!!Экзамен зачет 2023 год / Сарбаш. Элементарная догматика -1

§ 9. Право поручителя на возражения против требования кредитора	151

впределах стоимости наследственного имущества, т.е. только в размере

40 млн руб. Убыток поручителя, таким образом, составляет 10 млн руб.

Казалось бы, логично предусмотреть ограниченную ответственность поручителя перед кредитором в этом случае. Однако по соображениям, изложенным ранее, и здесь предпочтительнее другое законодательное решение. Необходимо не допустить ограничение ответственности поручителя, поскольку иначе поручительство давало бы сбой в действии сво­ ей обеспечительной функции. Ограниченная ответственность наслед­ ников должника является имманентно присущим риском поручителя, который он должен принимать во внимание, выдавая поручительство, тем более что поручитель может при необходимости тем или иным образом учесть этот риск в своих отношениях с должником.

Вслучае смерти должника поручитель по этому обязательству не мо-

жет ссылаться на ограниченную ответственность наследников должника по долгам наследодателя (пункт 1 статьи 1175) (п. 3 ст. 364 ГК РФ).

4. Права поручителя в постобеспечительной множественности. В обя­ зательстве с определенным видом обеспечения, в том числе при пору­ чительстве, на стороне кредитора может образоваться множествен­ ность лиц, когда требование кредитора удовлетворяется поручителем

вчасти, и он занимает его место в обязательстве в размере исполнен­ ного. В этом случае поручитель начинает конкурировать с оригиналь­ ным (первоначальным) кредитором в его требованиях к должнику, а если обязательство было обеспечено еще одним или несколькими способами обеспечения, то и в отношении такого обеспечения (на­ пример, залога). Поскольку поручитель, исполнивший свое обяза­ тельство, становится правопреемником кредитора в соответствующей части, нельзя говорить о каком-либо старшинстве в обязательстве на стороне кредитора. Поручитель не является младшим кредитором по отношению к оригинальному кредитору. Поэтому здесь нет оснований для использования такого распространенного в гражданском праве правила, как prior tempore – potior jure (первый по времени – сильнее

вправе). Как же, однако, должна быть разрешена конкуренция тре­ бований оригинального кредитора и поручителя в их требованиях к должнику и к обеспечению?

Как состоятельность лиц, предоставивших другое обеспечение или размер предоставленного вещного обеспечения, так и состоятельность самого должника могут быть ограничены; имущественного объема источников удовлетворения может быть недостаточно для полного удовлетворения как требований оригинального кредитора, так и по­

ручителя. Например, по обязательству предоставлены поручительство в размере половины долга на 5 млн руб. и залог другого лица стоимостью 6 млн руб. Основное обязательство имеет размер 10 млн руб. Кредитор

152	Глава 3. Обеспечение исполнения обязательств

получает от поручителя 5 млн руб. Поручителю переходят права кредитора в размере исполненного ему, т.е. на 5 млн руб. После этого кредитор и бывший поручитель обращаются с требованием к залогодателю каждый

в размере 5 млн руб., а всего 10 млн руб. Но предмет залога стоит всего 6 млн руб. Если признать, что требования каждого из них равноправны между собой, то недостаточное удовлетворение придется поделить по принципу pro rata, т.е. пропорционально. Насколько такой подход оправдан?

Есть все основания усомниться в правильности такого подхода, поскольку он влечет дисфункцию поручительства. Последнее есть га­ рантия для кредитора, поэтому было бы противоестественным, если бы кредитор, отыскавший себе обеспечение, сам же и пострадал от лица, его предоставившего. Поручитель не должен действовать во вред кре­ дитору, это расходится с целью поручительства, которое должно идти

на пользу кредитору как до исполнения обязательств поручителем, так

ипосле. Точно так же и другое обеспечение, полученное кредитором, должно идти прежде всего на пользу кредитору и лишь в оставшейся части может послужить поручителю, исполнившему свою обязанность

изанявшему место кредитора в соответствующей части.

Поручитель, который приобрел права созалогодержателя или права по иному обеспечению основного обязательства, не вправе осуществлять их во вред кредитору, в том числе не имеет права на удовлетворение своего требования к должнику из стоимости заложенного имущества до полного

удовлетворения требований кредитора по основному обязательству (п. 4 ст. 364 ГК РФ).

5. Недопустимость ограничения прав на возражение. Кредитор в основ­ ном обязательстве может быть заинтересован исключить или огра­ ничить возражения поручителя, которые может выдвигать против кредитора должник (см. п. 1 этого параграфа). Для этих целей, являясь «хозяином сделки», он мог бы склонить поручителя к согласию на такие условия, которые ограничили бы названные правовые возмож­ ности по возражению. Должна ли здесь допускаться такая свобода договора правопорядком?

Если бы права поручителя на возражение были бы ограничены, это свидетельствовало бы о том, что в экономическом смысле кредитор претендует на то, что ему не причитается. Поэтому следует пресечь попытку ограничить возражения поручителя самым решительным обра­ зом, предусмотрев ничтожность таких соглашений, идущих во вред экономически справедливым интересам поручителя.

Ограничение права поручителя на выдвижение возражений, которые

мог бы представить должник, не допускается. Соглашение об ином нич­ тожно (п. 5 ст. 364 ГК РФ).

§ 10. Права поручителя, исполнившего обязательство	153

§10. Права поручителя, исполнившего обязательство (365)

1.Переход прав к поручителю. Если обеспечительная функция по­ ручительства запускается, то поручитель обязан к исполнению своего обязательства по договору поручительства. Он должен уплатить кре­ дитору соответствующую сумму. Каковы юридические последствия такого платежа?

На первый взгляд может показаться (особенно когда основное обязательство является денежным), что поручитель производит испол­ нение за должника как третье лицо на основании ст. 313 ГК РФ (см. § 7 гл. 2 пособия). Следовательно, обязательство должника можно считать прекращенным, а отношения между поручителем и должником могли бы основываться на обратном (регрессном) требовании поручителя

кдолжнику. Такое решение теоретически было бы возможным, но обязательственное право выбирает другой путь: переход права кредитора

кпоручителю на основании закона, что помимо прочего предусмотрено подп. 3 п. 1 ст. 387 ГК РФ (см. п. 1 § 6 гл. 4 пособия).

Регрессное требование является новым внедоговорным обяза­ тельством, ничем не обеспеченным обязательством должника. Его позитивным элементом для поручителя являлся бы самостоятельный и полный срок исковой давности. По регрессным обязательствам те­ чение срока исковой давности начинается со дня исполнения основ­ ного обязательства (п. 3 ст. 200 ГК РФ). Но срок исковой давности далеко не главный интерес поручителя, в том числе потому, что он сам может контролировать риск течения срока исковой давности по требованию кредитора к должнику. Уплатив кредитору в пределах исковой давности и предъявив должнику иск, поручитель может избежать задавнивания требования к должнику. Ему открыт также и переговорный процесс с должником, в рамках которого он мо­ жет рассчитывать на перерыв давности признанием долга (ст. 203 ГК РФ).

Интерес поручителя оказывается в бóльшей степени защищен­ ным, если после исполнения им своего обязательства кредитору пра­ ва последнего переходят к поручителю в том объеме, в котором он удовлетворяет требования кредитора. При таком подходе поручитель

получает не регрессное требование, а договорное требование кредитора

и, следовательно, вправе рассчитывать на все договорные условия, которые служили интересам кредитора, – обеспечение, в том числе залог, условия об ответственности и т.п. Все выгоды, которые креди­ тор добился для себя в переговорном процессе с должником, начина­ ют служить к пользе исполнившего свое обязательство поручителя. Почти того же эффекта поручитель мог бы добиться, договорившись

154	Глава 3. Обеспечение исполнения обязательств

с кредитором об уступке ему требования к должнику взамен уплаты причитающегося кредитору.

Особенный интерес поручителя, занимающего место кредитора, конечно, представляет получение им возможности воспользоваться обеспечением, которое было предоставлено помимо поручительст­ ва, в том числе вещное обеспечение, – поручитель, исполнивший свое обязательство в пользу кредитора, получает права залогодер­ жателя, которые имелись у кредитора по основному обязательству, причем независимо от того, кто предоставил залог – сам должник или третье (иное) лицо. Это делает имущественную позицию по­ ручителя более надежной, поскольку в случае неплатежеспособно­ сти должника обеспечение послужит дополнительной гарантией для удовлетворения требований поручителя. Следовательно, это сни­ жает риски для поручителей и способствует их участию в качестве таковых.

Обратившись к схематическому представлению правоотношений рассматриваемого случая, можно увидеть следующее. В треугольнике, где основание составляет основное обязательство, правая сторона – отношения должника и поручителя, а левая сторона – отношения поручительства, в связи с платежом поручителя кредитору, следуемо­ го вдоль нити левой стороны треугольника вслед за этим платежом, происходит передвижение поручителя вдоль этой нити на позицию кредитора. Если платеж был полный, поручитель оказывается на месте кредитора, который выбывает из правоотношения, и перед нами предстает простая структура обязательства: юридическая нить тянется от поручителя, ставшего кредитором, к должнику.

Правопорядок может еще больше усилить позицию поручителя, чтобы стимулировать поручителей к выдаче поручительства. Можно исходить из того, что поручитель, совершая платеж кредитору, тем самым как бы кредитует должника и, следовательно, вправе требовать уплаты процентов за этот кредит с должника. Причем эти проценты начисляются на всю сумму, выплаченную кредитору, которая в своем составе также может содержать проценты, например, за пользование денежными средствами. К укреплению позиции поручителя может послужить и обязанность должника возместить другие убытки поручи­ теля, возникающие в связи с неисправностью должника по основному обязательству.

В образном представлении к юридической нити основного обяза­ тельства, связывавшего оригинального кредитора и должника, с мо­ мента занятия места кредитора поручителем протягиваются две новые нити, визуализирующие новые требования: по процентам и по возме­ щению иных убытков.

§ 10. Права поручителя, исполнившего обязательство	155

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения

иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника (п. 1 ст. 365 ГК РФ).

2. Права на документы. Переход права требования кредитора к пору­ чителю, исполнившему свое обязательство, происходит на основании закона. Права требования по обязательству в современном обороте часто оформляются соответствующими документами. Следовательно, правопорядку необходимо обеспечить передачу этих документов от кредитора поручителю, поскольку переход права требования проис­ ходит не на основании договора, в котором можно было бы предус­ мотреть этот интерес поручителя.

Добиться необходимого результата можно, установив в законе обя­ занность кредитора передать поручителю документы, удостоверяющие требования по основному и дополнительным обязательствам поручи­ теля по исполнении последним своего обязательства. Конечно, ничто не мешает кредитору и поручителю урегулировать свои отношения и договором (в том числе самим договором поручительства или отдель­ ным соглашением), предусмотрев в нем необходимую детализацию исполнения данной обязанности кредитором, установить ответст­ венность за ее неисполнение и другие условия по усмотрению сторон.

Если же такого соглашения между кредитором и поручителем не имеется, за неисполнение этой обязанности кредитор может быть присужден к возмещению убытков поручителю.

По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и пере-

дать права, обеспечивающие это требование (п. 2 ст. 365 ГК РФ).

3. Диспозитивность. Рассмотренные ранее правила по взаимоот­ ношению между кредитором и поручителем при исполнении обя­ зательства последним касаются только этих лиц обязательственного отношения. Они являются общим, универсальным подходом, основан­ ным на необходимости защиты имущественного интереса поручителя, возникающего у него на постобеспечительной стадии отношений. Нет никакой необходимости ограничивать договорную свободу сторон, что­ бы они не могли установить иных правил по отношению друг к другу. Законодательство также может учитывать определенную специфику тех или иных отношений, устанавливая особые правила поведения.

Правила, установленные настоящей статьей, применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором по-

156	Глава 3. Обеспечение исполнения обязательств

ручителя с должником и не вытекает из отношений между ними (п. 3 ст. 365 ГК РФ).

§11. Извещения при поручительстве (366)

1.Обязанности извещенного должника. Поручительство имеет обес­ печительный эффект и не должно служить средством удовлетворе­ ния необоснованных требований кредитора. Поручитель не участвует

восновном обязательстве, исполнение которого он обеспечивает. Известная связанность должника и поручителя далеко не всегда позво­ ляет последнему быть осведомленным о состоянии правоотношений между кредитором и должником, а тем более о тех или иных деталях их взаимоотношений. Эта неосведомленность поручителя может при­ вести к тому, что кредитор предъявит такое требование, против кото­ рого имеются возражения, но поручитель, не зная о них и произведя исполнение кредитору, столкнется с ними, обратившись в свою оче­ редь с требованием к должнику. С другой стороны, обеспечительная функция поручительства начинает реализовываться с предъявления кредитором требования к поручителю. В этих отношениях не участвует должник, он может и не знать о предъявлении требования кредитором

вадрес поручителя. Здесь возникают риски предъявления кредитором необоснованного требования. Каким же образом в обязательственном праве можно было бы снизить указанные риски?

Обеспечительная функция поручительства начинает реализовывать­ ся при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником и активизирует левую сторону треугольника в схематиче­ ском изображении данных правоотношений. Обычно это выражается

впредъявлении кредитором требования к поручителю, в том числе искового требования. Должник не задействован в коммуникациях между кредитором и поручителем. Поручитель заинтересован в получении сведений о возможных возражениях должника по основному обяза­ тельству, но для защиты интересов должника на поручителя следует возложить риск неизвещения должника. Другими словами, поручитель вправе известить должника о предъявленном кредитором требовании, а если к нему предъявлен иск – вправе привлечь должника к участию

вделе. Если поручитель этого не сделает, он не сможет потом защи­ титься от возражений должника по основному обязательству, когда, исполнив свое обязательство кредитору, окажется на его месте в от­ ношениях с должником.

В свою очередь должник, извещенный поручителем о предъяв­ ленном иске или привлеченный к участию в деле, обязан сообщить поручителю обо всех имеющихся у него возражениях по основному

§ 11. Извещения при поручительстве	157

обязательству, вооружив ими поручителя для защиты против требо­ вания кредитора, которое может быть необоснованным полностью или в части. Известив должника или привлекая его в дело, поручитель

тем самым переносит риск неиспользования возражений на должника. Если последний не снабдит поручителя всеми имеющимися у него возражениями, впоследствии он не вправе будет ссылаться на них во взаимоотношениях с поручителем, исполнившим свое обязательство кредитору.

Поручитель и должник, которые чаще всего являются связанными лицами, могут и сами регламентировать свои отношения в связи с воз­ ражениями по основному обязательству. На основе принципа свободы договора они могут урегулировать их иным образом своим соглашением. Данное соглашение в схематической картине отношений по обеспе­ чению основного обязательства поручительством располагается вдоль правой стороны треугольника.

Должник, извещенный поручителем о предъявленном к нему кредитором требовании или привлеченный поручителем к участию в деле, обязан сообщить поручителю обо всех имеющихся у него возражениях против этого требования и предоставить имеющиеся у него в подтверждение этих требований доказательства. В противном случае должник лишается права выдвигать возражения, которые могли быть заявлены против требования кредитора, против требования поручителя (пункт 1 статьи 365), если иное

не предусмотрено соглашением между поручителем и должником (п. 1 ст. 366 ГК РФ).

2. Обязанность должника известить поручителя об исполнении. Ког­ да в обеспечительной функции не возникает необходимости, может возникнуть риск двойного исполнения. Речь идет о ситуации, если пору­ читель, не зная о надлежащем исполнении обязательства должником, производит исполнение по договору поручительства в пользу кредито­ ра. Какие последствия обязательственное право должно предусмотреть для этого случая?

Поручитель, являясь должником по придаточному, служебному обязательству, имеет законный интерес в том, чтобы не нести расходов, когда в обеспечительной функции нет необходимости. Если основ­ ное обязательство исполняется должником, поручительство в силу его акцессорности прекращается, поскольку основное обязательство прекращается исполнением. Следовательно, в этом случае поручитель освобождается от обязательства, ибо оно прекращается в тот же миг, что и основное обязательство. Но поручитель может не знать об этом обстоятельстве.

Для того чтобы интерес поручителя был учтен при исполнении основного обязательства должником, последний обязан немедленно

158	Глава 3. Обеспечение исполнения обязательств

уведомить об этом поручителя. Однако что произойдет, если должник не уведомит о собственном исполнении по основному обязательству и поручитель также произведет исполнение по своему обязательству?

При напрасном исполнении поручителем последнему было бы справедливо предоставить максимальную защиту, причем как в от­ ношении кредитора, так и в отношении должника. Иными словами,

поручитель должен иметь альтернативу в выборе субъекта обязанности. Это может иметь весьма важное значение, поскольку состоятельность кредитора и состоятельность должника не всегда совпадают.

Таким образом, поручитель в названных обстоятельствах имеет право предъявить кондикционное требование к кредитору, поскольку он неосновательно обогатился за счет поручителя, получив от него ис­ полнение после уже произведенного исполнения должника. Альтерна­ тивно поручитель вправе предъявить регрессное требование к должнику, поскольку тот не уведомил его об исполнении кредитору.

Если поручитель выбирает регрессное требование и получает воз­

мещение за счет должника, создается имущественное несоответствие: должник понес двойные расходы, а кредитор получил двойное испол­ нение. Этот экономический дисбаланс не имеет под собой никаких разумных оснований, поэтому для его выравнивания в данных обсто­ ятельствах следует предоставить должнику право взыскать с кредитора неосновательно полученное. Получив последнее, имущественные отношения всех трех лиц приходят в должное равновесие.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан известить об этом поручителя немедленно. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший свое обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное или предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать

скредитора лишь неосновательно полученное (п. 2 ст. 366 ГК РФ).

§12. Прекращение поручительства (367)

1.Особенности акцессорности. Поручительство является таким спо­ собом обеспечения, которое относится к его акцессорным видам. Оно является зависимым от основного обязательства, служит этому основ­ ному обязательству, необходимость в нем утрачивается, если основное обязательство прекращается по тому или иному основанию.

По общему правилу поручительство прекращается с прекращением обеспеченного обязательства. Например, если основное обязательство исполнено должником, никакой необходимости в поручительстве бо­ лее не имеется, ему нечего обеспечивать. Такое же последствие наступа­ ет в случаях использования суррогатов исполнения: зачета, отступного,

§ 12. Прекращение поручительства	159

а также при прощении долга, прекращении обязательства невозмож­ ностью исполнения, за которую не отвечает ни одна из сторон.

В гражданском обороте, однако, встречаются случаи, когда кре­ дитор не утрачивает интереса в поручительстве в случаях прекраще­ ния основного обязательства при определенных обстоятельствах. Так, например, в случае ликвидации юридического лица последнее обязано произвести расчеты со своими кредиторами. Следователь­ но, при соблюдении этой обязанности кредитор по обязательству, обеспеченному поручительством, должен получить удовлетворение своих требований, а поручительство соответственно прекратиться за отпадением обеспечительной цели. Ликвидация юридического лица является основанием прекращения обязательства должника, что пред­ усмотрено ст. 419 ГК РФ (см. § 13 гл. 6 пособия). В силу акцессорно­ сти поручительство также должно прекратиться. Однако в силу тех или иных обстоятельств, в том числе из-за нарушений, допущенных ликвидационной комиссией, требование кредитора может оказаться неудовлетворенным, а должник ликвидированным. Означает ли это, что кредитор в этом случае уже не имеет возможности потребовать испол­ нения обеспечительного обязательства? По общему правилу ответ на этот вопрос позитивный. Прекращение юридического лица ликвида­ цией влечет прекращение основного обязательства, а следовательно, и дополнительного обязательства – поручительства.

Эмпирические данные показывают, что нередко ликвидация должника производится специально, чтобы освободить поручителя от от­ ветственности по договору поручительства. Особенно это характерно для коммерческих отношений, в которых бизнес выгодоприобретате­ лей на стороне должника структурирован таким образом, что должник в основном обязательстве является операционной компанией, в лице которой сосредоточены все риски участия в обороте, а все активы, наоборот, находятся у связанной с должником компании-поручителя. Наиболее часто острота ответственности поручителя обнаруживается на стадии предъявления кредитором требования к поручителю в уста­ новленном законом порядке, в том числе иска в суд.

Для того чтобы обеспечить бóльшую надежность поручительства, требуется снять риски прекращения поручительства на стадии защиты нарушенных прав кредитора, когда им уже предъявлено требование к поручителю. После этого акцессорность поручительства должна ограничиваться, а поручитель обязан понести ответственность по договору, даже если должник впоследствии ликвидируется.

Особенности акцессорности поручительства могут проявляться при частичном поручительстве, т.е. когда основное обязательство обеспе­ чено поручительством только в части. Приведем пример. Допустим,

160	Глава 3. Обеспечение исполнения обязательств

договор поручительства предусматривает, что поручительство обеспечивает половину долга по основному обязательству. Должник осуществляет

исполнение, но не полностью, а только в размере половины долга. В счет какой части должно засчитываться это исполнение: обеспеченной или необеспеченной?

Коллизия интересов поручителя и кредитора в этом случае достаточ­ но очевидна. Кредитор скорее заинтересован в зачислении исполнения, полученного от должника, в счет необеспеченной части обязательства. Поручитель, напротив, предпочел бы зачисление в счет обеспеченной им части обязательства, поскольку в силу акцессорности поручительства его обязательство прекратилось бы вместе с прекращенным исполне­ нием долгом по основному обязательству. Руководством к разрешению этой коллизии интересов должна служить обеспечительная функция поручительства. Поручительство установлено в пользу кредитора и служит гарантией ему, поэтому обязательственному праву следует установить, что исполнение обязательства в части засчитывается в счет необеспе­ ченной части основного обязательства.

Похожая ситуация возникает, когда между кредитором и должни­ ком имеется несколько обязательств и одно из них обеспечено пору­ чительством. Если должник производит исполнение, недостаточное для погашения всех обязательств, и не указывает, какое именно обя­ зательство он исполняет, возникает вопрос об определении основного обязательства, подлежащего прекращению исполнением (см. п. 2 § 15 гл. 2 пособия). Отличие от частичного исполнения в этом случае за­ ключается в том, что имеется несколько обязательств, и какое из них исполнять прежде всего, определяет сам должник, поскольку у него может быть в этом существенный интерес (например, одно из них предусматривает бóльший размер ответственности за неисполнение и должник предпочитает погасить сначала его). Если же должник относится к выбору обязательства индифферентно, есть основания учесть интересы кредитора, а не поручителя по тем же мотивам, ко­ торые приведены ранее.

Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство.

Если основное обязательство обеспечено поручительством в части, частичное исполнение основного обязательства засчитывается в счет его необеспеченной части.

Если между должником и кредитором существует несколько обязательств, только одно из которых обеспечено поручительством, и должник