действующий только при чрезвычайных обстоятельствах (ст. 2.07).

Чрезвычайные обстоятельства в смысле ст. 2.07 существуют в момент, когда невозможно собрать кворум директоров корпорации вследствие какого-либо непредвиденного события (стихийного бедствия, катастрофы и т. и.). Такой внутренний регламент может быть изменен или отменен собранием пайщиков. Этот регламент необходим для управления корпорацией в период чрезвычайных обстоятельств. Он предусматривает:

— порядок созыва совета директоров; — требования к кворуму совета;

— назначение дополнительных директоров или лиц, могущих их заменить.

Восположения обычного внутреннего регламента, сообразующиеся с положениями чрезвычайного регламента, остаются в силе и в период чрезвычайных обстоятельств.

Имущество товарищества с ограниченной ответственностью. Правовой режим паев

ФРГ

Доля каждого пайщика в деле определяется в соответствии с его долей в основном капитале (§ 14). Она отчуждаема и может быть передана наследникам.

Если член товарищества приобретает в дополнение к своей первоначальной доле участия в деле другие паи, эти последние сохраняют свою самостоятельность.

Отказ члена товарищества от пая происходит в форме договора, заключаемого в судебной или нотариальной форме. В такой же форме заключается соглашение, являющееся основой обязательства члена товарищества отказаться от своего пая. Соглашение, заключенное с нарушением требований относительно формы, может стать действительным, если будет заключен договор об отказе от пая и при его заключении эти требования будут соблюдены. В учредительный до: говор могут быть включены и иные условия отказа от пая, в частности, согласие товарищества (§ 15).

В случае отчуждения пая товарищество признает приобретателем только то лицо, которое представляет товариществу доказательства того, что пай действительно перешел к чему.

Юридические действия товарищества в отношении отчуж-дателя и наоборот, предусмотренные учредительным договором и совершенные до представления указанных доказательств, считаются совершенными в отношении приобретателя. За несовершенную своевременно оплату пая приобретатель несет ответственность наряду с отчуждателем (§ 16).

Отчуждение частей пая может произойти только с письменного согласия товарищества.

В учредительном договоре может быть определено, что отчуждение частей пая другим членам товарищества, а также раздел паев умерших членов товарищества среди их наследников не требует разрешения товарищества. Одновременная передача нескольких частей пая члена товарищества одному и тому же приобретателю недопустима. Кроме случаев отчуждения и перехода по наследству раздел пая не может иметь места. В учредительном договоре может быть предусмотрен запрет и для этих двух случаев (§ 17).

Если пай в деле принадлежит нескольким лицам совместно, свои права они осуществляют также совместно и несут солидарную ответственность по обязательствам перед товариществом (§ 18).

Взносы в основной капитал производятся соответственно размеру вклада. Член товарищества не может быть освобожден от внесения основного вклада, оно не может быть ему отсрочено (если речь не идет о сокращении основного капитала). Невозможен и зачет встречных требований членов товарищества (§19).

Член товарищества, который своевременно не сделал необходимого взноса в капитал, должен уплатить проценты (§20).

Члену товарищества, который допустил просрочку платежа, может быть предъявлено новое письменное требование об уплате в течение соответствующего срока под угрозой исключения из товарищества с одновременным освобождением от пая в деле, в связи с которым должны были производиться выплаты. Если установленный срок истек, а оплата не произведена, просрочивший оплату член товарищества обязан в специальном письме объявить свой пай в деле со всеми сделанными ранее взносами утраченным в пользу товарищества. Кроме того, исключенный член товарищества несет ответственность за ущерб, причиненный товариществу несвоевременной уплатой взносов (§ 21).

ИТАЛИЯ

Порядок образования имущества товарищества с ограниченной ответственностью, по общему правилу, должен устанавливаться положениями учредительного акта; обычно оплата паев производится наличными. Лица, предоставляющие товариществу вклады в натуре, представляют отношение, заверенное экспертом (эксперт назначается председателем суда); в отношении содержатся опись передаваемого имущества, оценка этого имущества и критерии оценки. Отношение прилагается к учредительному акту.

Минимальный размер капитала товарищества составляет 50000 лир. Вклады участников могут быть различны по величине, ^минимальная же величина вклада составляет 1000 лир. Если вклад вносится в размере, превышающем минимальный, то величина такого .вклада должна быть кратна тысяче. Если вклад вносится в натуре и его стоимость меньше минимальной стоимости вклада, то разница вносится деньгами. .

Если участник товарищества не оплатил свой пай в течение установленного срока, то пай может быть продан. Преимущественным правом на покупку пая пользуются остальные участники товарищества.

Учредительным актом может быть предусмотрена обязанность членов товарищества .внести дополнительные вклады. Характер, срок внесения таких вкладов и санкции за неисполнение этой обязанности также устанавливаются учредительным актом. Обязательства по. внесению дополнительных вкладов могут быть пересмотрены только с согласия всех членов товарищества.

Паи могут передаваться другим лицам по договору, а также по наследству, если иное не предусмотрено учредительным актом. Пай может быть продан в целях удовлетворения требований кредитора товарищества. Как правило, паи делимы.

ИСПАНИЯ

Товарищество должно быть создано с определенной суммой капитала (имущества). Определение этой суммы имеет важное значение, поскольку для кредиторов оно означает ту минимальную сумму, которая гарантирует обязательства, принимаемые на себя товариществом. Статья 3 Закона 1953 г. предусматривает, что с момента создания товарищества капитал должен быть полностью оплачен. Капитал делится на

части, называемые долями участия. Взносы могут быть выражены в деньгах и в другом имуществе, денежная стоимость которого должна быть определена. Если взнос сделан в иностранной валюте, должен быть определен его эквивалент в испанской валюте (ст. 8). Статья 9 Закона 1953 г. предусматривает, что товарищи несут 'совместную и личную ответственность перед товариществом и перед третьими лицами за действительное существование своих вкладов и истинность их стоимости, указанной в документах.

Некоторые из товарищей могут быть обязаны внести дополнительные взносы, помимо взносов в общий капитал (например, те товарищи, чьи имена входят в название товарищества). Они регулируются ст. 10 Закона 1953 г. и делятся на несколько видов. Дополнительные взносы не принимаются во внимание при расчете доли участия товарища, поскольку они не являются составной частью капитала товарищества. Такие взносы могут быть безвозмездными или компенсируемыми, в последнем случае это должно быть оговорено в учредительных документах товарищества (ст. 10 Закона 1953 г.).

Капитал товарищества разделен на паи. Пай имеет три основные характеристики (ст. 25):

— равенство, что означает как размер участия, так и совокупность прав обладателя;

— способность к аккумуляции, т. е. возможность для товарища владеть несколькими паями, при том что каждый из них сохраняет свою самостоятельность;

— неделимость, которая означает, что паи не могут быть разделены на более мелкие паи, даже если пай находится в общей собственности двух или более лиц.

При совладении паями в случае неисполнения одним из товарищей своего обязательства ответственность несут все совладельцы (ст. 23). ^*-

Кроме того, пай может передаваться в узуфрукт и быть предметом залога. В случае предоставления пая в узуфрукт статус члена товарищества остается за собственником пая, а узуфруктуарий имеет право участвовать в доходах, получаемых в течение действия узуфрукта (ст. 24).

В случае передачи пая в залог его собственник также сохраняет членство в товариществе, если иное не предусмотрено в учредительных документах. Возможность передачи пая в залог должна быть оговорена в учредительных документах (ст. 25).

Передача паев может осуществляться как inter vivos, так и mortis causa; недействительным считается положение устава, вообще запрещающее передачу паев (ст. 20).

Закон, однако, устанавливает ряд ограничений передачи. Паи свободно 'могут передаваться только внутри товарищества.

Возможность передачи паев должна быть предусмотрена •в учредительных документах. О передаче на каком-либо основании пая другому лицу должно быть сообщено товариществу в письменной форме с указанием имени, фамилии, статуса и домицилия нового члена товарищества. При передаче паев число товарищей не должно превысить 50 лиц.

В случае передачи паев inter vivos лицам, не являющимся членами данного товарищества, товарищ, передающий свой пай или паи, должен предупредить в письменной форме управляющих, которые сообщают об этом членам товарищества в течение 15 дней. Если в следующие 30 дней среди членов товарищества найдутся желающие приобрести паи, они распределяются между этими товарищами соответственно их долям участия.

Если в течение этого срока никто из товарищей не осуществил свое право преимущественной покупки, товарищество должно в течение следующих 30 дней реализовать эти паи. По истечении этого срока член товарищества свободен распоряжаться паями по своему усмотрению.

При осуществлении права преимущественной покупки членами товарищества цена устанавливается тремя экспертами, двоих из которых назначает каждая из сторон, а третий выбирается по общему соглашению или назначается судьей (ст. 20).

Передача паев по наследству наделяет наследника качеством члена товарищества (ст. 21). Однако эта норма не исключает возможности включить в учредительные документы товарищества положение о том, что паи умершего члена товарищества могут быть раскуплены остальными товарищами. В этом случае действует порядок, предусмотренный ст. 20.

ФРАНЦИЯ

Имущество товарищества с ограниченной ответственностью складывается из уставного капитала, заемных средств и иного имущества, на которое товарищество имеет право собственности или иное вещное право. Уставный капитал представляет собой зафиксированную в уставе сумму, равную совокупной номинальной стоимости паев. Эта сумма не может быть меньше установленного законом минимума. Уставный капитал может быть увеличен или сокращен, если за это проголосовали участники, которым принадлежат 3/4 паев.

Паи товарищества с ограниченной ответственностью не обладают .свойствами акции. В их отношении нс действует упрощенный порядок передачи. Они могут быть переданы другому лицу только в порядке общегражданской цессии.

Кроме того, закрытый характер товарищества предопределяет разного рода ограничения свободы передачи паев. В законе о торговых товариществах этот вопрос урегулирован в основном диспозитивно. Статья 47 устанавливает как общее правило принцип свободной передачи паев внутри товарищества, одновременно допуская возможность ограничений, если таковые зафиксированы в уставе. Согласно ст. 44, паи свободно передаются по наследству и в случае ликвидации режима общности имущества 'супругов. Член товарищества может уступить пай супругу и восходящему или нисходящему родственнику. Однако в уставе может быть предусмотрена специальная процедура приема в товарищество супруга, наследника, восходящего или нисходящего, к которому перешел пай. В случае отказа ,в приеме паи покупается кем-либо из товарищей или предлагается ими для покупки третьему лицу. Товарищество может также с согласия цедента выкупить этот пай с последующим сокращением уставного капитала на его сумму.

По вопросу об уступке пая третьему лицу, не состоящему в товариществе, в законе имеется императивная норма, согласно которой для такой уступки требуется согласие товарищей, представляющих 3/4 паев. Если согласие не получено, действует описанный выше механизм (покупка пая членом товарищества, предложение его другому лицу, либо выкуп пая с последующим сокращением уставного капитала).

ШВЕЙЦАРИЯ

Имущество товарищества с ограниченной ответственностью образуется из уставного капитала, заемного капитала и доходов, полученных самим товариществом.

Уставный капитал, создаваемый, из взносов участников, разделен на паи, которые могут быть различного размера, но не менее 1000 франков. Общий размер уставного капитала должен быть не ниже 20000 франков. Швейцария, пожалуй, единственная страна среди развитых капиталистических стран, где установлен максимальный размер уставного капитала, равный 2 млн франков. Это объясняется небольшими размерами страны и стремлением сохранить конкурентоспособность малых и средних предприятий на ее территории.

Соблюдая правила, предусмотренные для учреждения товариществ, товарищество вправе увеличивать свой уставный

капитал в пределах, указанных в законе. При этом могут привлекаться третьи лица, но участники товарищества пользуются преимущественным правом на увеличение размера своего пая.

Заемный капитал нередко выступает основным источником финансирования, а в качестве заимодавцев могут быть те же участники товарищества. При объявлении конкурса над имуществом товарищества участники последнего, предоставляющие кредит, выступают со своими требованиями наряду с другими кредиторами.

Для товариществ с ограниченной ответственностью предусмотрен тот же порядок образования резервного фонда из получаемых доходов товарищества, что и для акционерных обществ. Ежегодно производится отчисление двадцатой части' чистой прибыли для образования резервного фонда до тех пор, пока его размер не достигнет пятой части оплаченного уставного капитала.

Пай в товариществе может отчуждаться путем заключения договоров между живыми или путем наследования лишь в соответствии с правилами, установленными в законе.

Передача .пая путем заключения договоров может иметь место с согласия 3/4 членов товарищества, если Доследним принадлежит не менее 3/4 уставного капитала. Передача пая считается действительной, если договор нотариально удостоверен и соответствующие изменения внесены в Торговый реестр. В уставе могут быть предусмотрены и другие условия, ограничивающие возможность передачи пая,вплоть до полного запрещения такой передачи.

Для приобретения пая путем наследования или в результате вступления в брак необходимо согласие остальных участников лишь в том случае, если это предусмотрено в уставе.

Раздел пая и отчуждение части пая разрешается, когда это указано в уставе и такой раздел не влечет образования пая в меньшем размере, чем 1000 франков. При этом должны соблюдаться правила, установленные применительно к передаче всего пая. Те же нормы действуют при приобретении одним участником товарищества пая или части пая другого участника.

Если неделимый пай принадлежит нескольким участникам, то для ведения дел они обязаны назначить представителя их совместных интересов. - -

ВЕЛИКОБРИТАНИЯ

Под имуществом компании часто понимаются капитал компании и различные виды имущества, на которые компа-

28

ния имеет право собственности. Однако слово «капитал» используется английским законодателем шире: не только в своем первоначальном смысле для определения денежных средств, счетов, ценных бумаг и иных денежных требований компании, но и охватывает все иные активы компании, как то—земельные участки, средства производства, строения, запасы товаров или сырья, суммы денег, которые должны быть уплачены подписчиками за паи выпущенного капитала сразу же после подписки, и те суммы, которые могут быть получены компанией по прошествии некоторого времени с этих же подписчиков.

В капитал частной компании, а, следовательно, и в ее имущество не включается та часть прибыли, которая выделена в фонд выплаты пайщикам по объявленному на тот или иной период деятельности дивиденду. Такой фонд выплаты прибыли является фондом доверительной собственности; управление и владение им осуществляется в интересах пайщиков, они имеют на него преимущественное по сравнению с другими кредиторами право.

Капитал частной компании выполняет три функции: — составляет материальную базу деятельности компании, особенно на начальном этапе ее существования;

—является гарантированной суммой, 'в пределах которой кредиторы компании могут получить удовлетворение;

— определяет долю участия каждого члена компании в ее деятельности и распределении прибыли.

Капитал компании образуется в результате привлечения средств отдельных пайщиков. Такие привлеченные средства представляют из себя паи.

В английском законодательстве встречаются следующие термины, относящиеся к капиталу частной компании:

—nominal (authorised) share capital—номинальный (или разрешенный к выпуску) капитал, т. е. зафиксированная в учредительных документах сумма, на которую компания мо-^кет выпустить паи;

—issued share capital—выпущенный капитал, т. е. часть номинального капитала, предложенная компанией для подписки (покупки) и впоследствии размещенная среди держателей;

— subscribed share capital—подписанный капитал, т. е. часть номинального капитала, на которую собрана подписка; — allotted share capital—размещенный капитал, т. е. часть номинального капитала, фактически размещенная компанией среди держателей по подписке или иным способом (иногда этот термин употребляется как синоним выпущенного капитала);

29

—paid-up share capital—оплаченный капитал, т. e. часть размещенного капитала, оплаченная держателями паев;

—unpaid share capital—неоплаченная часть размещенного капитала;

—called-up share capital — привлеченный капитал, т. e. часть размещенного капитала, когда-либо предъявленная компанией подписчикам к оплате, включая паи, оплаченные без такого предъявления, и паи, срок оплаты которых определен уставом компании, условиями размещения паев или установлен иным образом;

— uncalled share capital—не привлеченный капитал, т. e. часть размещенного капитала, не предъявленная компанией к оплате;

—reserve share capital (reserve liability)—резервные паи, т^е. часть непривлеченного капитала, которую компания в соответствии с решением ее общего собрания может предъявить к оплате лишь в случае ликвидации компании;

—equity share capital — часть выпущенного и размещенного капитала, соответствующая совокупной номинальной стоимости выпущенных простых паев, не дающих их обладателям преимуществ перед держателями других паев при распределении дивиденда и ликвидационного остатка либо при возмещении пая.

Размер паевого капитала компании с ограниченной ответственностью указывается в меморандуме. Там же содержатся сведения о суммах паев и их номера. Каждое паевое свидетельство также должно быть снабжено номером для возможности идентификации пая. Но если все выпущенные паи или паи какого-либо одного класса полностью оплачены, то потребность в таких номерах отпадает (ст. 182 (2) Закона о компаниях 1985 г.).

Закон допускает наличие разницы между номинальным (объявленным) и оплаченным капиталом и не говорит ничего о конкретном сроке внесения капитала. Компания может совершать следующие действия, если она уполномочена на то внутренним регламентом:

— при выпуске паев урегулировать разногласия между пайщиками относительно размеров и сроков взносов за паи;

— принимать от любого своего члена полную или частичную сумму, выплачиваемую по паям, держателем которых он является, даже если оплата в данный момент и не требуется;

— производить выплату дивидендов пропорционально размеру оплаты каждого пая в отдельности.

В статье 121 Закона о компаниях 1985 г. указывается, в каких случаях компания с ограниченной ответственностью

30

может, если она уполномочена на то внутренним регламентом, изменить условия своего меморандума. Это происходит, когда компания:

— увеличивает свой паевой капитал в результате выпуска новых паев на требуемую сумму;

— объединяет весь свой паевой капитал или его часть и подразделяет его затем на паи большей суммы, чем были раньше;

— обращает все или часть полностью оплаченных паев в «пакеты» с последующим подразделением их на паи любой стоимости;

— подразделяет все или часть своих паев на паи меньшей стоимости, чем установлено меморандумом;

—аннулирует паи, котор.ые ко дню принятия резолюции об их аннулировании не были никем приобретены или в отношении которых ни с одним лицом не было достигнуто соглашение об их приобретении, и уменьшает тем самым сумму паевого капитала.

В главе III части II Закона о компаниях 1985 г. рассматриваются вопросы уменьшения паевого капитала. Компания с ограниченной ответственностью может в соответствии со ст. 135 уменьшить свой паевой капитал любым из следующих способов:

— погасить или уменьшить обязательства по любым своим паям в части невнесенного паевого капитала;

— аннулировать любой оплаченный паевой капитал, утраченный компанией, обеспеченный ликвидным имуществом;

. — выкупить любую часть оплаченного паевого капитала, превосходящего потребности компании.

Уменьшение капитала санкционируется специальной резолюцией, которая затем может быть направлена в суд для подтверждения сокращения капитала (ст. 136). Суд, учтя мнение кредиторов компании, может утвердить эту резолюцию (ст. 137).

Паи и облигации могут выпускаться только компанией с ответственностью, ограниченной суммой паев. Частная компания не имеет права обращаться к публике с предложением подписки на свои паи или покупки облигаций. Подписаться на паи частной компании может не более 50 лиц. Данные положения отличают частную компанию от публичной, характеризуя ее как закрытую корпорацию, узкое объединение лиц, имеющих свои особенные интересы.

Паи любого члена компании являются по своей природе движимым имуществом. Они не могут рассматриваться как недвижимое или наследуемое имущество (ст. 182 Закона о компаниях 1985 г.).

Законодательством не предусмотрен ни минимальный, ни максимальный размер паев. Требования закона сводятся к тому, что в паях необходимо указать их номинальную стоимость, а это значит, что английское право не допускает выпуска паев без обозначения их стоимости (поп par value shares).

Возможность частичной оплаты паев по смыслу ст. 119 допускается, однако не говорится, в каком размере возможна частичная оплата.

Паи, распределяемые компанией, и любая надбавка на них могут оплачиваться деньгами или имуществом, поддающимся денежной оценке, включая ноу-хау, деловую репутацию и т. д.

Компания может предоставить различные права по паям в зависимости от класса выпущенных паев. Законодательство различает три вида паев: — привилегированные (preference); — обычные (ordinary);

— второочередные или учредительские (deferred). Хотя размер паевого капитала должен указываться в меморандуме, право компании выпускать паи определенного вида и определять права обцчно предоставляется внутренним регламентом. Если права, принадлежащие по паям, указаны в меморандуме, они могут быть изменены при условии, что меморандумом установлен порядок внесения изменений или это возможно по решению суда—в соответствии со ст. 126 Закона о компаниях 1985 г., определяющей случаи и порядок принятия компромиссных соглашений по вопросам удовлетворения требований кредиторов и участников компании до или в период ликвидации компании.

Если ни во внутреннем регламенте, ни в меморандуме не содержится положений о различных правах по различным паям, то такое деление может быть проведено при условии, что держатели 3/4 паев по номиналу этого 'класса дают письменное согласие «атакую операцию и что была принята чрезвычайная резолюция отдельного собрания держателей этого класса паев (ст. 125 (2) Закона о компаниях 1985 г.).

Пайщики, представляющие не менее 15% выпущенных паев этого класса, могут обратиться в суд за отменой подобной дифференциации паев (ст. 127 (2) Закона о компаниях 1985 г.). Решение суда является окончательным.

Привилегированные паи предоставляют их владельцу право первоочередного получения дивидендов компании из прибыли до уплаты дивидендов по обычным паям. Во внутреннем регламенте указывается очередность выплаты по привилегированным паям, если их выпущено несколько видов.

Если дивидеиды не уплачивались в каком-либо году или уплачивались неполностью, владелец сохраняет право получить их из прибыли будущего года до полного размера, не полученного в год выплаты.

Если компания не желает, чтобы по привилегированным паям сохранилось право накопления дивидендов, это специально должно быть оговорено во внутреинем регламенте, например в виде оговорки о том, что дивиденды должны выплачиваться из ежегодной прибыли.

В случае ликвидации компании привилегированные паи не дают каких-либо преимущественных прав на удовлетворение требований, выплаты производятся в обычном порядке из наличных активов в пропорции к их номинальной стоимости, однако при наличии специальной оговорки во внутреннем регламенте допускается первоочередное удовлетворение требований по привилегированным паям до выплаты по обычным паям.

Обычные (ординарные) паи. Держатели обычных паев получают дивиденды из прибыли компании после выплаты по привилегированным паям. Размер этих дивидендов не зафиксирован и может колебаться в значительных пределах в зависимости от размера прибыли компании. Собственник обычных паев обладает правом голоса в компании.

Учредительские паи имеют право выпускать только публичные компании.

Компания с ограниченной ответственностью, имеющая паевой капитал, будучи уполномочена на то внутренним регламентом, мржет изменить положения меморандума, обратив все или часть оплаченных паев в «пакет» и, когда это необходимо, разобрать этот «паркет» на новые полностью оплаченные паи любого номинала. Такие паи не могут быть собраны впоследствии в прежний «пакет»; это будет уже новая операция по обращению новых, полностью оплаченных паев в новый «пакет». Полномочие на проведение всех таких операций компания получает от общего собрания. Обращение паев в «пакет» имеет своей целью облегчение движения паев от старых владельцев к новым, в частности для обращения на фондовой бирже.

Порядок изменения прав, принадлежащих по паям, и изменения паевого капитала указываются в документах компании. Если этот порядок не предусмотрен, требуется принятие специальной или чрезвычайной резолюции (вторая резолюция необходима, .когда это связано с внесением поправок во внутренний регламент или меморандум компании).

Любая частная компания, созданная или зарегистрированная в силу Закона о компаниях 1985 г. или других законов о

компаниях, имеет право осуществлять любые законные операции по приобретению, использоваяию и отчуждению любых объектов, находящихся в гражданском обороте внутри страны.

США

Имуществом закрытой корпорации является паевой капитал и имущество, находящееся в собственности корпорации. Практика признает различие между номинальным и выпущенным капиталом. Номинальный капитал — это та сумма капитала, которая указана в уставе. Корпорация не обязана выпускать паи сразу «а всю сумму номинального капитала. Отсюда происходит понятие выпущенного капитала, т. е. капитала на сумму выпущенных паев.

Капитал корпорации поделен на паи или, если паи дают разные права и привилегии их держателям,—на классы паев. Внутриклассов возможны незначительные отклонения в ряде прав и привилегий. В таком 'случае они подразделяются на серии.

ВНУТРЕННЯЯ ОРГАНИЗАЦИЯ И ВЕДЕНИЕ ДЕЛ ФРГ

Товарищество должно иметь одного или нескольких управляющих. Управляющим может быть член товарищества или другое лицо. Назначение управляющего (управляющих) происходит посредством включения соответствующего положения в учредительный договор. Если договором установлено, что все члены товарищества управомочены на ведение дел товарищества, назначенными управляющими считаются те члены товарищества, которые принимали это решение (§ 6).

Осуществляя действия по представительству, управляющий должен соблюдать форму волеизъявления, предусмотренную учредительным договором, и подписывать все документы от имени товарищества. При этом может быть установлено, достаточно ли подписи одного из управляющих (если их назначено несколько) или же соответствующий документ должен быть подписан всеми управляющими (§ 35).

Товарищество приобретает права и обязанности в результате сделок, совершаемых управляющими, независимо от того, насколько отчетливо в сделке выражено то, что она совершается от имени товарищества (§ 36). • Управляющий обязан соблюдать ограничения объема своих полномочий, которые установлены договором или ре-

шением членов товарищества. В отношении третьих лиц ограничение права управляющего представлять товарищество не имеет юридического значения. Это положение действует, в частности, в том случае, когда это право ограничивается определенными сделками или видами сделок или если это право предоставлено для определенных обстоятельств либо на определенное время или действует на определенных территориях, а также если для отдельных сделок необходимо согласие членов товарищества или одного из его органов (§ 37).

Назначение управляющего можно в любое время отменить, что не сказывается на требованиях о возмещении ущерба, предъявленных на основании договоров, заключенных ранее (§ 38).

В обязанности управляющего входит ведение книг, составление баланса в соответствии с требованиями закона. Выполняя свои обязанности, управляющий должен проявлять обычную для порядочного коммерсанта заботливость. При. невыполнении обязательств управляющий возмещает товариществу ущерб (если в товариществе несколько управляющих, то они несут солидарную ответственность). Все сказанное об управляющем относится и к его заместителю (§ 41-44).

ИТАЛИЯ

Органами товарищества с ограниченной ответственностью являются общее собрание членов товарищества, административный совет и коллегия ревизоров.

Если учредительным актом не предусмотрено иное, то общее собрание созывается управляющими. Члены товарищества уведомляются о дне, часе и месте проведения общего собрания, а также о повестке дня, по меньшей мере за неделю до собрания.

Каждый член товарищества имеет по меньшей мере один голос на общем собрании; при увеличении его пяя на каждую следующую тысячу лир он получает право на один дополнительный голос.

Общие собрания могут быть очередными и внеочередными.

Если иное не предусмотрено учредительным актом, решение очередного общего собрания принимается простым .большинством голосов участников, представляющих не меньше половины капитала товарищества. Решение внеочередного общего собрания принимается таким количеством голосов участников, которым представлено 2/3 уставного капитала.

^•

Общие собрания, как правило, проводятся по месту нахождения товарищества.

Очередные общие собрания созываются не реже одного раза в год для:

— утверждения баланса деятельности товарищества; — назначения управляющих, членов ревизионной комиссии и установления круга их обязанностей;

— рассмотрения других вопросов, связанных с управлением делами товарищества.

Внеочередные общие собрания рассматривают вопросы, связанные с внесением изменений в учредительный акт; кроме того, внеочередное собрание может быть созвано для назначения ликвидаторов в случае прекращения товарищества. Внеочередное общее собрание может быть е,озвано управляющими по требованию такого количества членов товарищества, которое представляет 1/5 капитала товарищества.

Председательствует во время общего собрания лицо, указанное в учредительном акте, а в случае его отсутствия председателя назначают участники собрания.

Решения общего собрания, принятые в соответствии с законом и учредительным актом, обязательны для всех членов товарищества. Решения общего собрания, принятые без соблюдения положений закона или учредительного акта, могут быть обжалованы управляющими, членами коллегии ревизоров или другими заинтересованными лицами в суд по местонахождению товарищества.

Решение общего собрания не может быть отменено в судебном порядке, если вместо этого решения было принято иное, соответствующее положениям закона и учредительного акта. '

Ведение дел товарищества обычно поручается одному или нескольким членам товарищества. Управляющими не могут быть назначены 'недееспособные и ограниченно дееспособные лица, банкроты и лица, в отношении которых суд вынес решение о назначении им меры наказания, предусматривающей постоянный или временный запрет на занятие государственных должностей.

Управляющих назначает общее собрание. Они могут назначаться повторно и в любое время могут быть отозваны.

Управляющие, являющиеся представителями товарищества, имеют право совершать любые сделки, соответствующие целям товарищества. Несоответствие сделок, заключенных управляющими от имени товарищества, его целям не освобождает управляющих от ответственности перед третьими лицами, действовавшими добросовестно.

В ходе деятельности товарищества в составе управляющих могут производиться замены; решение административного совета о замене одного или нескольких управляющих утверждается коллегией ревизоров.

Если управляющих несколько, то они объединяются в административный совет. Административный совет может передать исполнение части своих функций исполнительному комитету, если такая возможность предусмотрена учредительными актами или если такое решение принято общим собранием.

Решение административного совета действительно, если в заседании совета участвовало большинство его членов. Решения административного совета принимаются абсолютным большинством голосов, если учредительным актом не предусмотрено иное.

Размеры вознаграждения и доля участия членов административного совета в прибылях товарищества устанавливаются учредительным актом или решением общего собрания.

Без разрешения общего собрания управляющие не. могут выступать в качестве неограниченно ответственных товарищей в конкурирующих товариществах; они не могут также заниматься деятельностью, аналогичной деятельности товарищества, ни от своего имени, ни от имени третьих лиц. В случае нарушения этих условий управляющий может быть отозван, с него взыскиваются убытки, причиненные товариществу в результате его деятельности.

Управляющие обязаны добросовестно исполнять свои "функции; они несут солидарную ответственность перед товариществом за убытки, возникшие в результате неисполнения ими своих обязанностей.

Управляющие несут солидарную,ответственность, если они не следили за общим ходом дел и, зная о существовании факторов, способных нанести ущерб делам товарищества, не сделали все возможное для того, чтобы предотвратить наступление вреда.

Управляющие отвечают перед кредиторами товарищества за неисполнение обязательств, связанных с сохранностью имущества товарищества.

Коллегия ревизоров назначается в обязательном порядке, если капитал товарищества составляет не менее 1 млн лир или если назначение такой коллегии предусмотрено учредительным актом товарищества.

В состав коллегии ревизоров входит от трех до пяти действительных членов; они могут быть как членами товарищества, так и не являться таковыми. Функции ревизоров не могут исполнять недееспособные и ограниченно дееспособные

лица, банкроты, лица, которым суд назначил наказание, предусматривающее постоянный или временный запрет на занятие государственных должностей; кроме того, ревизорами не могут быть родственники управляющих до четвертой степени родства, а также лица, длительное время связанные деловыми отношениями с данным товариществом или с подконтрольными ему товариществами.

Ревизоров назначает общее собрание. Срок полномочий ревизора составляет три года; отозвать ревизора можно только при наличии достаточных оснований. Решение об отзыве ревизора утверждается декретом суда.

Полномочия коллегии ревизоров заключаются в контроле за ведением дел товарищества, оценке его имущества. Кроме того, в любое время ревизоры могут проводить инспекционные проверки. Ревизоры уведомляют управляющих о ходе дел товарищества.

Коллегия ревизоров проводит заседания один раз в квартал. Ревизор, без уважительных причин отсутствовавший на двух заседаниях коллегии, исключается из ее состава. Решения коллегии ревизоров принимаются абсолютным большинством голосов.

Ревизоры присутствуют на заседаниях административного совета и на общих собраниях товарищества; они могут также присутствовать на заседаниях исполнительного комитета.

Ревизоры несут ответственность за правильность даваемых ими оценок и за разглашение сведений, составляющих служебную тайну.

ИСПАНИЯ

Основными органами товарищества являются: — собрание членов товарищества—совещательный орган; —директор или совет директоров—административный орган, который осуществляет управление товариществом и его представительство.

Согласно ст. 14 Закона 1953 г., дела товарищества осуществляются согласно воле большинства членов товарищества. Когда число товарищей превышает 15 человек или когда это предусмотрено в учредительных документах, большинство должно быть сформировано на собрании членов. В других случаях решения могут быть приняты и в результате обмена письмами, телеграммами или с помощью других 'средств, предусмотренных законодательством или учредительными документами, которые гарантируют аутентичность волеизъявления товарищей (ст. 14).

Согласно ст. 15 Закона 1953 г., созыв собрания может осуществляться директорами, время и форма его проведения должны быть оговорены в учредительных документах. Исключение предусмотрено в ст. 15 .(2), согласно которой собрание членов товарищества будет считаться действительным без необходимого предварительного созыва, если все присутствующие товарищи выразят на это свое согласие. Если несколько товарищей, представляющих по крайней мере 25% капитала, потребуют созыва собрания, директора обязаны его объявить (ст. 15).

Для определения большинства при голосовании закон требует большинства капитала, а не товарищей. Для увеличения или сокращения уставного капитала, продления времени существования товарищества, принятия решения о слиянии или преобразовании товарищества, его роспуске или о внесении любых изменений в учредительный документ, необходимо, чтобы за это проголосовало большинство товарищей, представляющих по крайней мере 2/3 капитала. При повторном голосовании достаточно большинство голосов товарищей, представляющих 2/3 капитала (ст. 17). Это положение императивно: учредительный документ может увеличить это большинство, но не уменьшить.

Первоначальные директора, независимо от того, являются они членами товарищества или нет, должны быть назначены в договоре о товариществе. Эти директора могут быть смещены со своей должности только по решению собрания членов при том большинстве, которое установлено ст. 17 Закона 1953 г., или путем принятия поправки к учредительному документу (ст. 12).

Директора, которые не были назначены в учредительном документе, могут быть смещены решением собрания, принятым числом товарищей, представляющих большинство капитала. Назначение таких директоров осуществляется таким же образом.

Согласно ст. II, управление товариществом может быть доверено лицам (независимо от того, являются они членами товарищества или нет), которые будут представлять товарищество во всех отношениях, касающихся его деятельности, и принимать обязательства от имени товарищества (ст. II).

Законом 1953 г. предусмотрены следующие формы управления товариществом:

— единоличный управляющий (в небольших товариществах);

—несколько управляющих: а) несколько директоров, каждый из которых может действовать единолично; б) несколько директоров, которые могут действовать только сов-

местно; в) коллективные директора, действующие через совет директоров, решения которого принимаются большинством голосов.

Согласно £t. 13 Закона 1953 г., директора несут ответственность перед товариществом за ущерб,' нанесенный умышленно, путем злоупотребления полномочиями или по грубой неосторожности, а также в случае нарушений закона или учредительного документа. Для подачи иска товарищества против директора необходимо предварительное решение товарищей, представляющих более половины капитала.

Закон предусматривает ответственность директоров как перед товарищами, так и перед кредиторами, независимо от того, когда был причинен ущерб интересам товарищест-ва. Директора несут ответственность только за действие или бездействие, причинившее вред товариществу.

Закон также предусматривает запрет для директоров вступать в конкуренцию с товариществом (ст. 12). Нарушение этого условия становится основанием для исключения директора, если он является членом товарищества-(ст. 31). В любом случае он несет ответственность перед товариществом за причиненные убытки (ст. 13).

ФРАНЦИЯ

Ведение дел товарищества и его представительство в отношениях с третьими лицами осуществляется одним или несколькими управляющими, которые могут и не являться участниками товарищества, но обязательно должны быть физическими лицами. Они назначаются непосредственно уставом или решением участников, представляющих более половины паев товарищества. Срок полномочий управляющих определяется в уставе, а если устав н^ содержит соответствующего положения, они считаются назначенными на весь срок существования товарищества (ст. 49 Закона 1966 г.).

Закон наделяет управляющих самыми широкими полномочиями по представительству товарищества в отношениях с третьими лицами. Они могут принимать решения по всем вопросам; за исключением тех, которые прямо отнесены законом к компетенции членов товарищества. Положения устава, ограничивающие полномочия управляющих, считаются недействительными. Управляющие обязывают товарищество своими действиями даже в том случае, когда эти действия выходят за рамки предмета деятельности товарищества. Чтобы освободиться от обязательства, товарищество должно доказать, что при заключении сделки его контрагент знал, что эта сделка не входит в предмет деятельности товари-

щества, причем факт надлежащего опубликования не является сам по себе достаточным доказательством.

Полномочия управляющих, связанные с внутренними отношениями в товариществе, определяются уставом. Если устав не содержит на этот счет никаких указаний, предполагается, что управляющий рправе совершать любые действия, необходимые для ведения дел товарищества.

Если товарищество имеет 'несколько управляющих, каждый из них обладает всеми полномочиями по управлению товариществом. Возражения одного управляющего против действий другого управляющего не имеют юридического значения для третьих лиц, не знавших о наличии разногласий между управляющими.

Управляющим запрещено получать у товарищества займы, кредиты по текущему счету или в иной форме. Товарищество не может выступать гарантом и поручителем по обязательствам управляюего по отношению к третьим лицам. Эти за-"преты касаются не толкьо самого управляющего, но также его супруга, восходящих и нисходящих родственников. Однако если товариществом эксплуатируется финансовое учреждение, указанные операции разрешаются только тогда, когда они совершаются на условиях, обычных для данного промысла.

Управляющие несут ответственность как перед товариществом, так и перед третьими лица1ми за ошибки, допущенные в ведении дел товарищества и причинившие .ущерб товариществу, его участникам или третьим лицам.

Решение о смещении управляющего с должности принимается участниками, представляющими более половины паев товарищества. Необоснованное смещение дает управляющему право требовать возмещения убытков. Управляющий может быть отстранен от должности судом по заявлению любого члена товарищества.

Решения, входящие в компетенцию участников товарищества, принимаются 'ими на общем собрании или путем консультаций по почте. Круг вопросов, которые могут быть решены «заочно», определяется уставом. В принципе это могут быть любые вопросы, относящиеся к ведению общего собрания, за исключением утверждения ежегодных итоговых документов о деятельности товарищества: отчета управляющих, инвентарной описи и счетов.

Закон ничего не говорит о периодичности созыва общих собраний, однако можно заключить, что они созываются по крайней мере не реже одного раза в год, поскольку в ст. 56 Закона 1966 г. записано, что итоговые документы передаются

на утверждение общего собрания в шестимесячный срок после окончания отчетного финансового года.

Общее собрание созывается, как правило, управляющим или ревизором. Созыва собрания могут потребовать участники, представляющие не менее половины паев товарищества, либо участники, составляющие 25% от общего числа членов товарищества и представляющие 25% паев. Кроме того, каждый член товарищества может обратиться в суд с заявлением о назначении специального поверенного, который должен созвать собрание и определить повестку дня.

Товарищи оповещаются о предстоящем собрании заказным письмом не позднее, чем за две недели до дня его проведения (ст. 38 Декрета 1967 г.). В этот же срок им высылаются проекты документов и резолюций, которые предстоит утвердить в соответствии с повесткой дня (ст. 36 и 37 Декрета 1967 г.).

Решения собрания, созванного с нарушением установленного порядка, могут быть признаны недействительными в судебном порядке, кроме тех случаев, когда несмотря на допущенные нарушения все члены товарищества присутствовали или были представлены на собрании.

По вопросам, не связанным с изменениями устава или с преобразованием товарищества в другую форму, решения принимаются товарищами, представляющими более 50% паев товарищества. Иначе говоря, если один из участников владеет более чем 50% паев, его голоса достаточно для принятия решения. Для изменения устава, в том числе для пребразова-ния товарищества в акционерное общество, требуется согласие товарищей, владеющих как минимум ^ паев, а решения о преобразовании товарищества в любую другую форму и об изменении национальности товарищества могут быть приняты только единогласно. Однако если наличный капитал товарищества в последнем истекшем финансовом году превысил 5 млн франков, решение о преобразовании в акционерное общество принимается голосами товарищей, представляющих более 50% паев.

Члены товарищества могут назначить одного или нескольких ревизоров для проверки счетов и другой документации. Назначение ревизоров в товариществах с ограниченной ответственностью не является обязательным, если товарищество по ряду параметров не относится к крупным или средним предприятиям. Кроме того, в любом случае назначения ревизоров могут потребовать через суд товарищи, представляющие не менее 10% капитала товарищества.

ШВЕЙЦАРИЯ

Как юридическое лицо, товарищество с ограниченной ответственностью действует через свои органы: распорядителей и общее собрание участников.

Согласно ст. 808 Обязательственного закона, общее собрание—высший орган товарищества, через который участники реализуют вытекающие из членства в товариществе права. Решения принимаются абсолютным большинством -голосов. Участники осуществляют свое право голоса в соответствии с размером их пая, исходя из того, что право на один голос дается на каждые 1000 франков. К голосованию на собрании приравнивается письменный опрос участников путем переписки.

Распорядители созывают очередное общее собрание членов товарищества в течение шести месяцев после окончания финансового года, если иное не предусмотрено в уставе и если того не требуют интересы товарищества. Один или несколько членов товарищества, представляющие по крайней мере 10% уставного капитала, вправе требовать созыва внеочередного общего собрания, указав цель его проведения. Если распорядители в установленный срок не принимают должных мер, по ходатайству участников товарищества суд может вынести решение о созыве общего собрания.

О проведении собрания или об опросе участников по переписке должно быть сообщено не менее, чем за пять дней в форме, предусмотренной в уставе. Когда в уставе нет специальной регламентации данного вопроса, оповещение производится с помощью заказных писем.

К компетенции общего собрания относятся следующие функции:

—принятие и изменение устава*; — назначение и снятие с должности распрядителей; — назначение контролеров при условии соблюдения прав участников, не занимающихся осуществлением контрольных функций;

—утверждение ежегодного баланса и определение порядка использования чистой прибыли-^ — распределение паев товарищества: — требование о дополнительных выплатах, предусмотренных^ уставе;

* Решения о внесении изменений в устав принимаются, если за них проголосовало не менее ^ участников, являющихся держателями не менее '/4 уставного капитала.

—решение вопроса о привлечении к ответственности органов управления товарищества или отдельных участников за убытки, причиненные их деятельностью.

Если иное не предусмотрено в уставе, общее собрание вправе предъявлять требования об оплате непогашенной части пая, а также назначать поверенных и торговых представителей для ведения производственных дел.

Как установлено в ст. 811 Обязательственного закона, все участники товарищества могут и должны осуществлять коллективно ведение дел товарищества и его представительство. Для выполнения этих функций может быть назначен распорядитель (или несколько распорядителей) согласно правилам, определенным в уставе, или решением общего собрания товарищества. В качестве распорядителей вправе выступать лица, не являющиеся членами товарищества.

По крайней мере один из распорядителей должен иметь местожительство в Швейцарии. Если данное условие не соблюдается, компетентные органы, устанавливают определенный срок для устранения этого нарушения. ' При отказе от исправления незаконного положения товарищество может быть прекращено.

Распорядитель, осуществляющий представительство това-варищества вовне, имеет право заключать от его имени любые сделки, если нет каких-либо ограничений в уставе. Товарищество несет ответственность за противозаконные сделки, совершенные его распорядителем. При наличии достаточных оснований по ходатайству участников товарищества суд 'может лишить распорядителя права на оперативное ведение дел и осуществление представительства, что подлежит обязательному занесению в Торговый реестр. Когда в качестве распорядителя выступает лицо, не являющееся участником товарищества, то для лишения его полномочий достаточно решения общего собрания.

ВЕЛИКОБРИТАНИЯ

Английским правом предусмотрена двухзвенная структура органов компании: а) правление; б) общее собрание членов. Правление осуществляет представительские и управленческие функции. Оно состоит из директоров, которыми могут быть как физические, так и юридические лица. Частные компании могут иметь одного директора (ст. 282 Закона 1985 г.). Первые директора указываются & заявлениях, поданных на регистрацию компании (ст. 10(3) Закона 1985 г.). Зачастую первые Директора указываются и во внутреннем регламенте; однако без прямо выраженной оговорки в заявлении,

поданном для регистрации, такое положение внутреннего регламента считается недействительным. В последующем директора избираются на общем собрании либо назначаются правлением при необходимости замещения вакансии. Во втором случае назначенные директора функционируют в течение срока полномочий выбывшего из правления директора либо до момента первого последующего годового собрания членов (ст. 79 Приложения к Правилам о компаниях 1985 г.).

Срок полномочий директоров устанавливается во внутреннем регламанте.

Если внутренний регламент предписывает директору пройти процедуру квалификации, то директор обязан исполнить такое предписание не позднее двух месяцев со дня назначения (или меньшего срока, установленного регламентом). Неисполнение этого требования лишает директора права замещать вакансию.

Если камлания имеет одного директора, то им не могут быть избраны ни секретарь компании, ни корпорация, единственным директором которой является секретарь компании (ст. 283 (2), (4) (в) Закона 1985 г.).

Правовой статус директоров характеризуется тем, что они являются агентами по отношению к компании. Они обладают полномочиями по ведению всех дел компании, но осуществление этих полномочий ограничено положениями закона и внутреннего регламента. При выполнении своих функций директора обязаны действовать добросовестно и с максимальной выгодой для кампании. Отсюда вытекает обязанность директоров сообщать о лично полученных ими доходах и о личной заинтересованности в каком-либо соглашении, заключаемом от имени компании (ст. 317 (1) Закона 1985 г.).

Директор, лично заинтересованный в ценных бумагах данной компании в момент назначения или избрания на эту должность, обязан письменно уведомлять об этом компанию (ст. 324(1) (а), (в) Закона 1985 г.). Понятие личной заинтересованности директора включает также личную заинтересованность супруги (супруга) и детей директора (ст. 328 (1) Закона 1985 г.). Подобная информация регистрируется кампанией (ст. 325 того же закона). За невыполнение указанной обязанности директор несет ответственность в виде тюремного заключения сроком не более двух лет и (или) уплаты штрафа (статьи 324 (7), 328 (6) Закона 1985 г.).

Несмотря на последующее открытие дефекта в назначении и квалификации директоров, заключенные ими сделки считаются действительными.

Ответственность директора компании с ограниченной ответственностью может и не быть ограниченной. Это допуска-

ется при наличии специальной оговорки на этот счет в меморандуме.

Директора обладают правом на вознаграждение только при условии, что это специально оговорено в меморандуме или внутреннем регламенте.

Закон о дисквалификации директоров компаний 1986 г. содержит положение о том, что не освобожденный от обязательств несостоятельный должник не может исполнять функции директора без разрешения суда; он может быть приговорен к тюремному заключению сроком не более двух лет и (или) к уплате штрафа (статьи 11(1), 13). Кроме того, на него возлагается обязанность уплатить долги компании, возникшие в течение того периода, когда он участвовал в ведении дел компании (ст. 15 (1) (а)).

.Исполнение директорами своих обязанностей может быть прекращено также в результате их дисквалификации в судебном порядке. Упомянутый выше закон предусматривает следующие основания дисквалификации директоров:

—наказуемое законом нарушение правил образования компании, управления ею и ее ликвидации, а также правил управления имуществом компании;

—злостное нарушение требований закона, касающихся представления в Реестр компаний отчетов и подачи уведомлений;

—непригодность к исполнению управленческих функций (в случае несостоятельности компании);

—данные проведенных государственным секретарем проверок или информация, полученная им из иных представленных документов, свидетельствующие о необходимости дисквалификации директоров в государственных интересах и др. (статьи 2 (2), 3(1), 6 (1), 8 (1)) и др.

В двух последних случаях судом принимаются во внимание, в частности, следующие обстоятельства: факт нарушения директором своих обязанностей в отношении компании и факт неосновательного удержания им имущества компании; степень ответственности директора при несоблюдении компанией положений Закона о компаниях 1985 г. о хранении копий счетов, регистрации директоров, секретарей и членов компании, представлении в срок ежегодных отчетов, регистрации произведенных расходов. При несостоятельности компании суд учитывает также степень ответственности директора за то, что компания стала несостоятельной, и т. д.

Дисквалификация производится путем издания судебного приказа. В случаях, когда дисквалифицированный директор продолжает исполнять свои управленческие функции после издания судебного приказа, он несет личную ответственность

по обязательствам, возникшим для кампании в течение этого периода (ст. 15(1) (а), 15(3) (а) Закона о дисквалификации директоров компаний 1986 г.). Такая же ответственность в(й-лагается на лиц, участвующих в управлении делами компании, если они руководствуются указаниями дисквалифицированного директора или несостоятельного должника, зная при этом о факте дисквалификации или несостоятельности, (ст. 15 (1) (b), 15 (3) (b) того же закона).

Директора могут быть смещены досрочно путем принятия обычной резолюции (ст. 303 (1) Закона о компаниях 1985 г.). При этом директору направляется уведомление и за ним сохраняется право быть заслушанным на собрании.

Помимо директора, в компании допускается наличие так называемого теневого директора (shadow director) — лица, указаниям и распоряжениям которого обычно следуют директора. Из одного только факта дачи таких указаний и распоряжений, связанных с осуществлением лицом своей профессиональной деятельности, не следует, что оно является теневым директором. Предполагается экономическая зависимость директоров от данного лица.

Общее собрание членов компании может быть двух видов—очередное и внеочередное (статьи 366, 368 Закона о компаниях 1985 г.).

Очередные собрания проводятся не реже одного раза в год. Перерыв между ними не может превышать 15 месяцев. Исключение соствляют очередные собрания вновь зарегистрированных компаний. В течение года регистрации и следующего за ним года очередное собрание может не проводиться: Тем не менее собрание не может быть созвано позднее, чем. по истечении 18 месяцев с момента регистрации.

На очередных собраниях обычно избираются директора, назначаются аудиторы (ревизоры), определяется размер дивиденда. Кроме того, на них заслушиваются доклады директоров и аудиторов, а также рассматриваются представленные директорами счет прибылей и убытков и баланс компании.

Ежегодный доклад директоров должен давать информацию, отражающую картину предпринимательской деятельности компании в течение финансового года. В нем должна быть указана сумма, которую рекомендуется выплатить в виде дивиденда (ст. 235 Закола 1985 г.).

Бухгалтерские документы компании должны вестись таким образом, чтобы они раскрывали финансовое состояние компании и совершаемые ею сделки, а также давали директорам возможность обеспечить соответствие счета прибылей и убытков и баланса компании установленным образцам по форме и содержанию (ст. 221 (1) Закона 1985 г.). Служащий

"

компании, нарушивший эти требования, приговаривается к тюремному заключению на срок не более шести месяцев и (или) к уплате штрафа, если не докажет, что действовал добросовестно (статьи 223(1), (3), 730 Закона 1985 г.).

Внеочередное собрание созывается по требованию одного или двух директоров либо по требованию членов, которым принадлежит не менее одной десятой части оплаченных паев с правом голоса (ст. 386 Закона 1985 г.).

Решения на общих собраниях выносятся в форме резолюций—обычных, чрезвычайных и специальных (ст. 378 Закона 1985 г.). Различие между ними состоит в процедуре принятия.

Обычные резолюции принимаются простым большинством голосов присутствующих на собрании.

Чрезвычайные резолюции должны быть приняты большинством в ^/4 голосов присутствующих на собрании.

Специальные резолюции также принимаются ^/4 голосов, но 'при этом извещние о созыве общего собрания должно быть направлено не позже чем за 21 день.

Секретари компании являются ее должностными лицами, наличие которых для нее обязательно (ст. 283 (1) Закона 1985 г.). Секретарем не может быть единоличный директор, а также корпорация, единоличный директор которой одновременно является единоличным директором компании (ст. 283(2), (4) (а) Закона 1985 г.).

В Великобритании существует институт аудиторов (ревизоров) компании.«Аудиторы являются непредставителями, а служащими компании. Они назначаются ежегодно на общем собрании компании по представлению Совета по торговле либо государственного секретаря. Первые аудиторы могут назначаться директорами на срок до 'проведения первого очередного общего собрания компании (ст. 384 (2) Закона 1985 г.).

Закон 1985 г. исключает назначение аудиторами лиц, занимающих другую должность в той же компании, а также юридических лиц (статьи 384 (1), 389 (6) (a)—(с)).

В обязанности аудиторов входит проверка правильности составления балансов, соответствия произведенных расходов положениям внутреннего регламента и т. д. (как это предусмотрено договором, на основе которого действуют аудиторы). Ежегодно они представляют на рассмотрение общего собрания отчет о произведенной проверке.

Права аудиторов включают право на доступ к документации, право требовать необходимую информацию и разъяснения от служащих компании, право участвовать в общих собраниях и быть заслушанными на них.

Аудиторы могут быть отозваны до истечении срока полномочий (который оканчивается моментом созыва следующего

общего собрания) путем вынесения обычной резолюции общего собрания. Сообщение об этом подается в Реестр компаний в 14-дневный срок (ст. 386 (2) Закона 1985 г.).

США

Ведение дел закрытой корпорации осуществляется в соответствии с основными документами (уставом и внутренним регламентом), управленческой структурой, включающей три важнейших звена: пайщиков, директоров, управляющих.

Из этой структуры исключены служащие (employees) корпорации, которые, хотя и выполняют полный объем текущей работы, никоим образом не участвуют в непосредственном принятии решений. Отношения корпорации и служащих регулируются в основном нормами трудового права.

Участию пайщиков в управлении корпорацией посвящены глава 7 РМБКА, глава 6 БКЛ и глава 6 ККК.

Право пайщиков на участие в управлении и принятии решений реализуется главным образом через' голосование. Для этого пайщикам необходимо лично или через своего представителя присутствовать на собрании пайщиков.

В подглаве А главы 7 РМБКА определены возможные виды собраний:

— ежегодное собрание (ст. 7.01); а) корпорация должна ежегодно проводить собрание пайщиков во время, установленное во внутреннем регламенте или определенное исходя из его положений; б) ежегодное собрание акционеров может проводиться на территории штата или за его пределами в месте, установленном внутренним регламентом или определенном исходя из его положений, а если такое место не определено, общее собрание должно проводиться в главной конторе корпорации; несоблюдение порядка проведения ежегодных собраний, установленного во внутреннем регламенте, никоим образам не влияет на действительность любых актов корпорации;

—специальное собрание (ст. 7.02): корпорация должна провести специальное собрание пайщиков, если так постановил совет директоров или лицо, уполномоченное на это уставом или внутренним регламентом; специальное собрание проводится также по требованию держателей 10% имеющих право голоса паев (секретарю корпорации должны быть направлены письменные извещения с указанием места и времени проведения специального собрания и причины, положеннбй в основу повестки дня собрания);

—собрание по требованию суда (ст. 7.03): суд графства, где расположена главная контора корпорации, может издать

приказ о проведении собрания. Такие действия суд предпринимает по заявлению пайщика, имеющего право присутствовать на ежегодном собрании и участвовать в нем. Заявление пайщика принимается судом к рассмотрению, если прошло шесть месяцев после окончания финансового года корпорации или 15 месяцев с даты последнего ежегодного собрания. Заявление пайщика, подписавшего требование о проведении специального собрания (когда такое собрание не было проведено или уведомление о нем не появилось в течение 30 дней), также рассматривается судом с последующим изданием аналогичного приказа. В своем требовании о проведении собрания суд может определить его время и 'место проведения, классы паев, дающие право участвовать в собрании, форму и содержание уведомления о собрании, установить кворум, необходимый для решения ряда вопросов и др.

Статья 602 БКЛ уточняет, что ежегодное собрание пайщиков должно избрать директоров и принять необходимые-решения, однако неисполнение этих требований не приводит к роспуску корпорации и не дает для этого повода. В этой же статье говорится и о созыве специального собрания по решению совета директоров или лиц, уполномоченных на это. На специальном собрании могут рассматриваться только вопросы, которые были указаны в уведомлении о созыве такого собрания.

Статья 603 посвящена специальному собранию для избрания директоров. Если по прошествии месяца с даты ежегодного собрания, установленной внутренним регламентом, или, если такой даты не установлено, по прошествии 13 месяцев с даты инкорпорации или последнего ежегодного собрания невыбрано надлежащее количество директоров для управления деятельностью корпорации, совет директоров созывает специальное собрание для избрания директоров. Если такое специальное собрание не было созвано в течение двух недель по истечении указанного срока, или оно было проведено, но нужное количество директоров не было выбрано, право созыва другого специального собрания, посвященного этому же вопросу, получают держатели 10% голосующих паев.

На собрании, созванном по требованию пайщиков, все присутствующие или представленные 'пайщики, имеющие право избирать директоров, составляют кворум (но этот кворум на таком собрании не будет считаться достаточным для решения иных вопросов).

Статья 600 ККК содержит основные положения о видах собраний. Невыполнение требования о созыве общего собрания пайщиков дает право любому пайщику после напоминания корпорации обратиться в суд с просьбой о выдаче прика-

50

за о проведении ежегодного собрания. Представленные на таком собрании пайщики, имеющие право голоса, непременно составляют кворум (ст. 600 (с) ККК). Специальное собрание пайщиков может быть созвано советам директоров, президентом, держателями 10% паев или другим лицом, имеющим такое право согласно уставу или внутреннему регламенту (ст. 600 (d) ККК).

Согласно статье 7.05 РМБКА, корпорация должна уведомить пайщиков о дате, месте и времени ежегодного и специального собрания пайщиков не менее чем за 10 дней и не более чем за 60 дней. Такое уведомление посылается пайщикам, имеющим право голоса. Как правило, корпорация не обязана сообщать заранее повестку дня (исключение составляет уведомление о специальном собрании пайщиков). Статья 605 БКЛ уточняет, что уведомление должно быть послано не более чем за 50 дней до собрания. Если один из пунктов предстоящего собрания 'посвящен выкупу части паев корпорацией, это должно быть отражено в уведомлении о таком собрании. Статья 601 (а) ККК требует непременного указания в уведомлении о собрании всех пунктов повестки дня; помимо этого, если на собрании планируется провести выборы директоров, должны быть указаны имена возможных кандидатов.

Чтобы собрание было провомочным, необходимо соблюсти требования закона и документов корпорации относительно кворума. Для определения кворума собрания подготавливаются списки пайщиков. Список подготавливается корпорацией после установления даты проведения очередного или специального собрания; в него включаются все пайщики в- алфавитном порядке, причем только пайщики, имеющие право на получение уведомления о проведении собрания (ст. 7.20 РМБКА).

Список должен быть доступен для ознакомления любому пайщику через два дня после получения уведомления и до .конца собрания в главной конторе корпорации или в ином месте, указанном в уведомлении о созыве собрания, в городе, где оно проводится. Во время собрания список должен находиться в этом помещении и быть открыт для всех пайщиков, их представителей или прокурора. Если корпорация отказывается допустить пайщика, его представителя или прокурора к спискам, последние могут обратиться в суд, который обяжет корпорацию выполнять требования закона и может отложить проведение собрания (ст. 7.20 (d) Р1МБКА).

Список пайщиков, подготовленный корпорацией, должен быть заверен одним из управляющих, ответственным за его составление. Содержащиеся в списке данные являются достаточным доказательством наличия или отсутствия права голо-

^w.

ca (ст. 607 БКЛ). Кодекс о корпорациях шт. Калифорния не содержит каких-либо положений о списках пайщиков, необходимых для проведения собраний.

Согласно ст. 608 БКЛ, держатели большинства паев, дающих право голоса, составляют кворум на собрании 'пайщиков. Устав или внутренний регламент могут предусматривать и меньший кворум, но не менее одной трети всех голосующих паев. Кроме того, устав в силу ст. 616 может предусматривать и больший кворум.

В случае отсутствия кворума собрание большинством присутствующих голосов переносится на более поздний срок (ст. 602 (с) ККК).

В ситуации, когда пайщики не могут лично присутствовать на собрании, используются доверенности. В подписанной пайщиком доверенности указывается право его представителя голосовать или иным образом действовать от его имени. Доверенность действительна в течение II месяцев, если в ней прямо не установлен более длительный срок. Доверенность может быть отозвана, если только соглашением не предусмотрено иное (ст. 7.22 РМБКА).

Закрытые корпорации чаще, чем обычные корпорации, прибегают к письменным консультациям, по тем или иным вопросам, вместо проведения общих собраний. Статья 7.01 РМБКА выдвигает здесь только одно непременное условие: решение, принятое путем 'письменных консультаций, должно быть подписано всеми пайщиками, имеющими паи, дающие право голоса. Однако ст. 615 БКЛ допускает возможность участия в консультациях большей части пайщиков, а ст. 603 устанавливает, что решение, принятое путем консультаций, должно быть подписано таким количествам имеющих право голоса пайщиков, чтобы были соблюдены установленные для собраний требования о необходимом количестве голосов.

Трест для голосования является механизмом концентрации права голоса пайщиков в руках одного или нескольких лиц— голосующих доверительных собственников. Главными недостатками голосующих трестов являются расходы по их созданию и замена пакета акций на сертификаты голосующего треста, необходимость строгого соблюдения требований закона к юридико-технической стороне дела, проблема выбора голосующих доверительных собственников и ограниченный срок существования треста — обычно десять лет. Поэтому, а также потому, что желаемый контроль в закрытой корпорации может быть достигнут менее обременительным и более эффективным способом, голосующие тресты не получили распространения в закрытой корпорации.

В закрытой корпорации часто встречаются так называемые соглашения пайщиков (shareholders agreements). Пайщики могут заранее договориться об использовании своего права голоса определенным образом (чаще- при выборах директоров) с тем, чтобы исключить давление на меньшинство. При нарушении такого соглашения другая сторона или стороны могут предъявить иск о возмещении ущерба, требовать от суда издания запретительного приказа или исполнения в натуре от нарушителя соглашения. Если добросовестный приобретатель паев, которые являются предметом соглашения пайщиков, не был об этом поставлен в известность, он обычно не связан таким соглашением. Положения о соглашении пайщиков содержатся в статье 620 БКЛ, статье 706 ККК.

Статья 7.28 РМБКА, статьи 618 БКЛ и 708 ККК предусматривают возможность кумулятивного голосования при выборах директора. Суть кумулятивного голосования состоит в том, что если на собрании должно быть избрано пять директоров, это значит, пайщик, имеющий право голоса, имеет пять голосов и может ими распорядиться по своему усмотрению, например отдать все пять голосов за оДну из кандидатур. Институт кумулятивного голосования существует в интересах меньшинства пайщиков (чтобы они имели возможность провести в совет директоров своего кандидата) и используется во всех видах корпораций, в том числе и в закрытой.

В закрытой корпорации, пайщики которой используют безотзывные доверенности, голосующие тресты, кумулятивное голосование и др., повышается вероятность ситуации, когда пайщики не могут прийти к решению. Это так называемая тупиковая ситуация. Практика знает три способа ее разрешения: соглашение о выкупе; арбитражное разбирательство; роспуск корпорации. Соглашение о выкупе предусматривает возможность выкупа паев группы пайщиков за справедливое вознаграждение, что позволяет сохранить корпорацию как действующее предприятие.

Важным структурным элементом системы управления является совет директоров. Директора осуществляют управление корпорацией, используя все предоставленные им полномочия. Корпорация, имеющая 50 или «менее 'пайщиков, может ограничить права совета директоров, определив в уставе права и обязанности совета и каждого его члена (ст. 8.01 РМБКА).

Квалифицированные требования в отношении директоров могут содержаться в уставе или внутреннем регламенте. Директор корпорации может не проживать в штате или не быть пайщиком, если устав или внутренний регламент не предусматривает иное (ст. 8.02 РМБКА). Статья 70 БКЛ устанавливает для директоров возрастной ценз— 18 лет.

53

-^c.

Совет директоров может состоять из одного или нескольких физических лиц, количество которых определяется уставом или внутренним регламентом (ст. 8.03 РМБКА). Если совет директоров имеет право изменять свой количественный состав, то делать это он может в пределах 30% от числа мест, утвержденных на последнем собрании пайщиков. Большее увеличение или уменьшение возможно только самими пайщиками. Более конкретные требования содержатся в ст. 702 БКЛ: количество директоров, составляющее совет, должно быть не менее трех, за исключением случая, когда все паи сосредоточены в руках одного или двух пайщиков,— тогда число директоров может быть менее трех, но не меньше числа пайщиков. 'Статья 161 ККК подтверждает, что директорами могут быть только физические лица.

Часть состава директоров обновляется на ежегодном собрании. Кроме того, директора могут избираться и на специальных собраниях пайщиков. Если устав корпорации разделяет пакет паев на классы, может быть предусмотрено, что каждый класс голосующих пайщиков (образующий голосующую группу) будет иметь возможность выбрать одного или нескольких директоров (ст. 8.04 РМБКА).

Статья 704 Б;К.Л посвящена классификации директоров, которая представляет деление состава совета директоров на группы минимум в три человека (не более четырех групп). Это делается для того, чтобы процесс обновления совета директоров шел как можно равномернее, с минимальным ущербом для корпорации.

Хотя управление корпорацией возложено на совет директоров, участники закрытой корпорации должны обеспечить осуществление желаемого контроля не только на уровне собрания пайщиков, но и в совете директоров. Контроль пайщиков за действиями директоров может быть достигнут:

—путем предоставления права вето на решения совета меньшинству пайщиков;

— путем предоставления директорам, выдвинутым меньшинством пайщиков, права вето на решения совета директоров;

—путем возложения на директоров обязанности действовать строго определенным образом.

Первый вариант, имея широкую формулировку, может быть признан судом недействительным, так как противоречит нормам закона, определяющим сферу компетенции совета директоров. Предоставление права вето меньшинству директоров может войти в противоречие с законодательной политикой, в соответствии с которой действия совета директоров должны представлять собой решение большинства директо-

ров. Возможен вариант, когда каждый класс пайщиков выбирает своего директора и решение считается принятым, если за него проголосовали все директора.

Более разумный подход, который допускают законы, состоит в том, чтобы обеспечить принимаемые директорами решения более высоким кворумом ('правда, тем самым дается эффективно вето отсутствующим директорам и не голосующим «за»). Этому посвящены статьи 8.24 Р1МБКА, 707 БКЛ, 307 (7) и (8) ККК.

Вышеупомянутые меры могут, как и в случае с собранием пайщиков, привести К созданию тупиковой ситуации на уровне совета директоров. Практика знает три способа выхода из такой ситуации: арбитражное разбирательство, назначение временного директора и роспуск корпорации. Арбитражное разбирательство в совете директоров включает, помимо обычных проблем арбитража, проблему делегирования административных функций арбитру. Некоторые законы разрешают суду назначить, в строго установленных случаях, незаинтересованного временного директора, если корпорация находится в тупиковой ситуации из-за того, что голоса в совете директоров разделились поровну при решении данного вопроса. Роспуск по суду, даже если прямо разрешен, является предметом ряда ограничений. Подробно эта ситуация рассматривается в ст. 308 Кодекса о корпорациях шт. Калифорния.

Статья 8.21 РМБКА предусматривает возможность принятия решений советом директоров вне заседания. Для этого все директора должны выразить свое согласие с предлагае-«мыми действиями, подписав соглашение.

Управляющие составляют третье важное звено системы управления корпорацией. Управляющие назначаются советом директоров в соответствии с внутренним регламентом. Должным образом назначенный управляющий может сам назначать других должностных лиц, если уполномочен на то внутренним регламентом или советом директоров. Внутренний регламент или совет директоров »могут делегировать управляющему права по подготовке собраний директоров или управляющих и' ведению протоколов.

Статья 715 БКЛ содержит развернутые положения, касающиеся управляющих. Совет директоров может назначать или выбирать 'президента, одного или нескольких вице-президентов, секретаря и казначея, и других должностных лиц. Устав может предусматривать, что все или часть управляющих избираются пайщиками. Если иное не предусмотрено в уставе или внутреннем регламенте, все назначаемые или избираемые управляющие проходят 'переизбрание или новое назначение на ближайшем после ежегодного собрания пайщиков собра-

'^': ^i^.

•1-ar

нии совета директоров или при избрании пайщиками — на очередном ежегодном собрании. Одно лицо может занимать несколько должностей, за исключением постов президента и секретаря корпорации. Если все паи сосредоточены в руках одного пайщика, он может занимать все посты управляющих. Отношения управляющих и корпорации определяются внутренним регламентом, а возможные пробелы устраняются решениями совета директоров. Примерно аналогичным образом построена статья 312 К.КК.