§ 1. Происхождение института

exceptio non adimpleti contractus <1>

--------------------------------

<1> В рамках настоящей книги мы позволим себе использовать для обозначения интересующего нас института этот латинизм или его укороченный вариант (exceptio) наряду с российским понятием "приостановление встречного исполнения". При этом некоторые отличия вполне очевидны. Институт exceptio представляет собой право на возражение в ответ на предъявленный иск об исполнении договора. Развившееся на основании данного института право на приостановление исполнения как особый способ защиты подразумевает одностороннее воздержание от исполнения обязательства.

В литературе признается римско-правовое происхождение данного института, на что указывает сам общепринятый в европейском правовом дискурсе термин для его обозначения - exceptio non adimpleti contractus (возражение о неисполненности договора) <1>. Тем не менее следует отметить, что в классическом римском праве обязательства сторон договора рассматривались чаще всего как отдельные и не связанные между собой настолько, чтобы неисполнение или тем более угроза неисполнения одного из них давали другой стороне право приостановить исполнение своих обязательств. Однако даже тогда, как указывают некоторые авторы, признавались отдельные случаи, когда право достигало аналогичного результата <2>. Так, Р. Циммерманн (Zimmermann) указывает на то, что в классическом римском праве для того, чтобы у кредитора возникло право приостановить исполнение, в договоре должна была иметься специальная оговорка об этом. Несмотря на это, как уточняет тот же автор, даже и без такой оговорки суды были вправе в ряде случаев предоставить аналогичное право пострадавшему от нарушения договора контрагенту на основе принципа доброй совести <3>.

--------------------------------

<1> Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 333.

<2> Schulz F. Classic Roman Law. Oxford, 1951. P. 531 - 532 (цит. по: O'Neill P., SaafN. Is the Exceptio Non Adimpleti Contractus Part of the New Lex Mercatoria? // Transnational Rules in International Commercial Arbitration (ICC Publ.). Paris, 1993. P. 147ff // http:// tldb.uni- koeln.de/ php/ pub_ show_ content.php?pubdocid= 116000&pubwithmeta= ja&pubwithtoc= ja&page= pub_ show_ document.php).

<3> Zimmerman R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. Oxford, 1996. P. 801.

Окончательно институт exceptio non adimpleti contractus сформировался в позднем римском праве <1>. Как указывал И.А. Покровский, в эпоху, когда купля-продажа оформлялась в виде двух стипуляций, "обязанность каждого контрагента была независимой, и потому подлежала выполнению, невзирая на то, выполнил ли противник свое обязательство или нет. С превращением купли-продажи в консенсуальный контракт это соображение отпало: ответчик может предъявить так называемую exceptio non adimpleti contractus. Истец, таким образом, предъявляя иск, в случае возражения со стороны противника должен или доказать, что он свою обязанность выполнил, или же предложить исполнение сейчас, детали, впрочем, спорны" <2>.

--------------------------------

<1> О спорах в отношении исконной природы института excepto non adimpleti contractus см.: Виндшейд Б. Об обязательствах по римскому праву. СПб., 1875. С. 166 - 167.

<2> Покровский И.А. История римского права. СПб., 1999. § 69 // http:// www.ancientrome.ru/ publik/ pokrov/ pokr01-08.htm.

Как указывает Р. Циммерманн, только в Средние века право, заключающееся в приостановлении исполнения, получило наименование exceptio non adimpleti contractus, окончательно утвердившись благодаря трудам постглоссаторов и получив свое развитие в рамках канонического права в контексте нравственной установки об отсутствии необходимости держать данное слово в отношении того, кто не держит свое <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее см.: Zimmermann R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. Boston, 1992. P. 801; O'Neill P., Saaf N. Is the Exceptio Non Adimpleti Contractus Part of the New Lex Mercatoria? // Transnational Rules in International Commercial Arbitration (ICC Publ.). Paris, 1993. P. 147ff // http:// tldb.uni- koeln.de/ php/ pub_ show_ content.php?pubdocid= 116000&pubwithmeta= ja&pubwithtoc= ja&page= pub_ show_ document.php).

Кроме того, нельзя не отметить, что одним из важнейших оснований для внедрения в европейское право института exceptio стала небезызвестная доктрина каузы, разработанная еще в школах канонического <1> и естественного права, согласно которой в рамках двустороннего договора, направленного на эквивалентный обмен экономическими благами (синаллагматического договора), исполнение договора одной из сторон является основанием (cause), а следовательно, и необходимым условием встречного исполнения <2>. Соответственно, неисполнение обязательства должником лишает его морального права на получение встречного исполнения и дает кредитору моральную, а следовательно, и легальную возможность не осуществлять причитающееся с него исполнение <3>. Так, Гуго Гроций, один из основоположников школы естественного права и в целом светской рационалистической правовой философии, ссылаясь на древнеримского юриста Ульпиана, еще в XVII в. писал, что не будет связан узами союза тот, кто отказался от участия в союзе потому, что условие, согласно которому образован союз, не было соблюдено по отношению к нему. Согласно Г. Гроцию при невыполнении договора одной из сторон не наступает условие (основание) возникновения обязательства второй стороны; поэтому вторая сторона не обязана соблюдать договор <4>.

--------------------------------

<1> Подробнее о канонических истоках данного подхода см.: Морандьер Л.Ж. де ла. Гражданское право Франции / Пер. с фр. Е.А. Флейшиц. Т. 2. М., 1960. С. 383.

<2> Подробнее см.: Nicholas B. The French Law of Contract. Oxford, 2003. P. 214. Zimmerman R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition.

<3> Zimmerman R. The Law of Obligations. Roman Foundations of the Civilian Tradition. Oxford, 1996. P. 801.

<4> Гроций Г. О праве войны и мира. Кн. 3. Гл. XIX. П. 14 // http://humanities.edu.ru.

Позволим себе не углубляться в историю происхождения данного института. Оставим эту проблематику на откуп исследователям истории права. Куда более интересно проанализировать развитие и современное состояние доктрины exceptio в праве развитых зарубежных стран.