Глава 2. Процесс принятия волевого акта (решения) коллегиального органа юл.

Процесс принятия решения (в узком смысле) – принятие решения (процесс волеобразования).

Схема «да-нет», «предложение» –> «принятие/отклонение»

Процесс принятия решения (в широком смысле):

1. Формулирование предложения

2. Созыв членов органа для принятия решения (информирование о собрании и целях проведения)

3. Представление предложения (предварительная формулировка правила поведения) – первый обязательный этап!

4. «Проблема» (выделяется Бальтцером) - объединяет в себе повод к принятию решения, определение цели и проверку соответствия содержания будущего решения органа предметной сфере деятельности ЮЛ (целям его деятельности) и компетенции органа

5. Обсуждение предложения

6. Оценки предложения членами органа (голосование) – второй обязательный этап!

Параграф 1. Представление предложения.

Предложение - формулировка правила поведения, представляемого членам коллективного органа для оценки в качестве потенциального содержания принимаемого решения.

Функция предложения – упростить достижение единства мнений членов коллективного органа и тем самым единства воли ЮЛ относительно способа разрешения конкретной проблемы.

Предложение является неотъемлемым элементом процесса принятия решения и волеобразования юридического лица, однако М. Бон утверждает, что оно не необходимо. Подача голоса отдельного лица может заключаться не в «да» или «нет» по поводу представленного предложения, но непосредственно воспроизводить содержание желаемого решения. Пример: выборы органов управления, принятие решения о приобретении одного из нескольких земельных участков. Контраргументы:

1. Это суждение не подходит к тем ЮЛ, где имеет слабое юридическое значение личный элемент (например, в общих собраниях объединений капиталов).

2. В ЮЛ с небольшим количеством участников, где силен личный элемент непосредственное обсуждение ограничивается случаями принятия решения по общему согласию.

3. Даже при принятии единогласного решения в ходе непосредственных обсуждений часто можно обособить предложение, которое затем трансформируется в содержание решения.

В германском и российском законодательстве предложение признается необходимым элементом процесса принятия решения, поскольку:

1. закон часто ограничивает возможное содержание принимаемого решения только вопросами, включенными в повестку дня (п.4 ст.53 и абз.1 п.4 ст.55 ФЗ «Об АО»)

2. некоторые решения не могут иметь в качестве своего содержания ничего иного, кроме как одобрение или отклонение представленного предложения (решения об утверждении годовых отчетов и бухгалтерской отчетности, об одобрении крупных сделок и сделок с заинтересованностью и др.)

3. в большинстве случаев закон предусматривает, что решение в коллективном органе принимается посредством голосования (даче положительной или отрицательной оценке предложению)

Требования к предложению (с точки зрения содержания):

1. должно соответствовать компетенции органа, принимающего на его основе решение, и целям деятельности ЮЛ

2. должно быть внутренне непротиворечивым

Форма может быть как устной, так и письменной (предпочтительнее), принятие путем конклюдентных действий недопустимо.

Субъектный состав лиц, имеющих право представлять предложение:

1. члены органа, имеющие полномочие на образование воли ЮЛ и принятие соответствующего решения

2. другие органы ЮЛ

3. иные лица, в том числе составляющие образования, не являющиеся органами ЮЛ, а также иные третьи лица

Само ЮЛ не может, т.к. не участвует в волеобразовании.

Параграф 2. Голосование.

Это определяющая стадия в процессе принятия решения и волеобразования.

Субъекты: члены принимающего решение органа, наделенные соответствующими полномочиями (правом голоса).

Исключения:

1. лица, имеющие особое отношение к рассматриваемому предмету (ограничиваются в возможности осуществления полномочий)

2. лица, не являющиеся членами ЮЛ, наделяются «правом совещательного голоса»

Подача голоса – выражение мнение лица по вопросу, выражающаяся в его положительной или отрицательной оценке.

Бальтцер оценивал воздержание как проявление нерешительности, желание сохранить нейтралитет при равнодушии к вопросу, а также желание присоединиться к преобладающей стороне какой бы позиции она не придерживалась.

Автор не согласен, поскольку Воздержание от голосования по представленному предложению должно быть выраженным, однако этим выражается не мнение по поводу предложения, но отказ от этого мнения. Нерешительность не показывает равнодушие, а показывает трудности оценки, и то, что лицо от этой оценки отказывается.

Установление результата голосования. Содержание (результат) решения.

Этапы установления результата голосования:

1. Подсчет голосов в рамках каждой из двух групп (за и против)

2. Оценка действительности

Методы подсчета:

1. Сложения (+ внутри каждой группы)

2. Вычитания (общее количество голосов и воздержаний-группа «нет» и воздержания=группа «да»)

Непринятие решения, согласно господствующему мнению (Шмидт, Маковский) не отсутствие результата, а самостоятельное решение.

Принципы голосования (в зависимости от количества, необходимого для принятия позитивного решения):

1. Принцип единогласия

2. Принцип большинства

Бывают такие как принцип жребия, по указанию председательствующего и др..

Принципы по Бальтцеру:

1. Принцип согласия (предложение будет отклонено, если хотя бы одно лицо воздержится при всех остальных позитивных голосах)

2. Принцип единогласия (воздержание не влечет такого последствия, предложение будет отклонено только при наличии хотя бы одного негативного голоса)

Примеров Бальтцер не приводит.