§ 2. Крупные сделки

Основные правила совершения сделок, относящихся к категории крупных, содержатся в ст. 46 Закона. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью правила, предусмотренные в указанной статье, Законом установлены впервые. Однако понятие крупных сделок известно акционерному законодательству Российской Федерации (ст. 78-80 ФЗ "Об акционерных обществах").

В соответствии с п. 1 ст. 46 Закона крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Отметим, что норма-дефиниция, содержащаяся в первом предложении п. 1 ст. 46 Закона, почти дословно совпадает с нормой, установленной в первом абзаце п. 1 ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах".

Целесообразно иметь в виду, что крупной сделкой признается только та сделка, результат совершения которой может существенным образом повлиять на судьбу предприятия, имущественного комплекса общества. Сумма (размер) крупной сделки определяется исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества (имущества, передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал другого общества, и т.д.) по правилам п. 2 данной статьи.

Под отчетным периодом в контексте данной статьи допустимо понимать как период, за который составляется годовая бухгалтерская отчетность, так и периоды, за которые составляется месячная и квартальная бухгалтерская отчетность.

Посредством совершения сделок приобретается или отчуждается имущество (имущественные права). В гражданском праве под отчуждением в широком смысле понимается передача объекта в собственность другого лица в любой допускаемой законом форме, как правило, в результате волеизъявления собственника по передаче своих правомочий в отношении соответствующего объекта другому лицу. При этом все права и обязанности по отношению к отчуждаемому имуществу (правам) переходят к новому собственнику. Различают возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение) отчуждение.

Заметим, что в случаях, предусмотренных законом, отчуждение возможно также помимо или даже вопреки воле собственника (например, реквизиция). Естественно, в таких случаях нормы ст. 46 Закона не применяются, поскольку в них речь идет только о сделках.

Данная статья устанавливает, что отчуждение имущества может производиться прямо или косвенно. Прямое отчуждение имущества - это совершение сделки, по которой собственник заведомо передает свои правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом другому лицу. Это касается прежде всего совершения таких сделок с имуществом, как купля-продажа или мена, прямо предполагающих переход имущества в собственность приобретателя при условии полной выплаты цены имущества или иного встречного предоставления.

Косвенное отчуждение имущества может происходить в случаях, когда сама по себе сделка не направлена на отчуждение определенного объекта, но создает условия, при которых в силу закона или соответствующего договора возможно отчуждение этого объекта. Примером может служить совершение собственником таких сделок, как передача его в залог или аренду. Договор о залоге предусматривает, что в случае неисполнения должником своих обязательств перед кредитором имущество переходит в собственность кредитора в обеспечение исполнения обязательств. Согласно ст. 624 ГК РФ в законе или договоре аренды может быть предусмотрена возможность перехода арендованного имущества в собственность арендатора при внесении им обусловленной договором выкупной цены. Такой переход может быть осуществлен при истечении срока аренды или до его истечения. В случае, если в договоре аренды не предусмотрено условие о выкупе арендованного имущества, то оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон. При этом стороны могут договориться о зачете в выкупную цену ранее выплаченной арендной платы.

Общее определение сделки установлено в ст. 153 ГК РФ. Сделками признаются действия (т.е. акты, совершенные на основе волеизъявления одного или нескольких лиц), направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (т.е. на достижение результата, имеющего юридическое значение).

Крупные сделки, подпадающие под признаки, установленные в ст. 46 Закона, должны совершаться только в письменной форме. Сделки с некоторыми видами имущества (в частности, сделки с земельными участками, строениями, зданиями, сооружениями, предприятиями и другим недвижимым имуществом) подлежат также обязательной государственной регистрации в порядке, установленном ФЗ от 21.07.1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" *(78).

Закон не относит к числу крупных сделки, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, независимо от того, на какую сумму совершается такая хозяйственная сделка. Под обычной хозяйственной деятельностью здесь следует понимать деятельность общества, осуществляемую на свой риск и направленную на получение прибыли от реализации товаров или продукции, пользования имуществом, выполнения работ, оказания услуг, связанную с приобретением сырья, материалов, реализацией готовой продукции и т.п. Если сумма такой сделки будет равна или даже превысит 25% от стоимости имущества общества, то она не должна рассматриваться как крупная сделка в контексте ст. 46 Закона.

Обратим внимание, что ФЗ "Об акционерных обществах", определяющий в ст. 78 и 79 порядок заключения акционерным обществом крупных сделок, также не относит к крупным сделкам те сделки, которые совершаются обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, независимо от стоимости имущества, приобретаемого или отчуждаемого по такой сделке.

Судебно-арбитражная практика исходит из того, что при решении вопроса об отнесении сделки к категории крупных необходимо сопоставлять стоимость имущества, являющегося предметом сделки, с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала (см. Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Информационное письмо от 13.03.2001 г. N 62) *(79).

Понятие обычной хозяйственной деятельности далеко не всегда толкуется однозначно, поскольку те или иные виды деятельности для одних хозяйственных обществ являются обычными, а для других - нет. Это зависит и от специфики сферы деятельности общества, управленческих и предпринимательских традиций, технических и организационных приемов совершения тех или иных операций. Например, не всегда можно однозначно установить, подпадает ли под признаки крупной сделки получение значительного кредита, отчуждение (приобретение) объекта недвижимости и т.п. Определить, относится ли та или иная сделка к категории крупных, возможно лишь на основе обстоятельного анализа деятельности конкретного общества. Поэтому окончательное решение данного вопроса в спорных ситуациях остается на усмотрении суда.

Так, Президиум ВАС РФ пришел к выводу о том, что к кредитному договору, заключенному хозяйственным обществом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, положения законодательства о крупных сделках не применяются независимо от размера полученного по нему кредита. Хозяйственное общество обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным кредитного договора, заключенного с акционерным коммерческим банком, со ссылкой на то, что сумма полученного кредита превышает 25% балансовой стоимости имущества общества, однако генеральный директор общества подписал его без соблюдения правил, предъявляемых к порядку одобрения крупных сделок. Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил. Суд кассационной инстанции принятое решение обоснованно отменил и в иске отказал. Постановление об отмене решения мотивировано тем, что договор заключен обществом на получение кредита в целях обеспечения документарного аккредитива, который был открыт обществом для оплаты товаров, закупленных им по контракту. В соответствии с уставом общества предметом его деятельности является торговля различными товарами; данный кредит получен в связи с осуществлением текущих хозяйственных (закупочных) операций, а поэтому к оспариваемому договору не должны предъявляться требования, предъявляемые для заключения крупных сделок. Постановление суда кассационной инстанции принято на основе анализа характера и условий конкретного договора, позволившего отнести его к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности *(80).

При решении вопросов об отнесении сделки к категории крупных в контексте рассматриваемой статьи, с нашей точки зрения, предварительно необходимо попытаться ответить на вопрос, может ли совершение соответствующей сделки реально повлиять на дальнейшую судьбу общества как юридического лица, субъекта гражданских прав и судьбу предприятия, имущественного комплекса общества. При положительном ответе на этот вопрос и при наличии критериев, указанных в ст. 46 Закона, допускается вывод о том, что совершаемая сделка является крупной.

Предметом крупных сделок может выступать любое имущество общества, предназначенное для его деятельности, в частности, оборудование, транспортные средства, земельные участки, здания, сооружения и другое движимое и недвижимое имущество. Главным образом речь идет об имуществе, относящемся к основным средствам.

Крупными сделками, совершаемыми обществом с ограниченной ответственностью по правилам ст. 46, могут быть практически любые гражданско-правовые сделки, в частности, купля-продажа, мена, аренда, залог и др.

Договор купли-продажи - один из наиболее распространенных на практике видов договоров. Общие положения о купле-продаже установлены в 1 гл. 30 ГК РФ. В п. 1 ст. 454 ГК РФ дано общее определение договора купли-продажи. Отдельные виды данного договора (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятий) регулируются статьями гл. 30 ГК РФ. В договоре купли-продажи должен быть указан его предмет; полное наименование сторон; качественные, количественные и стоимостные характеристики имущества; права, обязанности и ответственность сторон; срок исполнения договора.

ГК РФ устанавливает общие правила о залоге, отсылая к специальным законам, регулирующим отдельные виды залога. Так, в ст. 334 ГК РФ предусмотрено, что общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к ипотеке (залогу недвижимого имущества) в случаях, когда ГК РФ или законом об ипотеке не установлены иные правила.

Бартерные отношения, основанные на договоре мены, в ГК РФ регламентированы более подробно по сравнению с ГК 1964 г., в котором этому договору была посвящена всего одна статья (ст. 255 ГК 1964 г.). ГК РФ посвящает данному виду договора гл. 31, где в ст. 567 дает его определение. Данная статья подчиняет мену правилам о купле-продаже (гл. 30 ГК РФ), в том числе о качестве товара и последствиях их нарушения (ст. 469 ГК РФ). Обмениваемыми товарами могут быть любые вещи, кроме тех, которые изъяты из оборота или ограничены в обороте (ст. 455, 129 ГК РФ). К договору мены не могут применяться правила о купле-продаже, касающиеся денежных расчетов, поскольку такие расчеты при мене не производятся, за исключением случая, когда обмениваемые товары признаются неравноценными.

Крупная сделка может совершаться и по договору аренды, широко применяемому в предпринимательской практике. Предмет договора аренды определен в ст. 607 ГК РФ. Договор аренды, стороной которого является общество с ограниченной ответственностью, должен заключаться в письменной форме. Если предметом договора аренды является недвижимое имущество, то такой договор подлежит государственной регистрации в порядке, установленном ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". Договоры, предусматривающие возможность последующего выкупа имущества арендатором, должны заключаться, согласно п. 3 ст. 609 ГК РФ, в форме, установленной для договора купли-продажи такого имущества. Условие о переходе имущества в собственность арендатору по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей выкупной цены, должно быть предусмотрено в договоре. В договоре аренды должны быть указаны: срок аренды; размер, порядок, условия и сроки внесения арендной платы; права и обязанности сторон; права третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество (сервитут, право залога и т.д.); условия пользования арендованным имуществом и другие условия, предусмотренные ГК РФ.

Нормы, определяющие порядок совершения крупных сделок, распространяются на договоры поручительства, если сумма конкретного договора превышает 25% балансовой стоимости активов общества-поручителя на дату заключения договора *(81).

Для целей ст. 46 Закона стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Таким образом, стоимость отчуждаемого имущества, являющегося предметом крупной сделки, по общему правилу, определяется его балансовой стоимостью, т.е. стоимостью соответствующего актива за вычетом износа, но с учетом периодической переоценки, проводимой в установленном порядке. Кроме того, Высший Арбитражный Суд РФ указал на то, что при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств) *(82).

Если в результате крупной сделки общество приобретает то или иное имущество, то указанные выше правила не применяются, и стоимость приобретаемого имущества считается равной цене предложения. Заметим, что если первоначальная цена предложения по соглашению сторон в дальнейшем изменена, то, по-видимому, стоимость приобретаемого имущества следует определять в соответствии с ценой, согласованной сторонами.

Решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (см. п. 3 ст. 46 Закона). Закон не устанавливает количество голосов, необходимых для принятия такого решения.

Представляется, что Закон не предусматривает для принятия указанного решения обязательных правил, имея в виду, что соответствующие отношения могут регулироваться уставом общества с ограниченной ответственностью по усмотрению его участников. Принятие решения о совершении крупной сделки Закон не относит к исключительной компетенции общего собрания участников общества (см. ст. 33), и в определенных случаях соответствующее правомочие может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Так, согласно п. 4 ст. 46 Закона в случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) общества принятие решений о совершении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Исходя из буквального толкования приведенных правил следует полагать, что право принятия решений о совершении крупных сделок на сумму, превышающую 50% балансовой стоимости имущества общества, не может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества, даже если устав общества содержит соответствующее положение.

Обратим внимание, что в п. 4 ст. 46 Закона не определено количество голосов, необходимое при принятии такого решения советом директоров (наблюдательным советом). Поэтому соответствующие правила должны устанавливаться в уставе общества.

В соответствии с п. 5 ст. 46 Закона крупная сделка, совершенная с нарушением требований, предусмотренных указанной статьей, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Под нарушением требований ст. 46 Закона следует понимать: а) нарушение содержащихся в ней императивных норм; б) нарушение положений устава общества, установленных в соответствии с правилами данной статьи.

Исполнительный орган общества не вправе совершать крупные сделки по своему усмотрению, без соблюдения положений п. 1-4 ст. 46 Закона (кроме случая, указанного в п. 6 данной статьи). Поэтому крупная сделка, совершенная от имени общества единоличным исполнительным органом или уполномоченным им лицом с нарушением требований ст. 46 Закона, является оспоримой и может быть признана судом недействительной по иску общества или его участника.

Если к моменту рассмотрения иска о признании крупной сделки недействительной по основаниям, указанным в п. 5 рассматриваемой статьи, общим собранием участников, а в соответствующих случаях советом директоров (наблюдательным советом) общества будет принято решение об одобрении сделки, то такой иск не подлежит удовлетворению (см. п. 20 Постановления N 90/14 от 09.12.1999 г.).

Пункт 6 ст. 46 Закона предусмотрел возможность установить в уставе общества правило, согласно которому для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета). Имеются в виду все крупные сделки, независимо от суммы. В этом случае решение о совершении таких сделок относится к компетенции единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, директора, президента, исполнительного директора и т.п.), право которого совершать сделки от имени общества предусмотрено в п. 3 ст. 40 Закона, или управляющего (если ему переданы полномочия исполнительного органа).