Хозяйство и право. 1997. N 10.X

Представляется, что сами публично-правовые образования тоже могут выступать учредителями юридических лиц лишь в случаях, предусмотренных законом.

Любопытно, что в соответствии с п. 4 ст. 2 Закона о государственных предприятиях создание унитарных предприятий на основе объединения имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальных образований, не допускается. По-видимому, это означает, что названным публично-правовым образованиям запрещается совместно создавать унитарные предприятия, тогда как совместное создание иных видов юридических лиц допускается.X

Согласно п. 2 ст. 126 ГК РФ юридические лица, созданные Российской Федерацией, субъектами РФ и муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам. В свою очередь Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, кроме случаев, предусмотренных законом (п. 3 ст. 126 ГК РФ).X

Как замечает Н. Кантор, в случае создания юридического лица публично-правовым образованием с преобладающей долей своего участия, позволяющей влиять на деятельность такого субъекта и определять решения органов управления, это юридическое лицо не может иметь в качестве единственной цели извлечение прибыли из государственного имущества, поскольку государство-учредитель здесь рискует не столько своим имуществом, сколько имуществом общественным, которым государство наделяется для реализации своих функций. Для устранения издержек монопольной деятельности государства создание юридических лиц должно быть продиктовано государственными, социальными задачами. В то же время деятельность государственных юридических лиц должна строиться на началах специальной (целевой) правоспособности, приоритетной защиты государственных и общественных интересов и строгой регламентации пределов использования публичными собственниками своей административной компетенции в отношении деятельности юридических лиц <*>.

--------------------------------

<*> См.: Кантор Н. Цели и принципы создания юридических лиц публично-правовыми образованиями // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 36 - 44; и др.

Количество учредителей. Юридическое лицо чаще всего создается двумя и более учредителями, хотя наличие единственного учредителя не является исключением. Как писал Г.Ф. Шершеневич, обычно закон требует, чтобы учредителей было не менее известного числа лиц, чтобы судьба задуманного дела не зависела от жизни или усмотрения одного лица, хотя единоличность учредителя есть обычное явление <*>.

--------------------------------

<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 403 - 404.

В настоящее время в странах Европейского союза создание единственным учредителем закрытого акционерного общества - так называемой компании одного лица (one-man company) - прямо разрешено Двенадцатой директивой ЕС от 21 декабря 1989 г. N 89/667/ЕЕС <*>.

--------------------------------

<*> Official Journal of the European Communities N L 395 of 30 December 1989.

Действующее российское законодательство также допускает учреждение одним лицом закрытого или открытого акционерного общества (п. 6 ст. 98 ГК РФ; п. 1 ст. 9 Закона об акционерных обществах), общества с ограниченной или дополнительной ответственностью (ст. ст. 87, 95 ГК РФ; ст. 11 Федерального закона от 14 января 1998 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью" <*>) и других видов юридических лиц (учреждений, фондов и пр.), кроме случаев, когда это запрещено законом. Общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника, а следовательно, и учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 2 ст. 88, п. 6 ст. 98 ГК РФ; п. 2 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах).X

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; N 28. Ст. 3261; 1999. N 1. Ст. 2; 2002. N 12. Ст. 1093. Далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью.

Для отдельных видов юридических лиц законодатель прямо устанавливает минимальное количество учредителей. Согласно ст. 108 ГК РФ и ст. ст. 4, 5 Закона о производственных кооперативах число учредителей производственного кооператива не должно быть менее пяти человек. Общественные объединения должны создаваться по инициативе не менее трех физических лиц (ст. 18 Закона об общественных объединениях).X

Минимальное число учредителей может быть обусловлено природой создаваемого юридического лица. Полное товарищество по определению не может состоять менее чем из двух полных товарищей, а потому учреждается как минимум двумя лицами (ст. ст. 69, 70 ГК РФ). Если в полном товариществе остается единственный участник, товарищество подлежит ликвидации либо преобразованию в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ). Коммандитное товарищество (на вере) не может учреждаться менее чем двумя полными товарищами и одним вкладчиком (ст. ст. 82, 83 ГК РФ), хотя само товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (п. 1 ст. 86 ГК РФ).X

Иногда законодатель ограничивает максимальное количество учредителей. Число учредителей, равно как акционеров, закрытого акционерного общества не может превышать пятидесяти (п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах).X