Указание на литературу предмета

Висhkа, Die Lehre von der Stellvertretung bei Eingehung von Vertragen. Rostock, 1852.

Jhering, Mitwirkung fur fremde Rechtsgeschafte, помещ. в журнале Jahrbucher fur die Dogmatik des heutigen rumischen und deutschen Privatrechts, Bd. I и II.

Savignу, Obligationsrecht, Bd. II, _ 54-60.

Его же. System des heutigen rumischen Rechts, III, _ 113.

Unger, System des Oesterreichischen allgemeinen Privatrechts, Bd. II, _ 90.

Wangerow, Lehrbuch der Pandecten, _ 608, стр. 287-301.

Windscheid, Lehrbuch des Pandectenrechts (3-е и 4-е изд.), _ 73, 74, 313,482-484.

Sintinis, Das praktische gemeine Civilrecht, Bd. II, _ 102.

Muhlenbruch, Die Lehre von der Cession der Forderungen (3-е изд.), _ 5-14.

Gluсk, Ausfuhriiche Eriauterung der Pandecten nach Hellfeld ein Com-mentar, Bd. 14, стр. 179 и след.

Рисhtа, Vorlesungen, _ 273-279.

Его же, Institutionen, Bd. II, _ 203.

Laband, Die Stellvertretung nach dem Handelsgesetzbuch, в журнале Zeitschrift fur das gesammte Handelsrecht, herausgegeben v. Goldschmidt, Bd. X, стр. 183-241.

Вrinz, Kritische Blutter, N 2.

Zimmermann, Die Lehre von der stellvertretenden Negotiorum Ges-tio.

Sсheurl, Stellvertretung, insbesondere bei Begrilndung von Obligationen, в журнале Kritische Ueberschau, Bd. I, стр. 315-338.

Его же, Zur Verhandlung uber Mitwirkung ftr fremde Geschafte в журнале Jahrbucher fur die Dogmatik des heutigen rOmischen und deutschen Privatrechts, Bd. II, стр. 1-35.

Ruhstrat, Bemerkungen uber aussergerichtlichen Representation, в журнале Archiv fur die Praxis des gesammten in Grossherzogthum Oldenburg geltenden Rechts, Bd. I, Heft 1, стр. 12-62.

Его же, In wiefem haftet heutzutage der Mandatar aus den Vertragen, die er als Solcher geschlossen hat? в журнале Archiv fur civilistische Praxis, Bd. XXX, стр. 340-355.

Его же, Ueber Stellvertretung ohne Vollmacht, в Jahrbucher filr die Dogmatik des h&utigen romischen und deutschen Rechts, Bd. IX, стр. 208-244.

Его же, Ueber Savigny's Lehre von der Stellvertretung.

Dernburg, Zur Lehre von der Stellvertretung von Buchka, в журнале Kritische Zeitschrift far die gesammte Rechtswissenschaft, Bd. I, Heft 1, стр. 1-21.

Сurtius, Stellvertretung bei Eingehung von Vertragen, в журнале Archiv far civilistische Praxis, Bd. 58, стр. 69 -107.

Сanstеin, Ueber Stellvertretung mit besonderer Rucksicht auf das Ha-delsrecht, в журнале Archiv far Theorie und Praxis des allgemeinen deutschen Handelsrechts v. Busch, Bd. XXI, стр. 226-293.

Его же, Vollmacht und Auftrag mit Stellvertretun befungniss unter besonderer Berucksichtigung des Н. G. В., в журнале Zeitschrift fiir das privat-und oeffentliche Recht der Gegenwart, Bd. Ill, Heft 4.

Кuntze, Die Obligation und die Singularsuccession des romischen und heutigen Rechts.

Schliemann, Beitrage zur Lehre von der Stellvertretung deim Abschluss obligatorischer Vertrage, в Zeitschrift far das gesammte Handelsrecht v. Coldschmidt, Bd. XVI, стр. 1-31.

Ladenburg, Die Vollmacht als Verkehrsmittel, в Zeitschrift far das gesammte Handelsrecht, Bd. XI, стр. 72-100.

Plainer, Ueber offene-und verschlossene Briefe, в Archiv far civilistische Praxis, Bd. 50, стр. 105-120 и 212-252.

Karlowa, Das Rechtsgeschaft und seine Wirkung (Berlin, 1877 г.), _ 9-12.

Gareis, Die Vertrage zu Gunsten Dritter, _ 1-14.

Troplong, Du mandat.

Pоthier, Oeuvres de Pothier, T. 6, Du contrat de mandat.

Dallоz, Repertoire methodiqne et alphabethique de legislation de doctrine et de jurisprudence, T. 30, mot-mandat.

Delamarre et Lepoitvin, Traite theorique et pratique de droit commercial, T. II, III.

Mоllitоr, Les obligations en droit Remain, T. 1, ст. 93-107, Т. II, du mandat.

Clamageran, Du louage d'industrie, du mandat et de la commission en droit Romain, dans l'ancien droit Francais et dans le droit actuel.

Domenget et Peyronny,Du mandat de la commission et de la gestion d'affaires.

Cours de droit civil Francais d'apres la methode de Zacharie par M. M. C. Aubry et C. Rau (4 изд.), Т. IV, стр. 634-652.

Ortolan, Explication historique des instituts, T. II, кн. 2, тит. 9.

Гордон, О представительстве в гражданском праве, в Журнале Министерства Юстиции за 1867 г. Т. 31, стр. 221-262 и Т. 32, стр. 207-242.

Его же, Действия поверенного, выходящие за пределы доверенно-. сти, в Журнале гражданского и торгового права за 1872 г., книга 3, стр. 373-403.

Его же. Право передоверия, в Судебном журнале за 1873 г., кн. VI.

Евецкий, О представительстве при заключении юридических сделок. Харьков, 1877 г.

Нерсесов Н.О.

—————————————————————————————————————————————————————————————————————————

*(1) Саксонское уложение, _ 1821; ст. 180, 226 Х т., ч. I Свода законов

*(2) Ст. 231 Х т., ч. I

*(3) Code civil, art. 1984.

*(4) Прусское земское уложение, ч. I, титул XIII; австрийское гражданское уложение, ч. II, отдел XXII.

*(5) Х т., ч. I Свода законов, кн. IV, разд. VI, гл. II.

*(6) Kritische Blatter, N 2, стр. 4.

*(7) Там же, стр. 5.

*(8) Pand. (3-е изд.), _ 73, n. 2.

*(9) Считаем необходимым заметить, что в нашей юридической литературе употребляется термин фактическое представительство в смысле negotiorum gestio; впервые установил его у нас Гордон (см. его исследование о представительстве в гражданском праве, помещенное в Журнале Министерства юстиции за 1867 год, т. 31, стр. 260, а также последующие его статьи по этому вопросу). Но, во-первых, этот термин не заменяет вполне negotiorum gestio, которая может проявиться не только в форме прямого представительства, но и поручения (закрытого представительства) (см. ниже настоящую главу, _ 7); во-вторых, он может ввести в заблуждение относительно характера деятельности представителя; другими словами - можно подумать, что действия такого представителя имеют чисто фактическое свойство, то есть не воспроизводят никаких правовых последствий.

*(10) См. первое издание, стр. 1594.

*(11) (Intervention in fremden Rechtsgeschaften, bei welchen der Intervenient das Geschaft erklartermas-sen anstatt eines Andem und nur fur oder wider diesen verrichtet haben will, und so dann auch mit der Wirkung verrichtet, als ob dieser selbst gehandelt hatte.)

*(12) _ 73, N 2.

*(13) Mitwirkung fur fremde Rechtsgeschafte в его Jahrbtlcher, Bd. 1, стр. 274 и след.

*(14) См. его System des Oesterreichischen Privatrechts (3 изд.), II, _ 90, N 3.

*(15) "Die Stellvertretung nach D. Н. G. В." в журнале Голдишидта "Zeitschrift fur das gesammte Handelsrecht", Bd. X, стр. 189 и след.

*(16) Gareis ("Die Vertrage zu Gunsten Dritter") называет такое соучастие соучастием при кондиции юридической сделки."

*(17) Не представляется надобности выделять посредников в особую группу, как это делает Gareis, так как все отличие их от других указанных в тексте фактических соучастников заключается в том, что последние, говоря словами Gareis'a, пособляют при заключении юридической сделки только одной стороне, а первые - обеим сторонам. См. Zimmermann, "Die stellvertretenden Negotiorum Gestio", стр. 16 и 14. Laband, указ. соч., стр. 123 и Унгер, стр. 129 вовсе не причисляют маклеров к соучастникам вообще.

*(18) См. Циммермана "Die stellvertretenden Negotiorum Gestio", стр. 17.

*(19) См. его статью "Beitrage zur Lehre von der Stellvertretung deim Abschluss obligatorischer Vertrage", помещенную в Zeitschrift ftir das gesammte Handelsrecht, Bd. 16, стр. 18-26

*(20) "Die Stellvertretung nach dem D. Н. G. В." в журнале Голдшмидта, т. X, стр. 189-193.

*(21) Zimmermann, указ. соч., стр. 24.; Gareis, Die Vertrage zu Gunsten Dritter, стр. 4 и 9; Curtius - его статья в Archiv fur civilistische Praxis, Bd. 58, стр. 71-75.

*(22) Общепринятое определение нунция как передатчика чужой воли отличается некоторой неточностью. Волю, строго говоря, нельзя передавать чрез других, передается только проявление ее во вне.

*(23) См. Виндшейд (учебн. панд.), _ 306.

*(24) Art. 322 общегерманского торгового уложения; Виндшейд, _ 307, стр. 165; Endemann "Das deutsche Handelsrecht systematisch dargestellt" (2 изд.), _ 94, стр. 476.

*(25) См. Иеринг, Mitwirkung, I, стр. 289-291, Buchka, стр. 207; Laband, стр. 225-229. Ученые же, которые отождествляют представителя и нунция, приходят по рассматриваемому вопросу к не совсем правильным выводам. См. Dernburg, указ. статья, стр. 18-20; Canstein (его статья в журнале Zeitschrift filr das privat-und oeffentliche Recht der Gegenwart), стр. 692.

*(26) L. 51, D. 21. I. ... omni modo scientiam servi, поп domini spectandam esse...

*(27) Иеринг (Mitwirkung, I, стр. 290, п. 23) неправильно объясняет приведенное место из источников приравнением в данном случае раба - нунцию. Из текста прямо видно, что servus emerit hominem, следовательно, он заключает сам сделку, а не передает другому контрагенту объявление воли своего господина: см. Buchka, стр. 14; Laband, стр. 226, n. 62.

*(28) См. в особенности Иеринга, "Culpa in contrahendo" в его Jahrbucher, IV, стр. 1-112; Bahr, "Ueber Irrungen deim contrahiren durch Mittelsperson" в Jahrbucher Иеринга, VI, стр. 286-307

*(29) См. Иеринг, Mit., I, стр. 291-311 и 11, стр 121-149: Scheurl в Jahrbucher Иеринга. 11, стр. 3-13; Laband, стр. 193-194; Unger, стр. 131-133; Gareis, стр 11-12; Zimmermann, стр. 25.

*(30) Ст. 546 Устава вексельного; ст. 2202, т. X, ч. I.

*(31) См. Унгер, ibid., стр. 132.

*(32) См. Иеринг, ibid., стр. 203; Унгер, _ 90, n° 13. Отличие необходимых законных свидетелей, Solenitatszeugen, от обыкновенных, Beweiszeugen, состоит в том, что первые принимают участие в совершении сделки, следовательно они должны быть дееспособными лицами, а вторые показывают только об известном факте, для чего нет надобности обладать такой дееспособностью. - Ср. ст. 1054, 1018, 1019 т. X, ч. I Свод законов, ст. 371, 372 уст. гр. суд. и ст. 86 Положение о нотариальной части.

*(33) См. Иеринга, Mit., 1, стр. 291; Brinz, Kritische Blatter, стр. 5; Гордон, его статья о представительстве, стр. 237-238.

*(34) "По обязательствам с казной поручительство допускается при подрядах и поставках вместо залогов в следующих случаях: 1) когда дворянство принимает на себя продовольствие войск целым сословием губернии или одного, или нескольких уездов, и уполномочие в данных на сие доверенностях подписано будет l/з помещиков той губернии или того уезда с точным определением до какой суммы делается от них уполномоченному доверие. Ответственность при исполнении обязательств сего рода упадает только на подписавшихся доверенных помещиков."

*(35) См. Иеринг, Mil, I, стр. 312-380 и II, стр. 70-77; Scheurl, Jahrbilcher fllr D. d. h. R. R. II, стр. 19-34; Laband, стр. 195-198 и 203209; Унгер, _ 890, стр. 135; Curtius, стр. 75-77; Brinz, Krit. Bl, стр. 5 и след.; Савиньи, Oblig., II, _ 57; Виндшейд, 1, _ 73; Gareis, стр. 13-14; Циммерман, стр. 26-29.

*(36) Иеринг в недавно вышедшем новом сочинении своем "Der Zweck im Recht

*(37) См. Рефлексы головного мозга Сеченова (2 изд.), стр. 5, 6, 7.

*(38) См. Виндшейд, Панд., _ 409, стр. 489; Unger, System des Oesterreichischen all. priv. (3 изд.), _ 90, n° 40; Иеринг, Mitwirkung, I, стр. 289.

*(39) См. его исследование "Представительство в гражданском праве", стр. 245.

*(40) Иеринг (Mitwirkung, I, стр. 274, 313) и Унгер (его System des Oester. priv., _ 90, стр. 131, 135) неправильно подводят такую форму посредствующей деятельности под юридическое соучастие вообще. - В рассматриваемом случае сделка юридически признается сделкой контрагента, который переносит последствия ее в силу особого акта на другое лицо, так что подобный контрагент не принимает участия, в настоящем смысле этого слова, в чужих юридических сделках, потому что формально он ведет свое собственное дело.

*(41) См. Лабанда, стр. 203-209; Windscheid, I, _ 74, n° 1. - Впрочем внутренняя сторона представительства, т.е. юридические отношения между принципалом и его представителем, должна быть разрешаема по началам поручения.

*(42) За неимением в нашей юридической литературе общепринятых терминов мы будем пользоваться таковыми, принятыми в иностранной.

*(43) Представительство можно назвать родовым юридическим понятием, а поручение, характеризуемое исключительно внутренним, субъективным моментом, - видовым понятием

*(44) См. art 43, 231 Немецкое торговое уложение

*(45) См. Лабанда, стр. 207, 208, и в особенности Ладенбурга - "Die Vollmacht, als Verkehrsmittel"

*(46) Высказанное в тексте положение имеет важное практическое значение в вопросе о дееспособности мандатария и представителя.

Первый должен быть дееспособным не только вообще, но и в частности относительно заключаемого им договора; второй же может не иметь подобной конкретной дееспособности.

*(47) Нам кажется неправильным причислять сюда и личный наем, как это делает Лабанд (стр. 197), ибо коль скоро наемник совершает юридическую сделку за счет нанимателя, то он будет в этом отношении или мандатарием, или gestor'ом.

*(48) См. Шерля, Kritische Ueberschau, стр. 320; Puchta, Vorlesungen, стр. 118-119.

*(49) _ 90, n° 22

*(50) Gareis, указ. соч., стр. 29.

*(51) Кроме учебников в германской литературе есть много специальных монографий о договорах в пользу 3-го лица, из которых заслуживают особенного внимания следующие: Gareis, "Die Ver-trage zu Gunsten Dritter", 1873 г. Рецензия на эту книгу, написанная Stobbe, помещена в журнале Голдшмидта. Т. 19, стр. 51-149; Linger, "Die Vertrage zu Gunsten Dritter" в Иеринга JahrbUcher, X, стр. 1-110. Критика его Регелсбегером в Kritische Vierteljahrschrift, XI, стр. 559-659. Bahr в журнале Иеринга. VI, стр. 131-186; Zaun, "Zur Lehre von der sogenannten fingirten cession..." в Archiv fur praktische Rechtswissenschaft, Bd., I, стр. 1170 и 113-153. В указанном сочинении Gareis'a разобрана вся германская литература по данному вопросу. По французскому праву см. Mollilor, "Les obligations en droit Remains". T. I, стр. 93-107; Masse, "Le droit commercial dans ses rapports avec le drot des gens et le droit civil" (3 изд.). Т. Ill, гл. 5, N 1711-1745, и др. учебники гражданского права."

*(52) См. Unger, стр. 109; Gareis, стр. 167; Виндшейд, _ 316 и 313; впрочем последний ученый находит акцепт третьего лица не необходимым только в таких договорах, где должнику дается вещь с условием возвращения в целости или части ее третьему (см. стр. 196 и след.).

*(53) Индоссамент есть нечто среднее между cessio и traditio; от cessio он отличается: а) тем, что против индоссата нельзя делать возражения, имеющие основание в лице индоссанта, (ex persona indossantis), в) тем, что индоссант отвечает пред индоссатом не только за veritas передаваемого права требования, но и за bonitas его - См. Миловидова "Вексельное право", _ 16.

*(54) См. литературу о negotiorum gestio у Виндшейда, _ 430; сверх приведенных у него писателей следует указать еще на монографию Циммермана: "Die Lehre v. der stellvertretenden Negotiorum Gestio", 1876 г. Французская юридическая литература по negotiorum gestio ограничивается по преимуществу учебниками гражданского и торгового права. В нашей литературе есть довольно обстоятельное исследование Гордона, помещенное в Судебном журнале за 1876 г., N 1.

*(55) Гордон считает для понятия negotiorum gestio необходимым оба указанные признака, т. е. одобрение принципалом и выгодность сделки для него, см. его "Фактическое представительство", стр. 163, 164 и 165, - но этим он приходит в противоречие с самим собой (см. там же, стр. 163), смешивая двоякий характер negotiorum gestio, т. е. римскую negotiorum gestio с современным представительством без полномочия.

*(56) См. Виндшейд, _ 313; Zimmermann, _ 19: Karlowa, _ 10; Руштрат делает отличие между генеральной и специальной negotiorum gestio и сказанное в тексте признает справедливым лишь при общей negotiorum gestio. Но мнение его кажется нам произвольным и не имеющим твердой почвы ни в римском праве, ни в современном. - Curtius (стр. 107) полагает, что смерть gestor'a или dominus'a до ratihabitio делает сделку ничтожной, из этого можно заключить, что он считает ratihabitio второй договорной волей.

*(57) Московское юридическое общество (см. Юридический Вестник за 1872 г., кн. 2), обсуждая вопрос об отчетности поверенного пред своим доверителем, высказалось против всякого обязательственного отношения между представителем и принципалом; подобное заключение противоречит как логическим основаниям представительства, так и требованиям гражданского оборота

*(58) См. Циммермана, стр. 158-166; у него указаны различные мнения ученых по этому вопросу

*(59) На такое распределение совершения и последствия сделки между представителем и принципалом указывалось косвенным образом еще Бринцом в Krit. B1., стр. 42. Очень ясно об этом говорит Curtius, стр. 87 - "Das Charakteristische der Stellvertretung ist vielmehr gerade dieses, das der Contrahent und das Subject der obligationis ex contractu Verschiedene Personen sind". Почти то же самое говорит Karlowa - стр. 55: "Es ist aber der Errichtungsact in der Bestand des Geschafts zu unterscheiden". Приблизительно этого же воззрения держится Неринг - Geist d. R. R., _ 59:"Die Wahre, achte Slellvertretung beruht aufeiner Trennung der Ursache und Wirkung beim Rechts-geschaft". To же Цитович, "лекции по торговому праву", _ 44

*(60) Из этого правила допускается одно исключение, а именно, когда дано специальное поручение - см. I гл., _ 1, стр. 19, 20; то же Саксонское уложение, _ 846

*(61) См. Curtius, стр. 94.

*(62) Принципал только в том случае отвечает за dolus своего представителя, если учинение последним проступка находилось в какой-либо причинной связи с исполнением поручения. - Вне такой связи не может быть речи об ответственности принципала, ибо поручение совершить преступление выходит за пределы юридических сделок, следовательно, и представительства. Ст. 220, 222 X т., ч. 1 св. зак.: см. Мейера, Курс гр. пр., стр. 63

*(63) Ст. 546 Устава вексельного

*(64) Справедливость положения, выставленного в тексте, признавалась и римским правом в случаях необходимого представительства. L. 130, D. 45,1. говорит: imo et quod in suam (говорится о filius) personam conferre non potest, hoc patri acquirat

*(65) Неправильно мнение Унгера (_ 90, n° 28), Dernburg'a (ст. 18 с.), Виндшейда (_ 73, N 18), что форма сделки, заключенной представителем, всегда обсуждается по личности принципала. Они имеют в виду, по всей вероятности, такую форму, которая составляет corpus negotii

*(66) Никто из них не касался подробно рассматриваемого вопроса, хотя, основываясь на косвенных данных, можно прийти к тому заключению, что некоторые дали бы отрицательный ответ на этот вопрос, - например, ем. Виндшейда, Pand. (3 изд.), Bd. 2, _ 440 под. lit. b. и п° 7. В тексте я указываю лишь на то, что положительное решение вопроса представляется логическим последствием защищаемого ими ложного положения

*(67) Rechtsgeschaft des Stellvertreters mit sich selbst в Zeit. filr das gesammte Handelsrecht, Bd. 19, стр. 67-98

*(68) Общегерманское торговое уложение, art 55; ст. 813 саксонского гр. уложения; ст. 710 проекта баварского гражд. кодекса (1861 г.); _ 96 прусск. улож. (ч. I, т. 13); _ 1009 австр. улож.; art. 1997 С. civ. - В нашем законодательстве нет специальных постановлений по этому вопросу, но его можно разрешить на основании 574 и 684 ст. Х т., ч. I

*(69) Виндшеид, _ 74 и п. 7; Curtius, хотя возражает против мнения Вшдшейда, но предлагаемое им самим основание приближается к гарантии; он говорит (стр. 101), что всякий представитель молчаливо обещается доставить доказательство своего полномочия; Buchka, стр. 238; Keysner, указ. ст.; приблизительно то же у Troplong'a, n" 590

*(70) Иеринг в своей "Culpa in Contrahendo", стр. 53, отказался от своего прежнего мнения, высказанного в "Mitwirkung flir fremde Rechtsgeschaft", I на стр. 280282, мнения, по которому нунций считался ответственным пред 3-м лицом за неверную передачу сделанного ему поручения

*(71) Eгo Handelsrecht (5-е изд.), _ 72.

*(72) Bahr в указ. статье - стр. 303 - соглашается в принципе с Иеричгом в том, что нунций пред третьим лицом не отвечает за неверную передачу, но расходится с ним в разграничении понятий представителя и нунция. Действительно, во многих примерах Иеринга мы имеем дело с представителем, а не с нунцием, обязанность которого заключается лишь в передаче объявле- ния чужой воли, а никак не в заключении договора. В вопросе о правовом основании ответственности мнимого представителя Bahr не соглашается ни с одной из приведенных нами теорий, а исходит из римского правовоззрения, по которому в личности контрагента (представителя) обязательство формально возникает. (См. стр. 289 указ. ст. его.)

*(73) Нам кажется неуместным, что Виндшейд (_ 73, п. 16), возражая против Теля, прибегает к следующему аргументу: "Договор одного не есть договор другого, но первый мыслит, как второй", - аргументу, который именно и отвергает Тель как логически невозможное.

*(74) Главные источники, сюда относящиеся, следующие: а) Дигесты. Книга 14, титулы 1, 3; книга 15, титулы 1, 4; книга 17, титул 7: b) Институт Юстиниана, книга 4, титул 7; с) Кодекс Юст., кн. 4, титулы 25, 26, 27, 35. Важными литературными пособиями мне служили: Савиньи, Oblig., II, _ 54-58: Мюленбрух, "Die Lehre v. der Cession der Forderungen", _ 5-14; Cluck, Ausfilhrliche Eriauterung der Pandecten, Bd, 14, _ 876-919; Бухка, цитир. соч., _ 1-14; Руштрат, указанные выше исследования его; Mandry, Familienguterrecht, Bd. 1, стр. 134-141 и Bd. 2, стр. 207-323; Ortolan, Explications historiques des instituts. T. 2, кн. 2, титул 9.

*(75) В особености L. 11, D. 44, 7; L. 43, D. 17, 1; L. 49, _ 2, D. 41, 2 - tamen evictionis actio domino contra venditorem invito procuratore non datur: sed per actionem mandati ea cedere cogitur. - cm. Бухка, _ 6; Иеринг, Mitwirkung, I, стр. 312 и след.

*(76) Мы выпускаем из числа адъективных исков a" de Tributoria, которая есть не что иное, как видоизмененная a" de peculio и а° quasi-institoria, возникшая сравнительно в позднейшее время по типу инститорного иска.

*(77) Такое распределение адъективных исков не указывает в то же время на хронологический порядок возникновения их. В источниках а° quod jussu встречается с 1-ой группой адъективных исков, а не со 2-ой; см. Mandry, 11, стр. 220.

*(78) Kritische Blatter, N 2, стр. 10 и след. Ему, однако, первому принадлежит заслуга уяснения того, что адъективные иски не составляют исключительного момента в образовании понятия представительства, а вызваны в римской правовой жизни особыми соображениями

*(79) По справедливому замечанию Мандри (стр. 316), о Defensionspflicht можно говорить в том случае, когда непосредственный виновник нуждается в подобной защите, чего нет в адъективных исках, ибо или контрагент вовсе не может подлежать ответственности, если он раб, или же он сам в состоянии отвечать за себя, если он свободный.

*(80) L. 5 3, D. 46, 3 - Solvere pro ignorante et invite cuique licet. - Из этих слов само собой вытекает, что уплата чужого долга от имени должника может быть или с предварительного согласия последнего (представительство), или без оного (negotiorum gestio)

*(81) Это видно из слов его в приведенном тексте: talem differential!! expellentes

*(82) Против подобного взгляда на владение высказывается в особености Иеринг (Geist. III, стр. 39 и след., а также его "Beitrage zur Lehre von Besitz"); см. Муромцева "Очерки гражданского права" о природе института владения.

*(83) В этом титуле изложены одновременно правила поручения и представительства

*(84) _ 153 того же титула и части говорит, что кто договорился с уполномоченным, тот должен за исполнением договора обратиться к принципалу; следующий же _ (154) гласит, что если уполномоченное лицо заключило договор от своего имени, то контрагент может только от него требовать исполнения.

*(85) Примеч. Современное право признает представительство почти безгранично в сфере вещных и обязательственных прав, но в наследственном праве, и в особенности в семейном, этот институт имеет незначительное применение. В немецких благородных фамилиях можно заключать брак чрез представителя (см. Unger. Syst., _ 90, n° 35); а по древнему французскому праву допускалось представительство как при совершении брака, так и при дуэлях; см. Dalioz, Repertoire. etc. Т. 30. "Mandat", N 3.

*(86) Хотя в приведенном постановлении прусского уложения говорится о таком представителе юридического лица, который совершает сделку от своего имени, но там же прибавлено, что представительное качество такого представителя вытекает из фактических обстоятельств

*(87) Для возникновения юридического эффекта из представительства необходима наличность трех признаков: а) сделка должна быть заключена лицом, имеющим представительное полномочие; b) она должна быть заключена от имени принципала, и с) - в пределах данного полномочия.

*(88) Мы разумеем статьи, преследующие чисто юридическую цель, а не финансовую, административную и т.п.

*(89) Еще в уставе о цехах, гл. 16, _ 24 (см. Пол. Соб. Зак. за 1799 г. под N 19187), указывается довольно правильно на отличительный признак комиссионера: "Те купцы, которые правят делам и размыл купцов, называются комиссионерами".