Глава 1. Общая характеристика теории правового регулирования

1. Развитие теории правового регулирования в России

Теория правового регулирования общественных отношений прошла сложный путь становления и развития в российской юридической науке. Даже в учебной литературе, которая во многом отражает тенденции, сложившиеся в юридической науке, долгое время не было такого раздела, как правовое регулирование¹. Это наблюдается и в некоторых современных учебниках². Затем в значительной степени благодаря исследованиям С.С. Алексеева³ в учебниках по теории государства и права появилась глава «Механизм правового регулирования» или «Правовое регулирование»⁴. Однако современные разработки в этой области во многом основываются на идеях, которые в конце XIX - начале XX в. сформулировали в своих трудах основоположники российской теории права С.А. Муромцев, Н.М. Коркунов, Г.Ф. Шершеневич, Е.Н. Трубецкой и другие.

С.А. Муромцев считается основоположником социологического направления в теории права. Он не пользуется термином «правовое регулирование» в его современном понимании. Вместе с тем ряд положений, изложенных в его фундаментальном труде «Определение и основное разделение права» (1879 г.), способствовали в дальнейшем формированию данной категории.

С.А. Муромцев исходил из того, что «вместо совокупности юридических норм под правом разумеется совокупность юридических отношений (правовой порядок). Нормы же представляются как некий атрибут порядка»¹. В развитие этого положения исследователь различает две формы защиты - неорганизованную и организованную. Организованная защита, по его мнению, осуществляется определенным заранее порядком и обыкновенно при содействии особенных, установленных для того органов. Организованная форма защиты называется формой юридической или правовой². Именно категория «правовой порядок» в предлагаемом понимании говорит об урегулированности общественных отношений нормами права, пусть даже они и являются только атрибутом этого порядка. Установление определенного порядка юридической защиты говорит о правовой регламентации данных отношений. Примерно так в современной теории права понимается нормативное правовое регулирование.

Огромный вклад в становление и развитие общей теории права внес другой русский юрист Н.М. Коркунов. В своих трудах, среди которых особо нужно выделить «Лекции по общей теории права» (1886 г.), он сформулировал ряд положений, которые во многом легли в основу современной теории государства и права. Н.М. Коркунов также не пользовался термином «правовое регулирование». Но вместе с тем он сформулировал ряд положений, без которых сложно представить современную теорию правового регулирования. Так, юридическое отношение, по его мнению, есть то же житейское, бытовое отношение, только регулируемое юридической нормой³. Эта мысль в чем-то созвучна с идеями С.А. Муромцева, но в отличие от «правового порядка», о котором писал С.А. Муромцев, по Н.М. Коркунову юридические нормы регулируют житейские, бытовые (в современном понимании - общественные отношения), превращая их в юридические отношения (или правоотношения в современной интерпретации). Урегулированность общественных отношений нормами права - суть правового регулирования. «Право действует в человечестве, - писал Н.М. Коркунов, - как необходимое и единственное средство установить хотя бы некоторую гармонию постоянно сталкивающихся индивидуальных интересов, не разрушая общества и не отдавая в жертву интересам общественного порядка самостоятельности отдельных людей и их свободу»¹.

В настоящее время положение о необходимости учитывать индивидуальные интересы и особенности отдельной личности при разрешении конкретной ситуации с помощью права является одним из основополагающих в теории индивидуального правового регулирования².

Свое дальнейшее развитие общая теория права получила в начале XX в. Прежде всего, следует отметить Г.Ф. Шершеневича, работы которого явились основой для развития многих юридических наук. Ряд интересных положений, касающихся правового регулирования, Г.Ф. Шершеневич сформулирован в работе «Общая теория права» (разделе «Закон»)³. Автор отмечал, что формой права, преобладающей в настоящее время у всех цивилизованных народов, является закон, который совершенно отодвинул на задний план все иные формы. И далее, «прежде всего закон есть норма права, т.е. общее правило, рассчитанное на неограниченное число случаев»⁴. Таким образом, в качестве главного свойства закона он называет нормативность. И вместе с тем он отмечал: «Между тем государственная власть иногда принимает в законодательном порядке меры, рассчитанные на один случай их применения. Например, законодательное учреждение ассигнует некоторую сумму денег на помощь голодающей части населения, одобряет заграничный или внутренний заем, определяет приход и расход по государственному хозяйству (бюджет). Во всех таких случаях налицо законодательная форма, в которой проявляется воля органов государственной власти, но нет нормы права»⁵. Таким образом, Г.Ф. Шершеневич наряду с нормативным регулированием, по сути, говорил о том, что в современной юридической науке именуется индивидуальным правовым регулированием.

Следует отметить, что за прошедшие сто лет ситуация мало изменилась. Судебная практика по-прежнему далеко не всеми признается формой (источником) права. Что же касается судебного решения, то здесь ситуация выглядит двояко. То, что решение суда в индивидуальном порядке регулирует конкретную ситуацию, является неотъемлемым элементом теории правоприменения. Что же касается признания прецедента источником права, то российская юридическая наука только с начала 90-х годов XX в. перешла от огульного его отрицания к возможности признания прецедента источником российского права.

Значительный вклад в становление и развитие теории государства и права внес Е.Н. Трубецкой, среди трудов которого особо следует отметить такую работу как «Энциклопедия права». Е.Н. Трубецкой отмечал, что право есть порядок, регулирующий отношения отдельных лиц в обществе. Этот порядок проявляется, во-первых, как внешняя свобода лица и, во-вторых, как правило или норма, с одной стороны, предоставляющая лицу определенную сферу внешней свободы, а с другой - ее ограничивающая. Или если более точно: «Право есть совокупность норм, с одной стороны, предоставляющих, а, с другой стороны, ограничивающих внешнюю свободу лиц в их взаимных отношениях»¹. Данное определение в чем-то созвучно с определением С.А. Муромцева. Оба исследователя используют термин «порядок» при определении права. Однако в отличие от С.А. Муромцева, который понимал под правом совокупность юридических отношений, Е.Н. Трубецкой говорит о том, что право - это совокупность норм. Причем в его понимании это объективное право, наряду с которым существует еще и субъективное право. Именно положение о том, что совокупность юридических норм регулирует отношения между людьми, впоследствии явилось одним из краеугольных камней теории правового регулирования. Исследуя прецедент, Е.Н. Трубецкой пишет: «Элементарное условие всякого правосудия состоит в том, чтобы суд решал все однородные случаи на основании одних с тех же правил. Поэтому-то решение отдельного казуса устанавливает прецедент, т.е. общую правовую норму для всех аналогичных случаев. Таким образом, суд не только применяет закон, но и задает новые нормы права в дополнение к нему»¹.

Таким образом, теория правового регулирования общественных отношений прошла сложный путь становления и развития в российской юридической науке. Идеи, сформулированные и в трудах таких ученых, как И.В. Михайловский, П.И. Новгородцев, Б.А. Кистяковский, Л.И. Петражицкий, и других видных представителей российской юридической науки, явились тем фундаментом, на котором строятся многие современные исследования в общей теории государства и права.

2. Понятие и сфера правового регулирования

Правовое регулирование - это осуществляемая с помощью системы юридических средств и приемов деятельность субъектов права в целях упорядочения общественных отношений и их прогрессивного развития. Регулируя поведение, право тем самым регулирует и те отношения, в которых находятся субъекты, обладающие правами и обязанностями. Правовое регулирование всегда вводит фактические отношения в определенные рамки, упорядочивает, стабилизирует, ставит их под защиту государства².

Правовое регулирование имеет свои специфические особенности, которые зависят, во-первых, от характера и содержания регулируемых общественных отношений и, во-вторых, от юридических средств и методов воздействия на поведение участников социальных отношений.

Правовое регулирование осуществляется в двух основных формах - при помощи правоотношений и вне их. Вне правоотношений правовое регулирование связано с реализацией всеобщих и абсолютных прав, всеобщих юридических обязанностей, объем которых точно предусмотрен законом или иным источником права. Правовые отношения являются специфической разновидностью общественных отношений и особой формой правового регулирования. Когда правовое регулирование происходит в правовых отношениях, то состав участников, обладающих взаимными правами и обязанностями, известен. Объем субъективных прав и юридических обязанностей, их характер не вытекают прямо из закона, а во многом зависят от юридического факта и часто от волеизъявления сторон.

Процесс правового регулирования предполагает систему взаимосвязанных между собой юридических форм, методов и средств, с помощью которых осуществляются регулирование общественных отношений и воздействие на поведение участников социальных отношений.

В юридической литературе, когда речь идет о правовом регулировании общественных отношений, очень часто используется (применяется) термин «механизм правового регулирования», который понимается шире, чем сам процесс правового регулирования. Механизм правового регулирования рассматривается как единство всех юридических средств, с помощью которых осуществляются регулирование общественных отношений и удовлетворение интересов субъектов права. В систему этого механизма включают: нормы права, правоотношения, правосознание, правовую культуру, акты применения права, правовые стимулы и правовые ограничения¹.

Процесс правового регулирования общественных отношений охватывает, с одной стороны, деятельность государства, которая связана с установлением юридических норм. Устанавливая общеобязательные правила поведения, обязательные как для граждан, так и для должностных лиц, органов государственной власти, законодательство тем самым вносит упорядоченность и определенность в общественные отношения. С другой стороны - это деятельность органов государственной власти, связанная с определением правовых методов и средств по регулированию социальных отношений. Следовательно, содержанием правового регулирования является деятельность органов государственной власти, связанная с установлением определенных юридических средств и методов по организации поведения и деятельности индивидов и их организаций в целях обеспечения прав и свобод личности, нормального функционирования гражданского общества и его институтов.

На характер и содержание правового регулирования общественных отношений влияют различные факторы социальной жизни - уровень культуры общества, исторические традиции общественной жизни, менталитет нации (народа), характер и развитость институтов правовой системы, особенности регулируемых правом общественных отношений¹.

Эффективность действия права в целом зависит, во-первых, от правильного определения той сферы социальной деятельности, которая требует правового упорядочения и регулирования, и, во-вторых, от правильного выбора юридических средств и методов правового регулирования общественных отношений. Круг общественных отношений, регулируемых правом, очень широк, т.е. сферу правового регулирования общественных отношений составляют: отношения, складывающиеся в области производства, распределения и потребления материальных благ; политические отношения, связанные с деятельностью политических институтов и порядком их организации; семейные отношения, связанные с регистрацией и расторжением брака, с осуществлением прав и обязанностей супругов, родителей и детей, алиментными обязательствами членов семьи; отношения в сфере управления обществом и отношения по предотвращению и пресечению нарушений общественного порядка, отношения по осуществлению конституционных прав и свобод человека и гражданина, отношения в сфере природоохранительной деятельности и другие.

Сферу правового регулирования составляют три группы общественных отношений - имущественные, управленческие и обеспечение общественного порядка¹. Другие общественные отношения подпадают под правовое регулирование тогда и постольку, когда и поскольку они носят имущественный, управленческий или охранительный характер². Круг общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, и составляют предмет правового регулирования. От характера и содержания общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования, зависят особенности, приемы и средства юридического воздействия на поведение участников этих отношений. Специфика юридического воздействия указывает на метод правового регулирования общественных отношений. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос о том, что регулируется правом, то метод правового регулирования указывает на то, как регулируются эти общественные отношения.

В общественной жизни очень важно определить динамику развития сферы правового регулирования с тем, чтобы вовремя предвидеть тенденцию развития правовых институтов и определить социальную обусловленность права.

Посредством правового регулирования поведение участников общественных отношений вводится в определенные рамки, соответствующие содержанию права. Государство, закрепляя определенные правила поведения в правовых нормах, регламентирует действия субъектов права посредством установления их субъективных прав и юридических обязанностей. Тем самым право регулирует сложившиеся общественные отношения с помощью дозволений, запретов и предписаний, характер которых получает отражение в содержании правовых норм.

Таким образом, правовое регулирование - это осуществляемая с помощью системы юридических средств и приемов деятельность субъектов права в целях упорядочения общественных отношений и их прогрессивного развития. Сферу правового регулирования составляют три группы общественных отношений - имущественные, управленческие и обеспечение общественного порядка.