Гражданское право / Служебная и коммерческая тайна

Служебная и коммерческая тайны

Служебная и коммерческая тайна представляют собой такой вид информации, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Введение особой правовой охраны служебной и коммерческой тайны обусловлено необходимостью защитить законные интересы участников товарного оборота, затрачивающих время и средства на разработку и внедрение передовых технологий и методов ведения бизнеса, которые не всегда могут быть защищены с помощью традиционных форм правовой охраны.

Служебная и коммерческая тайна рассматриваются как объекты интеллектуальной собственности, но их правовая охрана отличается от охраны традиционных объектов, охраняемых авторским и патентным правом.

Правовая охрана служебной и коммерческой тайны осуществляется в соответствии со следующими актами:

Ст. 139 Гражданского Кодекса Российской Федерации;

Ст. 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках";

Законом РФ "Об информации, информатизации и защите информации".

Данный закон хотя и не содержит специальных правил, посвященных охране служебной и коммерческой тайны, но включает целый ряд норм, раскрывающих понятие информационных ресурсов, конфиденциальной информации, защиты информации.

Из числа подзаконных актов можно выделить постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну".

Применительно к служебной и коммерческой тайне устанавливается ряд критериев охраноспособности, которым они должны соответствовать, чтобы пользоваться правовой охраной:

1) проверка охраноспособности служебной и коммерческой тайны осуществляется не в порядке специальной предварительной процедуры, а только тогда, когда право на служебную или коммерческую тайну нарушается или оспаривается и требуется установить, существовало или оспаривается ли оно вообще;

2) к информации, составляющей служебную или коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании;

3) чтобы информация считалась служебной или коммерческой тайной, требуется, чтобы обладатель информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. Это могут быть меры технического, организационного и юридического характера, которые направлены на то, чтобы оградить информацию от несанкционированного доступа третьих лиц.

Служебной или коммерческой тайной могут быть самые разнообразные сведения, связанные с предпринимательской деятельностью (производством, технологической информацией, управлением, финансами).

Но в соответствии с постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года N 35 коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять: учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и Устав; документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты); сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ; документы о платежеспособности и пр.

Субъектами права на служебную и коммерческую тайну могут быть юридические лица и физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью.

Обладателю служебной или коммерческой тайны предоставляется право засекречивать информацию от третьих лиц и требовать, чтобы эти лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации.

В отношении служебной или коммерческой тайны юридическое или физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью обладает следующими правами:

1) в любой момент может раскрывать перед третьими лицами те сведения, которые составляли служебную или коммерческую тайну, если это не нарушает принятых им обязательств перед контрагентами. Однако существуют случаи, предусмотренные законом, когда на лицо возлагается обязанность раскрыть конфиденциальность информации по требованию компетентных государственных органов и должностных лиц (например: по требованию следственных органов в связи с расследованием находящихся в их производстве уголовных дел). При этом на указанных органах и конкретных должностных лицах лежит обязанность по неразглашению полученной информации перед третьими лицами;

2) может продать или иным образом переуступить эту информацию заинтересованному лицу;

3) может предоставлять другим лицам разрешение на использование информации, содержащейся в служебной или коммерческой тайне, в собственной сфере, т.е.выдавать третьим лицам лицензии, которые, в свою очередь, могут носить исключительный или неисключительный характер.

Право на служебную или коммерческую тайну может быть прекращено в случае, когда сведения становятся доступными третьим лицам и, соответственно, утрачивают свою ценность, а также в случае отнесения соответствующих сведений в установленном законом порядке к числу сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.

Наряду с термином "служебная и коммерческая тайна" в законодательстве и на практике используются следующие термины: "секрет производства", "ноу-хау", "торговые секреты" и пр. Все эти термины обозначают, в сущности, одно и то же понятие, которое в ГК РФ определяется как "служебная и коммерческая тайна".

Конфликт использования служебной и коммерческой тайны

Версия для печати

Есть ли действенные способы предупреждения конфликта, связанного с использованием служебной и коммерческой тайны? Пожалуй не вызывает сомнения тезис о рассмотрении корпоративных знаниях, как наиболее ценного актива бизнеса. Однако действующее законодательство и тем более практика построения отношений с Персоналом, не позволяют достаточно эффективно защитить служебную и коммерческую тайну. В случае конфликта сотрудники уходят, унося с собой информацию, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам Можно ли предупредить возможные убытки от несанкционированного использования этой информации? Вопрос особенно важен в банковской сфере, страховании, при работе с ценными бумагами, в сфере информационных технологий и др.

Продается коммерческая тайна. Недорого.

Легко представить себе такое объявление, потому что случаев неправомерного использования служебной и коммерческой тайны предостаточно. Рассмотрим типичный пример того, как сотрудник может легко получить доступ к важной коммерческой тайне в ходе исполнения служебных обязанностей.

Сотрудник инвестиционной компании Васильев на протяжении полугода составлял бизнес–план по созданию завода безалкогольных напитков в городе К., собирал ценную рыночную информацию о поставщиках необходимого сырья, оборудования и покупательском спросе. При этом Васильев вел интенсивную переписку с рядом зарубежных организаций, готовил технико-экономическое обоснование проекта. Спустя некоторое время Васильев сменил место работы и в подтверждение своей квалификации показал экземпляр бизнес-плана новому руководителю. Новый руководитель предложил осуществить небольшую компиляцию бизнес-плана и направить материал в головную организацию в Москву для рассмотрения возможности инвестирования . . . В случае положительного решения Васильеву была обещана щедрая премия. Однако, подумав, Васильев отказался от этого заманчивого предложения.

В самом деле, как следует из условий этого примера, обладание информацией о поставщиках сырья, оборудования о покупательском спросе на продукцию позволит организации получить конкурентные преимущества в случае развертывания нового бизнеса. Как следует из условий примера, поиск этой информации, ее экономический анализ заняли немалое время специалиста, можно предположить даже группы специалистов, поскольку большинство проектов предполагает коллективную работу. Правомерно ли в это ситуации использовать бизнес-план другими лицами? Ответ легко получить из определения служебной и коммерческой тайны, которое приведено в ст. 139 Гражданского кодекса:

1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. . . .

2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другими законами.

И далее, фактически следует ответ на поставленный вопрос:

Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско - правовому договору.

В приведенной норме содержится очевидный недостаток: сам факт получения доступа к информации сам по себе еще не причиняет убытков законному обладателю служебной и коммерческой тайны. А вот последующее использование данной информации в коммерческих целях может причинить ощутимые убытки законному правообладателю. Именно это нарушает правила добросовестной рыночной конкуренции и права собственности. Заметим, что служебная и коммерческая тайна - это не какой-то особый объект гражданских прав. Служебная и коммерческая тайна может быть воплощена в самых разных видах объектах гражданских прав и вещей: конструкторская документация, база данных, макет или образец изделия, фотоснимок или файл и др.

Бизнес на чужих знаниях

Для понимания тонкой грани между законным и незаконным использованием служебной и коммерческой тайны рассмотрим другой пример из сферы торговых отношений.

Владимир – работал директором крупной фирмы УСПЕХ по продаже оргтехники в городе М. Бизнес успешно развивался, высоко оценивая личные качества Владимира, учредители предложили ему вступить в дело в качестве партнера. Затем точки зрения на развитие бизнеса у партнеров разошлись, и Владимир решил создать собственное дело аналогичного профиля, условно назовем его – ВЕЗЕНИЕ. Поскольку имена клиентов ему были известны и благодаря своим профессиональным качествам, Владимир предлагал этим же организациям товар на более выгодных условиях, чем УСПЕХ. Выбор клиентов все чаще склонялся в пользу ВЕЗЕНИЯ. Немного позже ключевые сотрудники УСПЕХ почему-то также перешли в ВЕЗЕНИЕ. Сейчас бизнес УСПЕХ стремительно теряет обороты, напротив, бизнес ВЕЗЕНИЯ идет в гору.

На первый взгляд, действия Владимира нарушают служебную и коммерческую тайну бывших работодателей, ведь он адресовал свои предложения известным клиентам. Свой опыт, наработки он получил в немалой степени в процессе предыдущей работы. Однако такой ответ может быть неверным и вот почему. Обратимся к определению:

Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда. . . . имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности . . .

Возникает вопрос, а действительно ли списки клиентов не были известны третьим лицам? Часто такие списки можно получить из отрытых источников, включая рекламные буклеты самого обладателя информации. Вот если этот обладатель накапливает дополнительные данные о клиентах, как например: оценка их платежеспособности, удобный режим закупок товара, предпочтения руководителей клиента, среднемесячные потребности в товаре определенного ассортимента и др., то такую информацию уже нельзя рассматривать как общеизвестную. Но этого недостаточно. Необходим ограниченный доступ к информации и конкретный перечень мер к охране ее конфиденциальности. Если эти условия не соблюдаются, то говорить о каком либо возмещении убытков нельзя. Возможно, что в приведенном примере Владимир достиг конкурентных преимуществ за счет доступа к кредитным ресурсам, тщательного планирования и умелого руководства. Ведь часто предприниматель использует общедоступную информацию, но более творчески и более успешно, чем конкуренты. В качестве дополнительной прибыли Владимир получил целую команду квалифицированных сотрудников с прежнего места работы (подготовка специалистов стоит немалых затрат, опыта проб и ошибок). Однако, это можно объяснить созданием более хороших условий труда и правом выбора специалиста желаемого места работы.

Допустим иное: Владимир похитил какие либо сведения, составляющие служебную и коммерческую тайну - как взыскать убытки в пользу УСПЕХА?

Предупреждение конфликта

Имеется ввиду конфликт, связанный с разглашением служебной и коммерческой тайны. Способ предупреждения конфликта состоит в том, чтобы убедить работника в реальном наступлении ответственности за разглашении служебной и коммерческой тайны. Чем более сильна законная позиция работодателя, тем менее вероятными станут противозаконные действия работника. Ведь механизм взыскания убытков можно создать даже в условиях существующего законодательства.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Различают реальный ущерб и упущенную выгоду. Если работодатель включит в трудовой договор обязательство о неразглашении служебной и коммерческой тайны (ст. 57 Трудового кодекса), то в случае ее разглашение работодатель по своей инициативе вправе уволить работника (ст. 81 Трудового кодекса). Вопрос об убытках урегулирован трудовым законодательством плохо. Во-первых, речь может идти только о реальном ущербе (ст. 238 Трудового кодекса), во-вторых, пределы материальной ответственности ограничиваются среднемесячным размером заработной платой (ст. 241 Трудового кодекса). Полное возмещение ущерба предусмотрено ст. 243 Трудового кодекса и эта мера ответственности может быть применена в случае разглашения работником сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну. Но что представляет собой реальный ущерб? – стоимость похищенных виновным лицом дискет или компакт дисков? Эта стоимость просто мизерная по сравнению с причиненными убытками. Львиную долю убытков будет составлять упущенная выгода законного правообладателя информации.

Как рекомендуют юристы[1] выход состоит в заключении гражданско–правового договора с работником организации. Однако по нашему мнению, не достаточно заключение лишь одного договора – необходим целый комплекс мер для того, чтобы заработал механизм защиты служебной и коммерческой тайны. Этот комплекс мер должен включать в себя следующее.

Обсуждение понятия служебная и коммерческая тайна – в результате должен быть определен список сведений и документов, составляющих эту тайну. Далее необходимо подготовить приказ руководителя об отнесении этих сведений, документов, баз данных к информации, составляющих служебную и коммерческую тайну. Не помешает включение в коллективный трудовой договор, должностные инструкции специалистов условия о неразглашении служебной и коммерческой тайны. Поскольку работа с информацией выполняется, как правило, группой специалистов, будет полезен договор о полной коллективной (бригадной) материальной ответственности этой группы[2]. Договор о полной индивидуальной материальной ответственности необходим для специалистов, имеющих прямой доступ к уязвимой информации. Разумеется, необходимо составить список специалистов, имеющих доступ к информации, составляющей служебную и коммерческую тайну. Как уже отмечалось выше, соглашение о неразглашении служебной и коммерческой тайны – это гражданско-правовая сделка, где можно оговорить возмещение не только ущерба, но и упущенной выгоды в случае нежелательного инцидента, не помешает включить в такой договор третейскую оговорку во избежании длительных судебных тяжб в судах общей юрисдикции. Кроме того, работодатель должен приказом оговорить и обеспечить реальное исполнение мероприятий по ограничению доступа к информации, составляющую служебную и коммерческую тайну. Но главное – создать мотивацию у работников к неразглашению служебной и коммерческой тайны путем убеждения, тренингов и стимулов к хорошей работе. Необходимо постоянно поддерживать культуру отношений работы по найму: сотрудник не может претендовать ни на один объект интеллектуальной собственности, ни на служебную и коммерческую тайну работодателя без специального соглашения между сторонами.

_________________________

[1] Э. Гаврилов в статье «К вопросу об охране коммерческой служебной и личной тайны, гражданско –правовые аспекты», Хозяйство и право № 5 / 2003г. рекомендует именно этот способ защиты.

[2] Приложение № 4 к постановлению Министерства труда и социального развития РФ от 31.12.2002 № 85

Служебная и коммерческая тайна (комментарии к ГК)

1. Субъекты гражданского права могут в своих интересах ограничивать доступ других лиц к известной им информации. Поэтому в отличие от государственной тайны состав сведений, которые составляют служебную или коммерческую тайну, определяется не нормативными актами, а самими обладателями информации. Виды информации, составляющие служебную и коммерческую тайну, определяются внутренними (локальными) нормативными актами организаций, гражданско-правовыми и трудовыми договорами.

Отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности, кроме ГК, регулируют федеральные законы от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"*(113) и другие федеральные законы. Так, например, ст. 15 Федерального закона от 07.05.1998 N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах" к коммерческой тайне относится информация о состоянии пенсионных счетов и производимых фондом выплатах негосударственных пенсий. Согласно п. 4 ст. 10 Закона о бухучете содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной.

2. Комментируемая статья практически не разделяет понятия служебной и коммерческой тайны, предусматривает одинаковое регулирование для обоих видов тайны, что связано с невозможностью четкого разделения регулируемых отношений. Информация, являющаяся коммерческой тайной, может стать служебной тайной и наоборот.

Состав информации, являющейся коммерческой и служебной тайной, также часто совпадает по составу с другими видами конфиденциальной информации, в том числе государственной, налоговой, банковской тайной. Так, согласно п. 2 ст. 102 НК к разглашению налоговой тайны относится передача коммерческой тайны налогоплательщика. Большая часть информации, составляющей банковскую тайну, несомненно, является коммерческой тайной для банка как коммерческой организации и служебной тайной для работников банка.

3. Федеральным законом "О коммерческой тайне", постановлением Правительства РФ от 05.12.1991 N 35 (в ред. от 03.10.2002)*(114) определен перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. В частности, к таким сведениям отнесены: учредительные документы; документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью; сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежей; сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства России и размерах причиненного при этом ущерба; сведения об участии должностных лиц в других организациях.

4. Для признания информации служебной или коммерческой тайной и соответственно для ее правовой охраны закон называет следующие обязательные условия:

1) наличие у информации действительной или потенциальной коммерческой ценности. Некоторые цивилисты считают ошибочным включение этого условия, поскольку оно приравнивает служебную и коммерческую тайну к секретам производства ("ноу-хау"), ограничивает право обладателя информации на придание ей конфиденциальности. Секреты производства действительно остаются одним из основных видов коммерческой тайны. Но в формулировке статьи не напрасно использовано слово "потенциальная", этим подчеркивается то, что информация может и не иметь сегодняшней цены ("действительной ценности"), а приобретет ее только в будущем ("потенциально").

Такая возможность как раз и определяется обладателем при отнесении информации к служебной и коммерческой тайне в настоящем;

2) неизвестность информации третьим лицам. В отличие от других видов нематериальных благ, используемых в хозяйственной деятельности (авторские права, права на изобретения, товарные знаки и т.п.), для прав на информацию, являющуюся служебной и коммерческой тайной, законодатель не устанавливает сроков действия. Права на конфиденциальную информацию существуют и имеют какую-либо ценность только до тех пор, пока эта информация не стала известной. После разглашения информации (причем неважно, на каком основании - законном или нет) всякий смысл в сохранении ее конфиденциальности пропадает. Поэтому единственное право, которое может остаться у первоначального обладателя информации, это право на возмещение убытков, если информация была разглашена незаконно.

В судебной практике возник вопрос о возможности отнесения к служебной и коммерческой тайне программ телепередач и соответственно запрете на публикацию таких программ третьими лицами. ВАС РФ признал невозможным применение режима служебной и коммерческой тайны к телепрограммам именно в силу их несоответствия условиям неизвестности и свободного доступа (постановление Пленума ВАС РФ от 24.11.1998 N 3900/98*(115));

3) отсутствие свободного доступа к информации на законном основании. В судебной практике неоднократно возникали вопросы, связанные с доступом акционеров к документам АО, когда само общество отнесло такие документы к коммерческой тайне. Арбитражные суды при вынесении решений руководствовались настоящим условием. Если истребуемые документы прямо поименованы в законе как документы, подлежащие представлению акционеру, то на них не распространяется режим коммерческой и служебной тайны, даже если информация, содержащаяся в документах, отнесена действующим законодательством или локальными нормативными актами АО к коммерческой тайне;

4) обладатель информации принимает меры к охране конфиденциальности информации, среди них можно выделить три основных вида:

- организационные, заключающиеся в определении информации как служебной и коммерческой тайны (см. п. 1 коммент. к данной статье) и доведении этого до тех, кто находится в непосредственном контакте с информацией (работники, контрагенты);

- юридические, заключающиеся в установлении обязанности в договорах (трудовых и гражданско-правовых) контрагентов и работников соблюдать конфиденциальность, а именно: не разглашать информацию, соблюдать технические меры работы с информацией. Для договоров подряда такая обязанность установлена во второй части ГК (ст. 727);

- технические, препятствующие разглашению работниками и контрагентами (активные) и затрудняющие доступ третьих лиц (пассивные).

5. Среди способов защиты информации, предусмотренных действующим законодательством, можно назвать следующие:

- специальный порядок получения сведений от их обладателей, в том числе ограничение круга лиц, уполномоченных получать такие сведения (см., например, ч. 3 ст. 183 УПК);

- особую процедуру работы с таким сведениями; так, АПК (п. 2 ст. 11), ГПК (п. 2 ст. 10) предусматривают возможность проведения закрытого судебного заседания по ходатайству лица, участвующего в деле и ссылающегося на необходимость сохранения тайны;

- ответственность государственных органов и должностных лиц за разглашение коммерческой и служебной тайны.

6. Необходимо отметить, что комментируемая статья устанавливает ответственность в виде возмещения убытков не только за незаконное разглашение, но и за незаконное получение информации, составляющей служебную и коммерческую тайну.

За разглашение служебной и коммерческой тайны трудовым законодательством также установлена дисциплинарная ответственность (подп. "в" п. 6 ст. 81 ТК).