3 Основных понятия источников права (Парфенов):

1. это то, откуда возникает право (обычай; судебное решение; правосознание; объективная реальность: экономические, политические, духовные источники права; в том числе воля народа, государства, отдельных индивидов);

2. процесс государственной деятельности по созданию норм права;

3. (в юридическом смысле) способ выражения, оформления, закрепления норм права, то, где содержатся нормы права, откуда юристы черпают знания о позитивных нормах права.

Далее речь будет идти о форме права в юридическом смысле.

Источник права рассматривается в формально-юридическом аспекте. Здесь под источником права понимается внешняя сторона существования позитивного права. Т.е. те формализованные, официальные юридические нормативные документы, в которых находит своё закрепление и отражение правовые нормы, в этом находит своё выражение и закрепление и воля государства и политико-правовая идеология общества и общественное сознание, материальные условия жизни общества. Именно при таком подходе, понятие формы права и понятие источник права будут рассматриваться как тождественные.

Форма права в идеале характеризуется рядом особенностей:

• она должна нормативно закреплять волю граждан

• обусловливаться существующим социально-экономическим базисом

• обеспечивать политическую власть, служить интересам народа

• утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов.

Формальные источники права:

1. Правовой обычай. Это непосредственно не закрепленное в законе устоявшееся правило поведения, вошедшее в привычку и признаваемое государством в качестве способа правового регулирования. Необходимо государственное санкционирование чтобы обычай стал правовым. Санкционирование обычая происходит либо посредством ссылки на него в тексте НПА, либо посредством ссылки на него в тексте судебного решения (мотивировочной). ч. 1 ст. 5 ГК РФ – обычай делового оборота. ч. 4 ст. 15 КРФ – общепризнанные принципы и нормы международного права.

2. Правовой прецедент. Это решение суда или иного юрисдикционного органа по конкретному юридическому делу, которое в дальнейшем становится моделью (образцом) при рассмотрении иными органами аналогичных дел. Основная особенность и плюс прецедента – это его гибкость. В этом же и недостаток его. Не любое судебное решение может быть прецедентом, а только решение вышестоящего или равной юрисдикции органа. Прецедентом становится только правовая позиция судьи, выраженная в этом решении. Чем выше суд, тем меньше он связан прецедентом.

Наша юридическая наука не признает наличие судебного прецедента. Однако ППВС (ВАС) приняты исходя из рассмотрения конкретных дел – простое толкование права, но имеет явные признаки прецедента.

Поэтому судебный прецедент имеет место и в системе источников российского права, но данный источник не получил своего широкого распространения в силу того, что российская система принадлежит к Романо-германской системе права. Следовательно, рецепция римского права, где норма единственный источник права.

По мнению Витрука постановления Конституционного суда являются источником права, так как КС рассматривает дела о проверке конституционности НПА, решение о том, что норма не соответствует КРФ – теряет юридическую силу.

3. Нормативный договор. Это соглашение двух или более сторон по определенным вопросам, которые носят общий характер и содержат правила поведения, обязательные не только для сторон этого договора, но и для третьих лиц.

Международные договоры, которые содержат общепризнанные нормы и принципы международного права.

Учредительные (союзные) договоры. Договоры о создании федеративного государства.

Федеративные договоры. Договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральным центром и субъектами федерации.

Компетенционные договоры. Договор о взаимном делегировании полномочий между федеральными органами власти и органами власти конкретного субъекта федерации.

Коллективные договоры. Договор, который заключается между работодателем в лице администрации и трудовым коллективом, как правило, в лице профсоюзной организации.

4. Доктрина. По общему правилу любая доктрина делится на официальную, создаваемую на национальном уровне, и научную, создаваемую в университетах и иных профессорских объединениях. В национальном праве роль доктрины зависит от особенностей правовой системы, и национальной культуры. В РФ доктрина в качестве источника российского права официально не признается (хотя еще ведутся споры). Роль правовой доктрины проявляется в создании конструкций, понятий, определений, которыми пользуется правотворческий орган. Судьи высших или международных судов, выражая своё особое мнение, зачастую ссылаются на труды известных правоведов.

5. Принципы права. С одной стороны, они выражают некие закономерности права, а с другой — представляют собой наиболее общие нормы, которые действуют во всей сфере правового регулирования и распространяются на всех субъектов. Эти нормы либо прямо сформулированы в закон, либо выводятся из общего смысла законов. Принципы права определяют пути совершенствования правовых норм, выступая в качестве руководящих идей для законодателя. Наглядно проявляется в институте аналогии права. Правоприменитель руководствуется теми принципами, которые прямого нормативного закрепления не имеет.

6. НПА. Это официальный юридический документ, принимаемый в установленном порядке специальными на то уполномоченными органами государства или их должностными лицами с целью установления изменения или отмены норм права, обладающий юридической силой и обеспеченный возможностью применения государственного принуждения. НПА это всегда документ, который имеет строго-определенную форму своего внешнего выражения – писанную форму; всегда обладает юридической силой – это степень способности оказывать регламентирующее воздействие на общественные отношения, которые предопределяются местом субъекта правотворчества в иерархии государственной власти. Реализация НПА обеспечивается комплексом мер государственного воздействия.

Преимущества НПА перед другими источниками права: НПА может быть издан оперативно; определенным образом систематизированы; позволяют точно фиксировать содержание правовых норм; поддерживаются государством.

38. Понятие и классификация законов. Верховенство закона в системе нормативно-правовых актов.

Закон – НПА, изданный высшим представительным органом власти (=> обладающий высшей юр. силой) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общ-ные отношения (Парфенов).

Признаки закона:

1. н.п.а. (юр. документ, содержащий нормы права);

2. результат правотворческой деятельности высшего представительного органа власти или всего народа;

3. регулирует наиболее значимые, типичные, устойчивые общ-ные отношения;

4. обладает высшей юр. силой, т.е. занимают высшее в иерархии место (все остальные пр.акты должны исходить из закона и не противоречить ему);

5. ведущее место в системе н.п.а, фундаментальный (основополагающий) юр. документ.

6. Особый порядок принятия

1. Возглавляет всю систему Конституция Российской Федерации. Конституцию РФ принимают и субъекты Федерации – республики. Остальные субъекты имеют свои уставы.

Классификация законов:

1. по юр. силе: Конституция РФ; законы, принятые в порядке референдума – они исходят от источников власти и уступают только Конституции РФ; конституционные законы (законы о поправках к Конституции РФ); обыкновенные законы (ФЗ);

2. по характеру и степени устойчивости (по содержанию):

1. органические – наиболее устойчивые законы, потому что наиболее системно и полно регулируют сферу общественных отношений и являются неразрывной частью правовой системы в целом;

2. текущие – принимаются для регулирования большинства общественных отношений и; являются более динамичными;

3. чрезвычайные – временные, которые принимаются для регулирования отношений чрезв. ситуаций.

3. по принципу федерализма: федеральные и субъектов федерации;

4. по срокам действия: постоянные и временные;

5. по предмету правового регулирования: конституционно-правовые; административно-правовые; гражданско-правовые; уголовно-правовые; и т.д.

Верховенство закона - одно из проявлений принципа господства права во всех сферах общ-ной жизни.

В соотв. с данным признаком ни один гос. орган, д.л., коллектив, гос. или общ-ная организация, ни один человек не освобождаются от обязанности подчиняться закону. Необходимо не формальное, а реальное господство закона во всех сферах жизни общ-ва,

расширение его прямого воздействия на общ-ные отношения.

39. Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц.

Действие н.п.а. в пространстве

1. Территориальный принцип – действие н.п.а. в пределах гос. или адм. территориальных границ деятельности правотворческого органа

Государственная территория – часть земной поверхности в пределах государственных границ, её недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над ними, территории посольств, военных и иных кораблей в открытом мое, летательные аппараты.

В федеративных государствах выделяют:

• федеральные акты – действуют на всей территории

• акты субъектов федерации – действуют на территории субъекта федерации

2. Экстерриториальный принцип – распространение правовых актов субъекта правотворчества за пределы территории его юрисдикции (например: использование законодательства иностранного государства при рассмотрении внешнеторговых сделок).

Посольства, миссии, их средства транспорта признаются находящимися на территории страны, которой они принадлежат, а не страны, где они реально находятся (=> это фикция).

Действие н.п.а. по кругу лиц

Действие н.п.а. по кругу лиц тесно связано с территориальными пределами функционирования актов.

Общее правило – н.п.а. распространяют свое действие на все лиц, находящихся на территории юрисдикции правотворческого органа.

Исключения:

• действующее уголовное законодательство РФ распространяется не только на лиц, находящихся на территории РФ, но и на её граждан за границей

• адресность н.п.а. производна от их содержания и назначения (например: пенсионное законодательство)

• особенность действия н.п.а. РФ в отношении иностранцев и лиц без гражданства:

• им не предоставляются некоторые права и не возлагаются определенные обязанности (например: избирать и быть избранными, служить в армии)

• представители иностранных государств наделяются правом дипломатического иммунитета

Территория РФ

Территория РФ включает в себя (КРФ ст. 67 ч. 1):

1. Территории ее субъектов,

2. Внутренние воды РФ - воды, расположенные в сторону берега от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря РФ (Ст. 1 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ"). К внутренним морским водам относятся воды:

• портов РФ, ограниченные линией, проходящей через наиболее удаленные в сторону моря точки гидротехнических и других постоянных сооружений портов;

• заливов, бухт, губ и лиманов, берега которых полностью принадлежат РФ, до прямой линии, проведенной от берега к берегу в месте наибольшего отлива, где со стороны моря впервые образуется один или несколько проходов, если ширина каждого из них не превышает 24 морские мили;

• заливов, бухт, губ, лиманов, морей и проливов с шириной входа в них более чем 24 морские мили, которые исторически принадлежат РФ, перечень которых устанавливается Правительством РФ и публикуется в "Извещениях мореплавателям".

3. Территориальное море РФ - примыкающий к сухопутной территории или к внутренним морским водам морской пояс шириной 12 морских миль, отмеряемых от исходных линий, указанных в статье 4 настоящего Федерального закона. (Ст. 2 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ")

4. Воздушное пространство над ними.

РФ обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию (КРФ ст. 67 ч. 2):

5. на Континентальном шельфе РФ - включает в себя морское дно и недра подводных районов, находящиеся за пределами территориального моря РФ (далее - территориальное море) на всем протяжении естественного продолжения ее сухопутной территории до внешней границы подводной окраины материка.

Подводной окраиной материка является продолжение континентального массива РФ, включающего в себя поверхность и недра континентального шельфа, склона и подъема.

Определение континентального шельфа применяется также ко всем островам РФ.

Внутренней границей континентального шельфа является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница континентального шельфа находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, при условии, что внешняя граница подводной окраины материка не простирается на расстояние более чем 200 морских миль.

Если подводная окраина материка простирается на расстояние более 200 морских миль от указанных исходных линий, внешняя граница континентального шельфа совпадает с внешней границей подводной окраины материка, определяемой в соответствии с нормами международного права.

(Ст. 1 ФЗ от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ "О континентальном шельфе РФ")

6. в Исключительной экономической зоне РФ - морской район, находящийся за пределами территориального моря РФ и прилегающий к нему, с особым правовым режимом, установленным настоящим Федеральным законом, международными договорами РФ и нормами международного права.

Определение исключительной экономической зоны применяется также ко всем островам РФ, за исключением скал, которые не пригодны для поддержания жизни человека или для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Внутренней границей исключительной экономической зоны является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница исключительной экономической зоны находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.

(Ст. 1 ФЗ от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне РФ")

40. Систематизация нормативно-правовых актов и ее виды.

НПА – это принимаемый в установленном государством порядке с целью регулирования общественных отношений официальный юридический документ, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права, обладающий юридической силой, действие которого обеспечивается возможностью государственного принуждения.

Систематизация н.п.а. – целенаправленная деятельность по упорядочиванию и приведению в единую внутренне согласованную систему н.п.а. (нормативного материла).

Направления (аспекты) систематизации (Лазарев В.В.):

• Внешний аспект систематизации – расположение правового материала по разделам, рубрикам, классификация, облегчающая поиск необходимых н.п.а.

• Внутренний аспект систематизации – достижение внутреннего единства правовых норм, устранение коллизий и пробелов в праве.

Причины систематизации.

К объективным причинам относятся: двухуровневая система законодательства, осложняющаяся наличием совместной компетенции федерального центра и субъектов РФ; нестабильность в государстве, следствием которой является постоянное изменение законодательства; многочисленность правотворческих субъектов (отсюда нередкими являются коллизии между нормативными актами, ими издаваемыми); наличие пробелов в нормативных актах и необходимость их устранения; накопление большого количества нормативных актов в процессе преобразований, происходящих в государстве; формирование новых отраслей законодательства; обеспечение удобства пользования нормативными актами.

Субъективные причины таковы: противоречивость нормативных актов разных уровней, а порой и противоречивость положений внутри одного нормативного акта; декларативность актов и невозможность ими реально пользоваться; несовершенство нормативных актов, а потому их низкая эффективность; засоренность нормативного массива недействующими или дублирующими предписаниями; перекосы в соотношении законов и подзаконных актов и т. д.

Инкорпорация – наиболее простая форма систематизации правового материала путем объединения в сборник, без изменения содержания, где каждый из актов сохраняет свое самостоятельное значение (Малько).

При инкорпорации осуществляется: внешняя обработка н.п.а.; в первоначальный текст вносятся официальные изменения; исключаются положения, утратившие силу; объединение н.п.а. в сборник

Субъекты инкорпорации – любые лица: гос. Органы; общественные организации; отдельные граждане

Виды инкорпорации:

В зависимости от субъектов (Сенякин И.Н.): официальная (компетентными гос. органами, результат – источник официального опубликования, например, Собрания законодательства, Своды законов); неофициальная

В зависимости от способа (Сенякин И.Н.): предметная (по определенной теме); хронологическая (по времени принятия); субъектная (по субъекту, принявшему н.п.а. (Комаров С.А.))

В зависимоти от предмета: Генеральная, Межотраслевая, Отраслевая, Институциональная

Консолидация – форма систематизации, при которой происходит объединение н.п.а. в единый логически цельный акт без изменения их содержания, где каждый из актов теряет свое самостоятельное юридическое значение (Малько).

Пример консолидации: Указ Президиума ВС СССР «О праздничных и памятных датах» (действует). Примером ФЗ от 12 января 1995 г. № 5-ФЗ «О ветеранах», объединяющий несколько сотен нормативных актов, устанавливавших социальные льготы для этой категории граждан.

Акты отбираются по принципу относимости к одному виду деятельности (например: образование).

Содержит черты инкорпорации и кодификации и часто имеет промежуточное значение.

На сегодняшний день существует большой разброс мнений по вопросу о природе консолидации. Одни ученые (А. С. Шебанов, Д. А. Керимов и др.) полагают, что консолидация является разновидностью инкорпорации. Другие исследователи (А. А. Ушаков, Н. Н. Захарова, А. С. Пиголкин и др.) считают, что она представляет самостоятельный вид систематизации. С точки зрения третьих (В. Н. Карташов), это разновидность правотворческой деятельности.

Несколько иное понимание консолидации существует за рубежом. Так, в Европейском Союзе консолидацией считают включение множества законов со всеми изменениями и последующими доработками в единый закон, который не имеет формальной ценности, поскольку каждый консолидированный акт содержит перечень всех юридических актов со всеми их реквизитами. Получается нечто близкое к официальной инкорпорации.

Все же следует согласиться с В. Н. Карташовым в том, что консолидация очень близко стоит к кодификации и поэтому имеет прежде всего правотворческий характер, хотя в результате ее проведения достигается большой эффект и по систематизации юридических документов.

В последнее время в РФ граница между кодификацией и консолидацией еще более стала размываться. Порой законодатель называет закон кодексом, но на поверку это чисто консолидированный акт. В качестве примера можно привести Водный кодекс РФ, где множество актов по вопросам водопользования механически расставлено по следующей схеме: собственность на водные объекты, управление в области их использования и охраны, использование водных объектов и разрешение споров. Тот факт, что в нем выделена глава, содержащая общие положения, дела не меняет. Конечно, нельзя делать из этого трагедию. Просто это лишний раз заставляет пересмотреть возможности кодификации.

Кодификация – объединение нормативного материала в единый, логически цельный, внутренне согласованный акт с изменением их содержания (Малько).

При кодификации осуществляется: устранение устаревших норм; устранение противоречий; создание новых норм; обеспечение согласованности и логичности

Признаки кодификации: осуществляется только компетентными органами; происходит коренное изменение правовых норм; способ правотворчества; результат – новый кодифицированный (органический) н.п.а., являющийся основным

Виды кодификации: всеобщая (затрагивается большая часть законодательства, предполагает образование сводных кодифицированных актов по основным отраслям законодательства); отраслевая; специальная (нормы одного или нескольких институтов)

Кодификационные акты делятся на три вида:

• основы законодательства, устанавливающие важнейшие модельные нормативные положения определенной отрасли или сферы государственного управления в федеративном государстве;

• кодекс - комплекс правовых норм, объединенных в одном акте и регулирующих определенную сферу общественной жизни (гражданскую, уголовную и др.);

• устав, положение - комплексные акты специального действия, которые издаются не только законодательными, но и другими правотворческими органами (президентом, правительством).

Нормативные акты – документы, которые содержат правила поведения общего характера, но эти правила поведения не всегда являются юридическими (например, устав общественного объединения, программа политической партии). Правовые акты. Эти акты имеют юридическое значение, они порождают правовые последствия, но не содержат норм права, а содержат индивидуальные предписания (например, правоприменительные акты).

В том случае, когда акт имеет юридическое значение, когда он имеет правовую, юридическую природу с одной стороны, с другой стороны – содержит нормы права, то тогда можно говорить о НПА.

41. Правотворчество, его формы и принципы. Стадии правотворчества.

Подходы к пониманию

1. узкая трактовка – непосредственно сам процесс создания правовых норм компетентными органами

2. широкая трактовка – весь процесс, начиная с момента правотворческого замысла до практической реализации юридической нормы (подготовка, принятие, опубликование)

Правотворчество – это особого рода деятельность в основном государственных органов по разработке и принятию норм права, это процесс возведения в закон государственной воли. (Парфенов)

Под правотворчеством следует понимать организационно-правовую форму властной деятельности управомоченных органов и лиц, связанную с разработкой и принятием нормативных правовых актов, восполнением пробелов и официальной систематизацией законодательства для обеспечения нормативного урегулирования общественных отношений

Признаки правотворчества (Парфенов):

1. Последняя стадия формирования права, в которой происходит воплощения правовых идей в нормы права;

2. Деятельность особых субъектов, компетентных издавать нормы права в государственных органах или по поручению, или с согласия государства правотворческие функции могут делегироваться негосударственным органам

• предварительное санкционирование – государство сразу по определенному кругу вопросов разрешает негосударственным органам издавать нормы являющиеся правовыми;

• последующие санкционирование – государство поручает разработать проект какой-либо организации, а проект утверждается ОГВ;

В результате правотворческой деятельности рождается норма права, то есть правило поведения, общественная характеристика. Рожденная норма содержит новое правило или отменяет действие прежнего правила или изменяет прежнее правило;

Это фиксирование каких-либо источников права, формулирование норм;

Одна из форм осуществления функций государства;

Деятельность по отражению общественных потребностей или потребностей отдельных социальных слоев.

Принципы правотворчества – основные правила, руководящие идеи, организационные начала, действующие в процессе создания норм права. (Парфенов).

1. Демократизм проявляется в: реализации в процессе создания норм права компромисса и интересов различных групп общества; принятие законов путем референдума; обсуждение проектов законов в правотворчестве через представительные органы власти; действие принципа верховенства законов принятыми представительными органами над всеми иными подзаконными актами; опубликовании принимаемых актов; широкая гласность и открытость правотворческого процесса.

2. Научная обоснованность: использование научных методов и приемов при изучении общественных явлений, которые подлежат урегулированию с помощью норм права; использование знаний юридических наук при составлении правовых актов, использование наработанных приемов и способов юридической техники; проведение научных экспертиз проектов нормативных актов; экспериментальная проверка эффективности принимаемых норм права.

3. Объективность – нельзя игнорировать законы общественного развития

4. Принцип законности: принятие норм права конкретным органом; соблюдение правотворческой процедуры принятия нормативных актов; непротиворечивости издаваемых актов законам и конституции. Принцип законности – в противовес принципа произвола

5. Оперативность – быстрое и своевременное принятие нормативных актов приводит к непродуманности решений, поэтому иногда следует руководствоваться принципом медлительности – все тщательно продумывать.

6. Профессионализм – осуществление правотворчества лицами, которые профессионально, на постоянной основе занимаются этой деятельностью (профессиональные юристы, политики).

Направления совершенствования правотворческого процесса (Сенякин И.Н.):

• долгосрочное и краткосрочное планирование законоподготовительных работ

• единые правила разработки и оформления проектов законов и подзаконных актов в виде специального закона

• независимая научная экспертиза вносимых на рассмотрение парламента законопроектов

• юридический всеобуч парламентариев правилам законодательной работы

7. Непрерывность правотворческого процесса – изменения в общественной жизни непрерывны и все должны находить постоянное отражение в правотворческой деятельности государства.

8. Использование правового опыта (Пучков О.А.)

9. Связь с практикой (Пучков О.А.)

10. Планирование (Комаров С.А.)

11. Строгая дифференциация правотворческих полномочий (Комаров С.А.)

Виды правотворчества

В зависимости от субъектного состава органов (Сенякин И.Н.):

• Правотворчество государственных органов (Правотворчество ОГВ)– разветвленная деятельность всех органов гос. власти и управления, в результате которой формируется система законодательства. Результат: н.п.а.: законы и подзаконные акты.

• Санкционированное правотворчество (Делегированное правотворчество))– разрешенная государством правотворческая деятельность должностных лиц и некоторых негосударственных организаций и учреждений, результатом которого является исключительно подзаконные н.п.а. или правовые предписания, изданные по вопросам, составляющим их компетенцию.

• Референдум (непосредственное правотворчество народа) – проводится по наиболее важным вопросам гос. и общественной жизни. Народ осуществляет власть непосредственно

По формам правотворчества (Парфенов): Издание НПА; Создание судебного прецедента; Принятие нормативных договоров двумя и более сторонами; Санкционирование государством обычаев, которые существовали в обществе; Создание доктрин, научных теорий, которые становятся источниками права.

По юр. силе: законотворчество и подзаконное нормотворчество

Стадии правотворческого процесса

Стадии правотворческого процесса (Лазарев В.В.):

1. Стадия нормотворческой инициативы (круг субъектов определен)

2. Решение компетентного органа о необходимости издания акта, выработке его проекта, включении в план законопроектных работ и т.п.

3. Разработка проекта н.п.а. и его предварительное обсуждение

4. Рассмотрение проекта н.п.а. в том органе, который уполномочен его принять

5. Принятие н.п.а.

6. Доведение содержания н.п.а. до его адресатов

В качестве гарантий эффективности правотворческой деятельности государства выделяют несколько факторов. Прежде всего, это адекватная регламентация права законодательной инициативы, которая исключала бы лоббирование частных интересов. Другой гарантией может выступать профессиональный мониторинг, цель которого заключается в выявлении отношений, которые подлежат правовому регулированию. Кроме того, следует активнее применять правовые нормы, предусматривающие процессуальную ответственность в случае непрофессиональной работы и допущении правотворческих ошибок.

Немаловажное значение для правотворчества имеет технико-юридическое качество принимаемых НПА. Трудности в практической реализации возникают в результате отсутствия смысловой завершенности и точности в изложении нормативного материала. Зачастую формулировки, которые использует законодатель, оказываются неоднозначными для толкования. Кроме того, неоднократно нарушается и такое технико-юридическое требование, как единство терминологии, что также приводит к неточности и неоднозначности в изложении нормативного материала.

В литературе высказываются мнения о необходимости функционирования института антикоррупционной экспертизы законодательных и иных НПА и принятия ФЗ «О правовой экспертизе федеральных законов и иных нормативных актов РФ» (есть ПП об антикоррупционной экспертизе НПА и проектов НПА!). Такая инициатива представляется вполне оправданной, поскольку немалая часть коррупционных деяний возможна именно из-за недостатков действующего законодательства. Некоторое количество подобных дефектов образуется из-за некомпетентности, но существуют и такие, которые встраиваются в НПА с заранее определенными коррупционными целями.

Особой разновидностью правотворчества является законотворчество, что вытекает из особенностей данного НПА. Закон принимает органы государственной власти, характеризуется высшей силой, отличается установленной процедурой принятия и направлен на урегулирование особо важных общественных отношений.

Ст. 104 КРФ – законодательная инициатива:

** президент;

** совет федерации;

** законодательные органы субъектов;

** глава совета федерации;

** депутаты государственной думы;

** правительство;

** КС, ВС, ВАС по вопросам их деятельности.

ФЗ принимается Государственной Думой большинством голосов, если иное не предусмотрено КРФ. В течении 5 дней направляется в Совет Федерации. В течении 14 дней Совет Федерации должен рассмотреть. Если не рассмотрел, то считается одобренным.

Группа вопросов, по которым совет федерации обязан рассматривать законопроекты и заключения по вопросам бюджета, федеральные налоги и сборы, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование и денежная эмиссия, вопрос ратификации или денонсации международных договоров РФ, статусе и охране государственной границы РФ, вопросы войны и мира.

Принятый ФЗ в течении 5 дней направляется Президенту. В течении 14 дней должен подписать. Если Президент не подписывает, то это означает, что он наложил вето, которое преодолевается квалифицированным большинством (п. 3 ст. 107 КРФ).

Есть предложение по изменению этого пункта, так как это дополнительное мощное средство воздействия президента на законодательные органы страны: вынуждает принимать закон квалифицированным большинством.

Считается, что необходимы изменения: президентское вето преодолевались в том случае, если при повторном обсуждении было большинство ГД и СФ – простое большинство.

В теории правотворчества признано, что процесс создания права не носит одномоментного характера, а «растянут» во времени. В связи с этим выделяют, как правило, два этапа правотворческого (законодательного) процесса.

Первый — предпроектный этап — заключается в том, что в обществе выявляется потребность в урегулировании нормами права социальной проблемы. Выявление такой потребности происходит спонтанно, имеют значение лишь степень остроты проблемы (вопроса), ее общезначимость и актуальность. Оценивает потребность в правовом регулировании как общество, которое через свои институты — лидеров, средства массовой информации, науку — может оказать влияние на законодателя, так и сами правотворческие органы, государство. О том, что потребность в правовом регулировании назрела, можно говорить, когда закон представляется наиболее эффективным средством, преимущественной формой регулирования по сравнению с другими социальными средствами воздействия (экономическими, моральными и пр.).

Например, демократические реформы в Литовской республике потребовали правового закрепления свободы слова и печати. В результате 18 февраля 1990 г. появился Закон о печати, ст. 1 которого утверждала свободу выражения взглядов и устраняла цензуру, а в ст. 4 закреплялось право на получение информации от государственных и общественных организаций. В данном случае правовая форма получила приоритет перед другими видами социального воздействия в таких важных вопросах, как политические свободы.

Второй этап правотворчества называется проектным этапом, или этапом принятия правотворческого решения. Особенность его заключается в том, что, во-первых, эта работа осуществляется непосредственно в самом законодательном органе, а, во-вторых, на данном этапе осуществляется собственно «творчество права»: создаются, изменяются или отменяются нормы права, происходит интеллектуальная работа над текстом законопроекта. Причем проектный этап может быть в свою очередь разбит на несколько стадий, последовательно сменяющих одна другую.

Первая стадия: внесение в правотворческий орган проект» закона субъектом правотворческой инициативы. . Чаще всего инициатором принятия того или иного закона является правительство, которое реализует ту или иную политику и острее других чувствует, в каком акте парламента оно нуждается для дальнейшей эффективной работы. В силу сказанного часто законопроект возникает именно потому, что в нем больше всего нуждается исполнительная власть.

В необходимости принятия нового нормативного акта правительство нередко убеждают с помощью групп давления. Например, профессиональные союзы могут оказывать давление на министров, членов парламента, чтобы добиться издания или отмены закона либо внести изменения в существующий закон. Подобная деятельность называется лоббизмом с тех пор, как первые защитники чьих-либо интересов появились в кулуарах (lobby) парламента. Российская политическая практика знает уже немало таких фактов: например, принятие высоких таможенных пошлин, ограничивающих импорт иностранных автомобилей, под влиянием отечественных автомобильных гигантов.

Депутат парламента также имеет .право представить законопроект, который может стать законом. Однако на практике эта его возможность весьма ограничена, особенно если законопроект не предусмотрен программой законотворческих работ, как принято, например, в Российской Государственной Думе, или есЛи законопроект не поддерживает правительство или президент.

Вторая стадия: рассмотрение проекта закона в комиссиях и комитетах правотворческого органа с целью проанализировать его содержание с разных позиций и предложить более совершенные средства правового воздействия. Особая роль в этом процессе принадлежит комиссии по законодательству парламента, за которой по обыкновению остается последнее слово перед вынесением проекта на обсуждение на заседании палаты парламента.

Третья стадия: обсуждение законопроекта по палатам или на совместном заседании палат законотворческого органа. Цель такого обсуждения заключается в высказывании предложений, поправок и замечаний отдельными депутатами и фракциями (объединениями депутатов) парламента. Эта стадия может иметь два варианта развития: а) принятие законопроекта в первом чтении; б) возврат его на доработку с последующим прохождением процедуры обсуждения по комиссиям и комитетам парламента.

Четвертая стадия: принятие законопроекта право-творческим органом во втором (окончательном) чтении. В чем выражается принятие законопроекта? С процедурной точки зрения, принятие означает лишь то, что проект получил одобрение большинства депутатов палаты (или парламента в целом). С юридической точки зрения, принятие законопроекта составом депутатов парламента — один из необходимых юридических фактов, обусловливающих дальнейшее превращение законопроекта в полноценный закон. Для завершения процесса правотворчества необходимы еще несколько важных этапов, логически включаемых в четвертую стадию правотворчества. Это подписание законопроекта главой государства и обнародование (опубликование в средствах массовой информации) текста нового закона.

42. Система права и система законодательства.

Система права и система законодательства — тесно взаимосвязанные самостоятельные категории, представляющие два аспекта одной и той же сущности-права. В философском плане система права и система законодательства соотносятся между собой как содержание и форма. Система права по его содержанию — это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений. Система законодательства — внешняя форма права, выражающая строение его источников, т. е. систему нормативных правовых актов.

Система права – внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм.

Основные черты системы права:

1. Единство системы права. Оно обеспечивается едиными целями, принципами.

2. Дифференциация системы права – деление системы права внутри на соответствующие элементы.

3. Объективная обусловленность как единства, так и дифференциации системы права.

Структурные элементы системы права:

1. Основным элементом системы права является норма права.

2. Наиболее крупный элемент – отрасль права. Это элемент системы права, который представляет собой связанную едиными принципами и функциями совокупность правовых норм, регулирующих широкую сферу качественно однородных общественных отношений с использованием свойственных им специфических методов и средств. Для образования самостоятельной отрасли права необходимо несколько условий:

• Качественное своеобразие общественных отношений.

• Удельный вес отношений.

• Невозможность урегулировать данные отношения с помощью норм других отраслей права.

• Необходимость применения особых (специфических) методов регулирования.

3. Институт права (правовой институт) – объективно обособившаяся внутри одной отрасли права совокупность взаимосвязанных юридических норм, регулирующих определенный вид или сторону однородных общественных отношений.

Виды институтов:

• Отраслевой институт – находится в рамках одной отрасли и применяется к отношениям, регулируемым одной отраслью права. Например, институт дарения и наследования в гражданском праве.

• Межотраслевой институт – содержит нормы, регулирующие общественные отношения, относящиеся к другим отраслям права. Например, институт административно-правовой ответственности. Институт договора относится и к трудовому и гражданскому праву, например.

4. Подотрасль права – совокупность нескольких правовых институтов одной и той же отрасли права.

Критерии деления системы права на отрасли:

1. Предмет отрасли права – качественно однородные общественные отношения.

2. Методы правового регулирования: императивный и диспозитивный.

• Императивный – более жесткий метод, стороны находятся в отношении власти и подчинения. Способы данного метода: обязывание, запреты и т. д.

• Диспозитивный – считается противоположностью императивного метода. Стороны находятся в равном положении, даже когда один из субъектов – государство, а другой – гражданин. Как правило, основанием для возникновения отношений служит договор. Способы: дозволения, поощрительные нормы, стимулирующие нормы и т. д.

Система законодательства – совокупность НПА, в которых объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики права.

Они соотносятся между собой как содержание и форма.

Различия между ними:

1. Система права складывается объективно в соответствии со сложившимися общественными отношениями, а система законодательства носит во многом субъективный характер, так как складывается по воле законодателя. Первичным элементом системы права является норма, а системы законодательства – НПА.  Система права выступает как первичное, исходное начало по отношению к системе законодательства и является важнейшим ориентиром для законодателя при принятии, изменении или отмене тех или иных законодательных актов.

2. Система законодательства по объему представленного в нем материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву (программные положения, указания на цели и мотивы издания актов).

3. В отличие от системы законодательства система права характеризуется высокой степенью однородности, так как в основе деления системы права на отрасли лежат предмет и метод правового регулирования. Отрасли законодательства, регулируя определенные сферы государственной жизни, выделяются только по предмету правового регулирования и не имеют единого метода.

4. Система права имеет только горизонтальное (отраслевое) строение, а система законодательства имеет не только отраслевые различия, но и иерархические — по юридической силе нормативных правовых актов, а также имеет федеративную систему законодательства

Внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства. Вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юридической силой НПА, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. Горизонтальное строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования – фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям права – конституционное, трудовое, гражданское законодательство. Федеративное строение системы основано на 2 критериях – федеративной структуре государства и круге полномочий субъектов РФ в сфере законодательства. 3 уровня НПА: федеральное законодательство, законодательство субъектов, законодательство ОМСУ. Комплексные образования в системе законодательства складываются в зависимости от объекта правового регулирования и системы государственного управления. К ним можно отнести природоохранное, транспортное законодательство, нормативные акты, определяющие правовое положение отдельных социальных групп (молодежи, женщин, ветеранов).

5. Система права и система законодательства не совпадают по кругу источников. Система законодательства воплощена в законодательстве, иных НПА, система права находит выражение не только в позитивном праве, но и в обычном праве, неписаных принципах права и аксиомах, международно-правовых актах, нормативных договорах, судебных прецедентах, правосознании.

6. Отрасли законодательства не всегда совпадают с отраслями права. Это объясняется тем, что при формировании отрасли законодательства нормы могут употребляться в разном сочетании. Количество отраслей законодательства превышает число отраслей права. Выделяют 3 группы отраслей законодательства:

1. одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское и др)

2. комплексные отрасли законодательства – состоят из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного (хозяйственное, аграрное)

3. отрасли законодательства, привязанные к соответствующим сферам государственного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании).

43. Внутригосударственное и международное право.

Международное право представляет собой систему юридических принципов и норм, выражающих согласованную волю участников международных отношений и регулирующих их взаимное общение. Существует деление международного права на международное публичное право (регулирует отношения между государствами) и международное частное право (регулирует гражданско-правовые отношения с участием иностранных физических или юридических лиц либо по поводу имущества, находящегося за границей). При этом нормы международного частного права являются нормами внутреннего права страны. Они создаются каждым государством самостоятельно, а международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом.

В вопросе о соотношении международного и внутригосударственного права в науке права определились 3 направления, три концепции соотношения: дуалистическая, примат международного права и примат внутригосударственного права.

Дуалистическое понимание основывается на признании существования двух разных взаимодействующих систем права (внутреннее и международное). Сторонники концепции примата внутреннего права рассматривают международное право как сумму внутригосударственных прав различных государств. В современных условиях во взаимоотношениях внутригосударственного и международного права определился примат международного права. Примат - первенство, преимущественное значение. Речь не идет об исключительности международного права, о его юридическом верховенстве. Речь идет о характере взаимоотношений этих двух правовых систем.

В большинстве современных государств внутригосударственное законодательство закрепляет приоритет международного договора, включает его в качестве составной части в правовую систему конкретного государства. Впервые в истории Конституция США провозгласила международный договор частью права страны. В ст. 6 Конституции предусмотрено, что Конституция и Законы США, равно как и все договоры, которые заключены или будут заключены США, являются высшими законами страны, и судьи каждого штата обязаны их использовать, хотя бы в конституциях и законах отдельных штатов были противоречия. Аналогично - Конституции Франции, Германии. Ст. 24 Конституции ФРГ - общие нормы международного права являются составной частью права Федерации, они имеют преимущественное значение перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для жителей ФРГ.

Статья 15 Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Кроме того, в ряде других внутригосударственных актов такое же положение (ст. 7 ГК РФ, Таможенный Кодекс, Кодекс Торгового Мореплавания, Семейный Кодекс, законодательство о здравоохранении, нотариате).

Однако признание возрастающей роли международного права не означает, что внутригосударственное право подверглось коррозии, что оно заменяется единой мировой правовой системой. Здесь происходит реальное действие двух правовых систем. Примат не означает, что происходит подчинение одной системы другой. Примат не может быть истолкован в смысле, что внутригосударственные нормы находятся в подчинении у норм международного права. Конституция государства, воплощающая его авторитет, не может быть автоматически подчинена нормам международного права.

В Конституции РФ нет положения о ее изменении в связи с международно-правовыми договорами, в том числе содержащие нормы, противоречащие п. 1 ст. 15 Конституции РФ.

Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, законы и иные нормативно-правовые акты, применяемые в РФ, не должны ей противоречить. Толкование этого пункта дает основания заключить, что Конституция РФ 93 г., признавая авторитет международного права над внутренним законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон. То есть ратифицированные договоры обладают приоритетом в отношении всех правовых норм, за исключением норм Конституции. См. ст. 22 Закона "о международных договорах РФ".

Содержание ст. 17 Конституции РФ - нет оснований делать вывод, что по своей природе и юридической силе Конституция и международные нормы равнозначны.

Когда РФ вступила в ЕС, она взяла на себя обязательство привести внутренне законодательство в соответствие с общепризнанными международными нормами и стандартами. ЕС был образован в 1992 году, его законодательство имеет прямое действие на территории всех государств, входящих в его состав (двойное гражданство).

Конституция РФ закрепила право гражданина в соответствии с международными договорами обращаться в международные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты. Конституция закрепила, что гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому государству, а гражданам, которые находятся за пределами РФ, РФ гарантирует защиту и покровительство. Гражданин РФ может иметь двойное гражданство, гражданство иностранного государства. РФ предоставляет политическое убежище иностранным гражданам в соответствии с нормами международного права - ст. 62 Конституции. Не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за деяния, не признанные в РФ преступлением.

Ст. 69 Конституции - РФ гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Таким образом, сделаны только первые шаги в приведении внутреннего законодательства в соответствие с международным правом.

Факторы, обуславливающие приоритет международных норм:

• Международное право представляет собой общечеловеческую ценность. В международном праве, по сути дела, аккумулируются и закрепляются достижения и ценности человеческой цивилизации.

• По содержанию международное право является общедемократическим. Оно носит форму договора.

• Международное право служит фактором сближения различных правовых систем, и, как следствие, расширяет пространство для взаимодействия государств.

• Одним из субъектов международного права признается личность.

44. Понятие и признаки правового отношения.

Правоотношения, как правовая связь между участниками правоотношений характеризуется признаками:

1. Правоотношения всегда возникают на основе норм права

Норма права предусматривает условия возникновения правоотношения, определяет состав участников, их права и обязанности и устанавливает юридические последствия за их неисполнение Через правовые отношения требования юридических норм претворяется в поведение людей.

Правоотношения – это норма права в действии.

2. Правоотношения носят волевой характер

В них проявляется, прежде всего, государственная воля; это связано с тем, что они возникают на основе норм права, а право вырабатывается государством. Но в правоотношениях присутствует и индивидуальная роль участников правоотношений.

3. Участники правоотношений наделяются субъективными правами и корреспондирующими юридическими обязанностями

Так как только субъективные права и корреспондирующие юридические обязанности образуют ту правовую связь, субъекты которой становятся в определенном состоянии друг с другом

4. Реализация правового отношения гарантируется принудительной силой государства

Это связано с тем, что государство в лице своих органов поддерживает, охраняет и гарантирует действия среди носителей субъективного права и обеспечивает исполнением юридических обязанностей.

5. Правоотношения носят индивидуально-определенный характер

Правоотношения определены его субъектом – это конкретный человек или конкретная организация. Только субъектам принадлежат субъективные права и юридические обязанности. Правоотношениям свойственна определенность этих прав и обязанностей. Индивидуален и объект каждого правового отношения.

Правоотношение – это возникающая на основе норм права индивидуализированная общественная связь, участники которойнаделены субъективными правами и юридическими обязанностями, гарантированными принудительной силой государства.

Можно выделить 3 подхода в понимании правоотношений:

1. Сторонниками его являются проф. Щеглов В.В., Халкина Р.О.

Авторы понимают под правоотношением общественное отношение, урегулированное нормами права. Исходя из этого определения, можно увидеть, что основной упор они делают на общественные отношения. Содержанием правоотношения являются сами общественные отношения.

Под объектом сторонники понимают материальные и нематериальные блага.

В механизме правового регулирования данные правоотношения понимаются как результат правового регулирования.

2. Сторонниками его являются Толстой, Иофин, Назаров, Кечекьян.

Они считают, что для правоотношения достаточно возникновение субъективного права у одного и корреспондирующей обязанности у другого;

Они упор делают на права и юридические обязанности. Под содержание правоотношения они понимают права и обязанности. Объект – это поведение участников общественных отношений.

Форма – средство связи; содержание – права и обязанности;

3. Сторонниками его являются Кашеберовский

В наиболее обобщающем виде нашла данная позиция в работе профессора ТГУ И.В.Федорова «Хозяйственные связи в СССР». Правоотношения – это сложное явление, поэтому его нужно изучать с разных сторон.

Они ищут истину посередине.

ДМИТРИЙ ЕФИМОВ говорит, что первый подход в отстое (но это основано на словах Александра Сергеевича), так что вот.

В правоотношениях механизм правового регулирования осуществляет следующие функции:

1. Правоотношения закрепляют круг лиц, на которых в данный момент распространяется действие юридических норм

2. Правоотношения закрепляют конкретное поведение, которому должны или могут следовать лица, как только возникло правоотношение и как только люди стали носителями субъективных юридических прав и обязанностей, сразу же оказываются очерченными теми рамками, которыми управомоченный может, а обязанный должен строить свое поведение.

3. Именно на этой стадии правоотношения открывают возможность для приведение в действие специальных средств обеспечения юридических обязанностей и в случае необходимости для применения мер государственно-принудительного воздействия.

Таким образом, правоотношения – это средства перевода общих предписаний юридических норм (да Юрий Коваленко?) в плоскость субъективных прав и обязанностей для данных субъектов (спроси у Дарьи Руслановны если что).

Если юридические нормы выступают в качестве регламентатора общественных отношений нормативной основой правового регулирования, то правоотношения – это конкретизатор общих требований юридических норм применительно к данным субъектам.

Значение правоотношений, как главного следствия механизма правового регулирования, является всеобщность, ибо реализация всех юридических норм неизбежно проходит стадию субъективных прав и юридических обязанностей, образующих правоотношения.

Содержание правоотношений.

На сегодняшний день выделяют 3 содержания:

• Волевое. Его составляют воля субъектов правоотношений и воля государства.

• Юридическое. Его составляют субъективное право и юридическая обязанность субъектов правоотношений.

Субъективное право – мера возможного поведения управомоченного лица, предназначенного (поведения) для удовлетворения его интересов, обеспеченного юридической обязанностью другой стороной и охраняемого государством.

Признаки:

• Это мера возможного поведения. У нас есть выбор в реализации нашего права.

• Содержание субъективного права определяется в соответствии с юридическими нормами. Можно выбирать лишь в пределах установленной нормы права.

• Осуществление субъективного права обеспечивается не только законом, но и обязанностью другой стороны. Управомоченная сторона попадает в определенную зависимость от обязанной. Поэтому нам нужны гарантии – следующий признак.

• Субъективное право гарантируется государством.

Содержание субъективного права включает 4 элемента (правомочия):

• Право на собственные действия – возможность положительного действия управомоченного лица.

• Право требовать от обязанной стороны определенного поведения в соответствии с нормами права и достигнутым соглашением (право требования). В частности, если брать отношения «вы-университет», то ваше субъективное право включает возможность требовать на другую форму обучения и т. д.

• Право на официальную защиту своих полномочий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения юридических обязанностей (право притязания).

• Возможность пользоваться полученным благом (право пользования).

Юридическая обязанность – предписанная и обеспеченная возможностью применения государственного принуждения мера должного поведения обязанной стороны.

Признаки:

• Это мера должного поведения.

• Устанавливается в интересах управомоченной стороны.

• Содержание обязанности определяется в соответствии с требованиями юридических норм.

Содержание юридической обязанности:

• Необходимость совершения определенных действий в соответствии с нормами права и достигнутым соглашением.

• Необходимость для обязанной стороны отреагировать на обращенные к ней требования управомоченного лица.

• Необходимость не препятствовать управомоченному лицу в реализации его субъективного права.

• Необходимость нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение юридической обязанности.

• Фактическое. Его составляет фактическое поведение субъектов. Юридическое содержание и фактическое содержание правоотношений не полностью совпадает.

1. Субъекты правоотношений.

С. С. Алексеев помимо свойств выделяет 2 основных признака характерных для субъектов правоотношений:

• Субъектом права может быть лицо, которое фактически может быть носителем субъективных прав и юридических обязанностей, а для этого оно должно обладать определенными качествами:

• Внешняя обособленность

• Персонификация – выступление в качестве одного лица.

• Способность вырабатывать, выражать и осуществлять персонифицированную волю.

• Способность быть субъектом правоотношений закрепляется официально государством за субъектом.

45. Юридические факты (понятие, виды, значение). Фактический состав.

Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают юридические последствия, а именно возникновение, прекращение или изменение правовых отношений. Правоотношения выполняют функцию конкретизатора общих предписаний юридических норм потому, что они живут во времени, возникают, изменяются и прекращают свои действия. Общей основой такого движения являются нормы права, однако нормы права сами по себе не могут ни вызывать, ни изменять, ни прекращать правовые отношения; для этого нужны конкретные обстоятельства, которые именуются в юридической науке как юридические факты.

По своему материальному содержанию юридические факты являются самыми обычными, распространенными жизненными обстоятельства, но к числу юридических фактов принадлежат лишь те, которые предусмотрены правом. Именно поэтому наступление или отсутствие фактов, принадлежащих к числу юридических, влечет за собой юридические последствия. Если без нормы права нет юридического факта, то без юридического факта не могут наступить юридические последствия.

Теоретическое значение проблемы юридических фактов вытекает из той роли, которую они играют в механизме правового регулирования. Юридические факты – это та область действия права, где юридические нормы непосредственно соприкасаются с конкретными фактами нашей действительности. А это существенно важно для понимания фактической стороны правоотношения. Практическое значение проблемы юридических фактов вытекает из того, что решения любого юридического дела связано с вопросом: возникли или нет данные юридические последствия. И следовательно решение любого юридического дело сопряжено с установлением юридических фактов, а это предполагает с одной стороны точный анализ юридических норм и выяснение того, какие факты предусмотрены нормой в качестве юридических, а с другой стороны тщательный анализ фактических обстоятельств дела и установление того, действительно ли наступили факты, предусмотренные нормой. С практической стороны применение юридических норм и представляет в значительной части деятельность юрисдикционных органов, направленных на анализ деятельности юридических фактов. Обобщенная характеристика юридических фактов позволяет указать на главные моменты, выражающие функции юридических фактов, на их роль спускового крючка, приводящего в действие юридические нормы и связующую роль между юридическими нормами и реальными жизненными обстоятельствами.

Классификация

1. По правовым последствиям

   1. Правообразующие

   2. Правопрекращающие

   3. Правоизменяющие

2. По волевому признаку

   1. События

      1. Относительные

      2. Абсолютные

   2. Действия

      1. Правомерные

      2. Неправомерные

Мы должны сказать, что в литературе также используется категория, как фактический состав, когда для правоотношений важен не один факт, а их совокупность (чтобы стать студентом, нужно получить аттестат, сдать экзамены в ТГУ и приказ ректора). Выделяют также сложный юридический факт (состав правонарушения).

46. Реализация права. Формы непосредственной реализации права.

В литературе существует два подхода к определению реализации права. В широком подходе: реализация права – процесс, состоящий из 3-ех стадий:

• Формулирование и закрепление норм права.

• Разработка механизмов и процедур реализации права.

• Действия субъектов, их фактическое правовое поведение.

В узком смысле: реализация права – фактическое воплощение правовых предписаний в поведении субъектов.

В литературе классификация форм реализации права проводится по различным основаниям.

1. по субъектному составу

• индивидуальная форма реализации права

• коллективная форма

по характеру правовых связей между субъектами права

• в общих правоотношениях

• в конкретных правоотношениях

3. по внешнему проявлению

• активная форма

• пассивная форма

4. по методу воздействия

• добровольное осуществление права

• принудительное осуществление права

5. по правовому положению субъектов

• гражданско-правовая форма

• административно-правовая форма

6. по характеру действий субъектов, степени их активности и направленности

• исполнение

• соблюдение

• использование норм права

• применение права

1. Исполнение – реализация обязывающих норм, заключается в активных действиях субъекта. Например: исполнение обязанностей оплаты проезда, коммунальные услуги.

2. Соблюдение – форма реализации запрещенных норм, она заключается в воздержании от совершения действий, находящихся под запретом.

3. Использование – форма реализации управомочивающих норм, когда лицу предоставляется возможность совершать какие-либо действия, и он сам решает использовать это право или нет. Исполнение субъективного права обычно заключается в таких видах как совершение фактических или юридических действий (заключение договора) или предъявление требования и обязанностей сторонам, или предъявление притязаний к государственному органу, защищать нарушенное право.

Эти формы реализации позитивного права являются непосредственными, так как предписания, заложенные в норме права, реализуются в поведении людей без особого вмешательства государства и его органов.

4. Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений.

Для полной реализации норм права государство и общество должно создать следующие гарантии:

1) материальные гарантии - наличие технических, финансовых средств для исполнения своих обязанностей государственными органами,

2) политико-организационные гарантии - наличие органов, контролирующих соблюдение и исполнение норм права всеми, а в случае необходимости принуждать к их реализации,

3) идеологические гарантии - пропаганда правовых знаний и убеждение населения в необходимости реализации норм права,

4) юридические (правовые) гарантии - наличие четких и ясных норм права, доступность законодательства, установление процессуального порядка реализации норм, юридической ответственности и мер защиты при нарушении права.

47. Применение права: понятие, основания, стадии.

Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений (Парфенов).

Случаи, когда необходимо применение права:

• Когда субъективные права и юридические обязанности не могут быть реализованы без государственно-властного веления. Другими словами, когда требуется подтверждение со стороны государства, что у субъекта есть такое право, и он может его реализовать. Это, например, получение паспорта, как подтверждение того, что мы являемся гражданами данного государства.

• Когда существует спор о праве и субъекты не могут самостоятельно прийти к соглашению. Например, должник не возвращает долг.

• Когда имеется препятствие для осуществления прав и обязанностей. Например, истребование вещи из незаконного владения.

• Когда совершено правонарушение и необходимо установить вид и меру наказания, которые требуют объективности.

• В процессе осуществления органами государства, органами местного самоуправления, должностными лицами исполнительно-распорядительной деятельности.

Особенности применения права как формы реализации права:

• Правоприменение осуществляется специально уполномоченными субъектами.

• Деятельность по вынесению индивидуально-конкретного предписания.

• Правоприменение носит государственно-властный характер.

• Применение права жестко регламентируется процессуальными нормами и осуществляется в определенных формах и процедурах.

Граждане не могут быть субъектами применения права, но могут участниками процесса правоприменения 3-мя путями:

• Инициация правоприменительного процесса (подача заявления и т. д.).

• Предоставление документов, доказательств, оказание помощи следствию и т. д.

• Остановка процесса (возврат заявления и т. д.).

1. Стадии применения права:

• Установление фактических обстоятельств дела. Главная задача: установить объективную истину по делу. На этой стадии для правоприменителя очень важно установить, что произошло на самом деле. Нужно установить факты, которые должны отвечать требованиям:

• Относимость – факты должны относиться к данному юридическому делу.

• Допустимость – все факты должны быть получены в законном порядке.

• Полнота – фактов должно быть достаточно для вывода.

• Установление юридической основы дела – юридическая квалификация.

Первая задача: выбор правовой нормы. Сначала определяется отрасль права, затем институт права, а потом – норма права.

Вторая задача: проверка подлинности юридического действия нормы права:

• Действует ли данная норма в данное время?

• Действует ли данная норма на данной территории?

• Действует ли данная норма на данный субъект?

• Не внесены ли изменения или дополнения в данную норму?

• Нет ли исключений из данной нормы?

Третья задача: уяснение смысла и содержания нормы права, толкование нормы права.

• Вынесение решения по юридическому делу. Решение в большинстве случаев выносится в виде актов применения права (правоприменительного акта). Что это такое? Правоприменительный акт – это документ, в котором содержится индивидуально конкретное государственно-властное предписание, вынесенное уполномоченным субъектом в результате рассмотрения конкретного юридического дела.

Нормативно-правовой акт		Акт применения права
Принимаются специально уполномоченными субъектами. Носят государственно-властный характер. Имеют формальную определенность.
Носит общий характер.	Имеет конкретного адресата (персонифицирован).
Содержит норму права.	Норму права не содержит.
Рассчитан на многократное применение.	Носит однократный характер.

2. Классификация правоприменительных актов.

Акты применения права можно классифицировать по субъектам:

• Приняты органами законодательной власти.

• Приняты органами исполнительной власти.

• Акты судебных органов (решения, приговоры).

По времени действия:

• Длящийся.

• Однократный.

По содержанию:

• Акты регулятивного характера.

• Акты охранительного характера.

48. Понятие и условия эффективности норм права.

Эффективность права – это важный показатель, характеризующий активную роль права в жизни общества. Эффективность права показывает результативность механизма правового регулирования. Это результативность выражает тот реальный эффект, тот практический результат, который достигается при осуществлении намеченного правового мероприятия. Очень часто мы в литературе, посвященной анализу эффективности норм права или всего права, эффективность рассматривается как степень соответствия между нормами права и той целью, которая ставилась перед ними. Показатель этот количественный. Но при анализе того или иного социального правового явления, мы должны пользоваться количественными и качественными критериями.

Поэтому нужно отметить, что нормы права затрагивают ряд моментов:

1. Фактическая эффективность

Это соотношение между фактически достигнутым действительным результатом и той целью, для достижения которой были приняты соответствующие юридические нормы. Цели правовых норм являются масштабом оценки их эффективности. Сопоставляя эти цели с реальным результатом действия норм можно количественно измерить степень фактической эффективности данного правового мероприятия. В этой плоскости показатель эффективности может иметь не только положительное, но и отрицательное значение.

Фактическая эффективность является исходным решающим моментом при определении результативности правового воздействия. Без него сама постановка вопроса об эффективности права лишается твердой научной почвы. Однако эффективность права как сложного социального явления не исчерпывается только указанным количественным измерением. Для получения полного представления о степени результативности правового воздействия должны быть учтены и другие важные моменты, которые мы уже отметили.

2. Обоснованность и целесообразность

Это условия и требования, осуществление которых делает само право действенным, результативным регулятором общественных отношений. Угол зрения здесь расширяется и в соответствии с этим рассматривается соотношение между конечными (перспективными) целями, лежащими в основе правового мероприятия и содержанием правовых норм. Данный момент эффективности права главным образом касается правотворчества (научная обоснованность правовых норм, их соответствие назревшим потребностям общественного развития; степень учета общественного мнения).

3. Полезность

Любую деятельность можно оценить с точки зрения полезности. Полезность – это фактическая эффективность, уточненная с точки зрения обоснованности и целесообразности правового регулирования. Здесь берется лишь степень положительности реально достигнутого эффекта. Иными словами в данной плоскости цель и реальный результат рассматриваются с учетом тех положительных задач, которые вызвали к жизни юридические нормы. Такой анализ, конечно, возможен только после определения фактической ее эффективности. Однако полезность, т.е. степень положительной эффективности юридических норм является главным показателем, характеризующим активную роль права в обществе.

4. Экономичность воздействия

Любая деятельность (любое мероприятие) требует затрат – духовных, временных, финансовых. Экономичность – это важнейший момент, требующий учета при анализе эффективности права. Экономичность – это положительная эффективность скорректированная с учетом количества в процессе правового регулирования материальных средств, человеческой энергии, времени и т.д. Реальный эффект правовых мероприятий нельзя рассматривать безотносительно к тем средствам, которые были использованы в процессе правового регулирования. С учетом этих моментов фактическая эффективность, как степень соответствия наполняется и качественными характеристиками.

Когда мы говорим об эффективности, то необходимо рассматривать и условия, которые обеспечивают эту эффективность. Эффективность права зависит от:

1. Качественные характеристики отдельных средств правового регулирования; полезность целей, поставленных в нормах права; справедливость норм права; оптимальность способов, приемов, методов и типов правового регулирования, используемых в нормах права; средств достижения поставленных целей, правильности выбора санкции, предусмотренной за нарушение нормы права; доступности правовых актов для населения; правильности выбора субъектов, которым предписано реализовывать возникшие правоотношения; степени участия государства в реализации права и действенности выбранных видов юридической ответственности; видов и размера наказаний;

2. Действенности государственного механизма правового регулирования: способность органов вовремя выявлять потребности и закреплять их в нормах права; от силы и наличия средств пропаганды, принуждения, профессиональных навыков, которые реализуются и охраняют нормы права;

3. Качественные характеристики судебной системы

4. Восприимчивость самого общества к регулирующему воздействию норм права: способность общества воспринять правовые идеи, соответствие идей права общественной морали, соответствующих экономических, организационных способностей общества реализовывать нормы права.

Говоря об условиях эффективности, нужно сказать, какие условия должны быть в обществе:

1. Должны быть господствующие моральные и нравственные представления

2. Должны соответствовать правосознанию и правовой культуры

3. Доступность и правильное изложение статей закона правовых актов

4. Соответствующее правоохранительное наложение деятельности

49. Пробелы в праве и способы их преодоления. Аналогия закона и аналогия права. Субсидиарное применение права.

В ряде случаев правоприменитель может столкнуться с обстоятельствами, когда сила важности и общественных отношений или по просьбе сторон ему необходимо урегулировать отношения, а нормы права, рассчитанной на данные отношения, нет. В данном случае правоприменитель должен восполнить пробел уже в процессе применения.

Пробел в праве – это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношения фактических обстоятельств в сфере правового регулирования.

Выделяют:

1. Пробелы в позитивном праве (нет ни закона, ни подзаконного акта)

2. Пробел в законодательстве (отсутствует закон, как нормативный акт, обладающий высшей юридической силой)

3. Пробел в законе (неполное урегулирование вопроса в данном законе)

Нельзя путать пробелы с законодательством с так называемым «квалифицированным молчанием законодателя», когда намерено оставляется вопрос закрытым, он намеренно воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание принимать его и отнесение решения в законодательную сферу.

Состояние пробельности в законе отличается от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя; когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными подзаконными актами.

При регулировании отношений, на которые нет нормы, нужно ответить на вопросы:

1. Находится ли отношение в сфере правового регулирования

2. Допустима ли аналогия вообще.

3. Есть ли сходная норма

После этого всего можно решать дело по аналогии права.

Способы преодоления пробелов:

1. Устранение, но это правотворчество, поэтому это долго, а нужно оперативное вмешательство.

2. Аналогия права

3. Аналогия закона

4. Субсидиарное применение (когда мы применяем нормы из смежной отрасли права)

Аналогия закона применяется, когда отсутствует норма права, регулирующая рассматриваемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующая сходные с ним отношения. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР не предусматривает отвод общественного обвинителя. Однако решение об отводе этого участника уголовного процесса решается на основе статьи того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.

Аналогия права применяется, когда в закондательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на основе общих принципов права. Речь прежде всего идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Подобные принципы закрепляются в Конституции и других законах.

Аналогия закона и аналогия права – исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда определенных условий, обеспечивающих правильное их применение. Поэтому для того, чтобы использовать аналогию права, необходимо: во-первых, установить, что данная жизненная ситуация имеет юридический характер и требует правового решения; во-вторых, убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать подобные случаи; в-третьих, отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его " основе решить дело (аналогия права); в-четвертых, в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Тем самым обеспечивается возможность проверить правильность решения дела.

Особым вариантом применения аналогии является субсидиарное применение закона. Оно вытекает из системности отраслей права и особенностей законодательной техники. Это применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим институтом или иной отраслью права (например, согласно ст. 576 ГК РФ к договору мены применяются правила, содержащиеся в главе 30 ГК, т. е. нормы института купли-продажи).

Есть случаи субсидиарного применения, которые прямо законом не предусмотрены. Они основаны на системности права, обусловлены разделением его на отрасли права и институты, связями между ними.

Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - мы обращаемся к гражданскому праву.

50. Акты применения права и их виды. Соотношение нормативного акта, акта толкования и акта применения.

Акт применения права — это правовой акт компетентного органа или должностного лица, изданный на основании юридических фактов и норм права, определяющий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретных лиц. Правоприменительные акты имеют ряд особенностей. 1. Они издаются компетентными органами или должностными лицами. Как правило, это органы государства или их должностные лица. Отсюда вытекает государственно-властный характер актов применения права. Однако государственно-властные полномочия нередко осуществляются негосударственными организациями. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 132 Конституции РФ органы местного самоуправления могут наделяться законом отдельными государственными полномочиями. Очевидно, что для реализации таких полномочий они должны принимать правоприменительные акты. Другой пример: гражданско-правовые споры по соглашению сторон могут быть переданы на рассмотрение третейского суда.

2. Правоприменительные акты строго индивидуальны, т. е. адресованы поименно определенным лицам. Этим они отличаются от нормативных актов, обладающих общим характером.

3. Акты применения права направлены на реализацию требований юридических норм, так как конкретизируют общие предписания норм права применительно к определенным ситуациям и лицам, официально фиксируют их субъективные права, обязанности или меру юридической ответственности, т. е. выполняют функции индивидуального регулирования.

4. Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением. При этом акт применения права — документ, который является непосредственным основанием для использования государственных принудительных мер. Так, осуществлением решений по гражданским делам занимаются судебные исполнители. Исполнением приговоров по уголовным делам ведают соответствующие учреэвдения Министерства внутренних дел Российской Федерации.

Акты применения права многообразны и могут быть классифицированы по различным основаниям (см. табл. на с-388).

По субъектам принятия они делятся на акты органов государственной власти, органов государственного управления, контрольно-надзорных органов, судебных органов, органов местного-самоуправления.

По способу принятия данные акты систематизируются на принятые коллегиально и единолично.

По характеру правового воздействия акты применения подразделяются на регулятивные и охранительные. Регулятивные акты обеспечивают реализацию диспозиций регулятивных норм и властно подтверждают или определяют права и обязанности сторон; охранительные — реализацию санкций охранительных норм, устанавливая меры юридической ответственности.

По значению в правоприменительном процессе они могут быть вспомогательными (например, определение суда о назначении экспертизы) и основными (решение суда по гражданскому делу, постановление комиссии отдела социального обеспечения о назначении пенсии и т.д.).

По форме акты применения делятся на имеющие вид отдельного документа (приговор суда, постановление об избрании меры пресечения обвиняемому), форму резолюции на других материалах дела (утверждение прокурором обвинительного заключения, резолюция о передаче материалов проверки в следственные органы), а в наиболее простых случаях — устный вид (наложение штрафа за безбилетный проезд в общественном транспорте).

Акты применения должны отвечать требованиям обоснованности, законности и целесообразности.

Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих или опровергающих выводы о фактах. Именно это требование, как свидетельствует практика, нарушается чаще всего (делаются ошибочные заключения относительно фактической стороны дела, например, осуждается невиновное лицо).

Требование законности охватывает юридические аспекты дела и включает четыре момента: 1) соблюдение компетентным органом или должностным лицом, рассматривающим дело, требований подведомственности, подсудности и т. д.; 2) строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств, процедуру рассмотрения и т.д.; 3) правильную юридическую квалификацию и применение именно той нормы, которая действует в данном случае; 4) вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями диспозиции (санкции) применяемой нормы.

Требование целесообразности вторично по отношению к требованию законности. Это означает следующее. Предписание диспозиции (санкции), как правило, допускает известную свободу правоприменителя в выборе решения. Но эта свобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по-разному в зависимости от особенностей дела и выражается в соблюдении принципов справедливости, эффективности, учета материального положения сторон, индивидуализации ответственности и др. Например, избирая меру наказания в пределах санкции уголовного закона, суд должен учитывать тяжесть содеянного, степень вины подсудимого, отягчающие и смягчающие ответственность обстоятельства. Нецелесообразность решения о мере ответственности может выражаться в чрезмерно суровом или слишком мягком наказании. Такой приговор может быть соответственно изменен или отменен вышестоящей судебной инстанцией.

Правоприменительные акты — документы юрисдик-ционного характера имеют четкую структуру и состоят из четырех частей.

Вводная часть содержит наименование акта (приговор, решение, постановление и т.д.), место и дату принятия, наименование органа или должностного лица, которое принимает решение, по какому делу.

В описательной части описываются факты, являющиеся предметом рассмотрения, фиксируется, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какими способами совершены действия.

Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающих наличие или отсутствие фактических обстоятельств, их юридическую квалификацию и ее обоснование, указание на официальные разъяснения применяемого закона и процессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель.

В резолютивной части формулируется решение по делу (о правах и обязанностях сторон, об избранной мере юридической ответственности, об установлении юридического факта и т.д.).

Соотношение акта применения и нормативно-правового акта:

1. НПА носит общий характер, регулирует определенный вид общественных отношений, обращен ко многим лицам, действует до тех пор, пока его не отменят. Акт применения права носит индивидуальный характер, регулирует конкретное общественное отношение, обращен к конкретным лицам, его действие распространяется на конкретный случай.

2. НПА устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, являясь общей нормативной основой правового регулирования. Акт применения права этого делать не может. Он претворяет, реализует общие предписания нормативного акта в жизнь, выступая необходимым средством перевода общеобязательных нормативных предписаний в сферу конкретных жизненных ситуаций и применительно к конкретным людям.

51. Толкование норм права. Виды толкования норм права.

По поводу определения и содержания толкования права в литературе существуют различные мнения:

1. под толкованием понимается лишь уяснение

2. содержание толкования норм права составляет их разъяснение

3. толкование определяется как единство уяснения и разъяснения (Осипов)

4. интерпретация – выяснение соотношения объема толкуемой правовой нормы с объемом (буквальным смыслом) ее текста.

Нерсесянц В.С.: толкование права – есть уяснения для себя требований норм как внутренний интеллектуальный процесс и разъяснение их как выражение вовне своих заключений.

Рассолов М.М.: толкование права – это установление содержания и смысла выраженной законом правовой нормы. Алексеев С.С.: толкование права — это интеллектуально-волевая деятельность по установлению подлинного содержания правовых актов в целях их реализации и совершенствования.

Толкование правовых норм – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права предписания, обнародование его для всеобщего сведения. Данный процесс состоит из 2 частей:

1. уяснение – процесс получения полного и исчерпывающего представления о норме права, процесс познания подлежащих применению правовых норм «для себя». Толкование-уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. Это не имеет внешних форм выражения. В ходе уяснения интерпретатор использует различные приемы и способы толкования, которые обеспечивают процесс познания. Уяснение всегда предшествует разъяснению.

2. разъяснение – это совокупность выработанных государственными органами, общественными организациями и гражданами рекомендаций и пояснений, направленных на раскрытие подлинного смысла и содержания закона и его норм. Эта сторона деятельности по толкованию адресована не себе, как при уяснении, а другим участникам отношений.

Объект толкования – законы и подзаконные акты.

Предмет толкования – историческая воля законодателя, выраженная в законе (нормативном акте).

Способы толкования – это совокупность приемов и средств, позволяющих уяснить смысл и содержание нормы права и выраженной в ней воли законодателя.

Выделяют следующие способы толкования:

1. грамматический способ – заключается в грамматическом, лексическом и синтаксическом анализе текста нормы или статьи НПА. Особое внимание обращается на структуру текста, расстановку знаков препинания, на смысловое значение общеупотребимых терминов и слов, технических терминов, заимствованных из различных отраслей знаний. При анализе текста старых законов, содержащих заимствованные, иностранные термины и слова, необходимо исходить из первоначального значения, которое придавалось им на момент принятия закона и которое они имели в родном для законодателя языке.

2. логический способ – толкование правового акта по смыслу с использованием законов логики, выявить то, что законодатель желал выразить в тексте закона, но не выразил. Здесь применяются такие приемы, как логическое преобразование, выведение вторичных норм, выводы из понятий, доведение до абсурда.

3. систематическое толкование – это уяснение содержания правовых норм в их взаимной связи, с их местом и значением в данном нормативном акте, институте, отрасли права в целом. Существование данного способа предопределяется системностью права. Благодаря систематическому способу, можно выявить юридическую силу правовой нормы, сферу ее действия, принадлежность к определенной отрасли, институту права. Систематическое толкование позволяет выявить факты коллизий между правовыми нормами.

4. специально-юридическое толкование – это исследование технико-юридических средств и приемов изложения воли законодателя, основанное на специальных знаниях юридической науки и техники. Толкование включает в себя ряд приемов:

а) нормативное толкование (устанавливается нормативность правила поведения)

б) конструктивное толкование (уяснение особенностей юридической конструкции)

в) определение отраслевой принадлежности правовых норм

г) терминологическое толкование (например, неустойка, штраф, залог, поручительство и др.).

5. историко-политическое толкование – уяснение содержания законодательной воли в связи с исторической обстановкой издания акта; расстановкой политических сил; социально-экономическими и политическими факторами, обусловившими инициативу и появление акта. Способ помогает выявить смысл правовой нормы, обращаясь к истории ее принятия, целям и мотивам, обусловившим введение ее в систему правового регулирования. Этот способ позволяет анализировать источники, находящиеся вне права: материалы обсуждения и принятия проектов нормативных актов, первоначальные проекты, материалы всенародного обсуждения и др.

Историко-политическое толкование помогает выявить такие правовые нормы, которые хотя формально не отменены, но фактически уже не действуют.

6. теологическое (целевое) толкование – направлено на уяснение целей его издания: непосредственных, отдаленных, конечных. Иногда законодатель определяет цели принятого нормативного акта в его тексте.

7. функциональное толкование – толкование, которое опирается на факторы и условия, в которых реализуется норма права. Важное значение придается оценочным терминам и выражениям (добросовестность, уважительные причины, существенный вред, значительный ущерб и др.). С учетом особенностей места, времени и других факторов одни и те же обстоятельства могут быть признаны уважительными или неуважительными, существенными или несущественными.

Выделяют два главных вида толкования :

1. официальное толкование-разъяснение права: а) дается уполномоченными на это государственными органами или должностными лицами; данное полномочие закрепляется в специальных актах; б) имеет обязательное значение для других субъектов; в) является юридически значимым, так как вызывает юридические последствия и ориентирует на единообразное понимание юридической нормы.

   1. Нормативное толкование – это разъяснение общего характера, имеющее силу для всех возможных в будущем случаев применения нормы права. Оно может вызываться как неясностью закона, неадекватным выражением воли законодателя, так и неправильным пониманием закона правоприменяющими органами и должностными лицами. Следовательно, нормативное официальное толкование имеет целью дать общий ориентир для правоприменения и относится к неограниченному числу случаев (подобно нормативному правовому регулированию).

      1. Аутентичное официальное толкование исходит от органа, издавшего данный акт. Иначе говоря, аутентичное толкование вправе давать все правотворческие органы, но в отношении только своих актов.

      2. Легальное толкование носит подзаконный характер и осуществляется по поручению органа, издавшего конкретный акт, или когда этому органу дается соответствующее полномочие законодателем.

   2. Казуальное толкование также относится к официальному виду. Оно дается компетентным органом по конкретному случаю, по поводу конкретного дела и обязательно лишь для него. Необходимость данного вида толкования возникает в случаях неправильного применения действующего законодательства по конкретному юридическому делу. Хотя казуальное толкование обязательно только для конкретного случая, однако оно служит образцом для других органов, рассматривающих аналогичные дела или применяющих данную норму.

В юридической литературе иногда подразделяют нормативное и казуальное толкование права на два подвида: судебное и административное.

Судебное толкование нормы права есть разъяснение смысла норм права, осуществляемое судами. Оно направлено на правильное и единообразное применение закона в деятельности судов и обязательно для них.

Административное толкование нормы права дается исполнительными органами власти и касается вопросов управления, социального обеспечения, финансов, налогов, труда.

2. неофициальное толкование права дается субъектами, не имеющими официального статуса, не обладающими полномочиями официально толковать нормы права. Оно дается в форме рекомендаций, советов и не вызывает юридических последствий, т. е. лишено властной силы.

   1. Обыденное толкование нормы права может даваться любым гражданином в повседневной жизни. Это также толкование, даваемое при обсуждении законопроектов.

   2. Профессиональное (или компетентное) толкование исходит от лиц, имеющих специальное образование (адвокаты, прокуроры, нотариусы, юрисконсульты и др.).

   3. Доктринальное толкование осуществляется специальными научно-исследовательскими институтами, учеными или группами ученых в статьях, научной литературе, в комментариях, при юридической экспертизе законопроектов и т. д.

52. Понятие правонарушения, основные признаки и определение.

Правонарушение – это виновное, противоправное деяние деликтоспособного лица, являющегося общественно опасным, за которое предусмотрена юридическая ответственность. Общие черты правонарушений:

1) деяние, т. е. действие или бездействие, осознанное, осмысленное поведение человека, способного контролировать свои поступки;

2) противоправность деяния, т. е. противоречие установленной норме права, выход за ее пределы;

3) общественная опасность или общественная вредность деяния. Следовательно, правонарушение будет налицо не только тогда, когда противоправное деяние повлекло определенные вредные последствия, но и когда оно способно привести к таким последствиям;

4) виновность субъекта, совершившего деяние; при этом необходимо, чтобы лицо действовало на основе свободы воли, т. е. у него была возможность выбора варианта поведения;

5) совершение виновного деяния деликтоспособным лицом – физическим или юридическим. Это означает, что субъект правонарушения должен обладать способностью нести юридическую ответственность. Критериями этой способности служат: а) возраст физического лица, а в отношении юридического лица – его статус; б) психическое состояние физического лица. Таким образом, деликтоспособность характеризуется двумя критериями – социально-юридическим и медико-юридическим.

1. Юридическая ответственность за него

Все перечисленные признаки являются обязательными, и отсутствие хотя бы одного из них исключает возможность квалифицировать то или иное деяние как правонарушение.

Для выявления всех признаков правонарушения используется абстрактная научная категория – юридический состав правонарушения.

Юридический состав правонарушения содержит четыре обязательных элемента – субъект, субъективная сторона, объект и объективная сторона.

Субъектом правонарушения могут быть как физические, так и юридические лица. физические лица должны обладать деликтоспособностью. В законодательстве установлен различный возраст деликтоспособности физических лиц. Так, по законодательству Российской Федерации уголовная ответственность предусмотрена с 16 лет, а по ряду составов преступлений – с 14 лет; административная – с 16 лет; полная гражданско-правовая – с 18 лет, в случае вступления в брак или эмансипации – с 16 лет. Юридические лица выступают субъектами гражданско-правовых правонарушений и некоторых административных (экологические, налоговые, нарушения правил строительства и др.). Юридические лица также должны обладать деликтоспособностью, которая возникает у них с момента регистрации.

Субъективная сторона характеризует правонарушение с точки зрения его виновности. Вину принято определять через психическое отношение лица к своему поведению и обусловленным им последствиям или к содеянному. Различают две основные формы вины – умысел и неосторожность. Умысел бывает прямой и косвенный, а неосторожность – по легкомыслию и по небрежности.

Если человек сознает противоправность своего поведения, предвидит вредные последствия и желает их наступления, то налицо вина в форме прямого умысла. Если же лицо сознает противоправность своих действий, предвидит вредные их последствия и не желает, но допускает их наступление, то имеет место вина в форме косвенного умысла.

Объектом правонарушения в самом общем виде выступают общественные отношения, которым наносится вред или реально возможно нанесение вреда и которые охраняются действующим правом. Помимо общего объекта нередко выделяют родовой объект правонарушения, т. е. совокупность однородных общественных отношений, на которые посягает правонарушитель (например, общественная безопасность, охрана окружающей среды, порядок управления), а также непосредственный объект (например, материальные ценности, жизнь, здоровье человека, его достоинство). Таким образом, любое правонарушение посягает одновременно на общий, родовой и непосредственный объект.

Объективная сторона правонарушения характеризует правонарушение с точки зрения: а) противоправности деяния; б) наступивших вредных (общественно опасных) последствий; в) причинно-следственной связи между совершенным деянием и наступившими последствиями. Причем эта связь должна быть прямой, непосредственной, а не случайной; г) места, времени, условий и иных обстоятельств совершения правонарушения, а также способа и средств его совершения.

ПАРФ:

Все правонарушения подразделяются на проступки и правонарушения. Тут критерий степень общественной опасности. Нужно установить соотношение между вредом и общественной опасности. Общественная опасность – это только то явление, которое наносит вред обществу. Правильнее всего в качестве критерия деления классификации – это степень общественной опасности.

В зависимости от степени общественной опасности все правонарушения делятся на преступления и проступки. Иногда в литературе выделяют еще 2 вида правонарушений:

процессуальные (связаны с нарушениями гражданина, государственными органами интересов правосудия или процессуальных прав сторон, с которой правонарушитель состоит в правонарушении)

и международные правонарушения (противоречащее нормам международного права действие или бездействие субъекта международного права, причиняющие ущерб другому субъекту или группе субъектов международного права или всему международному сообществу). В этом плане выделяют такие международные преступления, как агрессия, геноцид, экоцит, международный терроризм и международные деликты, т.е. непринятие мер по пресечению противоправных действий в отношении дипломатических представителей, захват заложников или нарушение торговых обязательств.

53. Понятие и основания юридической ответственности.

Несмотря на разработанность данного вопроса в теории права до сих пор нет единого подхода в рассмотрении понятия юридической ответственности.

Существует 4 основных подхода к определению понятия юридической ответственности.:

• Это мера государственного принуждения, применяемая к правонарушителю за совершенное правонарушение, в рамках которой определяется мера наказания.

• Это особый вид правоотношений, который возникает из правоотношений между государством и правонарушителем.

• Это реализация санкции правовой нормы, которая предусматривает вид и меру наказания за совершенное правонарушение.

• Это обязанность правонарушителя претерпеть определенные неблагоприятные последствия за совершенные правонарушения.

Юридическая ответственность – это применение к правонарушителю предусмотренных санкцией юридической нормы мер государственного принуждения, выражающихся в форме лишений личного, организационного либо имущественного характера.

Признаки юридической ответственности:

• Это одна из мер государственного принуждения.

• Выражается в определенных неблагоприятных последствиях, которые выражаются в лишениях для правонарушителя.

• Фактическим основанием для возникновения юридической ответственности является правонарушение.

• Устанавливается правовыми актами как общего, так и индивидуального характера.

• Привлечение к юридической ответственности осуществляется в особой процессуальной форме в соответствии с процессуальным законодательством.

Основания юридической ответственности:

• Фактические – правонарушения.

• Правовые:

• Норма права, которая предусматривает вид и меру наказания за данное правонарушение.

Акт применения права

Под основанием правовой ответственности понимают фактические явления, которые делают ответственность возможным, а их отсутствие полностью ее исключают. В юридической литературе нет единства мнения по поводу основания возникновения юридической ответственности. Чаще всего в литературе можно встретить мнение, что ответственность возникает с момента совершения правонарушения (основания – наличие состава правонарушения); другие считают, что этого мало, нужен еще и правоприменительный акт, которые конкретизируют конкретный вид и меру юридической ответственности.

Липинский, как и Дарья Руслановна Авсюк, (один из авторов, который посвятил несколько монографий ответственности) верно отмечает, что термин основание юридической ответственности может употребляться в нормативном смысле и фактическом. Нормативное – сам факт совершения правонарушения; а наличие норм права, предусматривающие ответственность – это формальные основания. Сомощенко и Фарукшин указывают, что основание ответственности конкретного лица является не просто правонарушение (состав его), а установленное правонарушение с его стороны. И пока наличие в деянии конкретного лица состава конкретного правонарушения не установлено, ответственность этого лица невозможна, т.е. отмеченное дополнение показывает, что к формальному основанию нужно еще относить и правоприменительные акты, а не только право.

Когда встает вопрос об основаниях юридической ответственности, мы должны иметь ввиду необходимость выделения 2 оснований. Фактическое – сам состав; формальное – нарушенная норма права + вступивший в законную силу правоприменительный акт.

54. Цели, функции и принципы юридической ответственности.

Цели, функции и принципы юридической ответственности.

Основная цель юридической ответственности – защита сложившихся правовых отношений, охрана правопорядка. Здесь следует сказать о превенции – предупреждение правонарушения. Восстановление нарушенного права – также одна из целей установления юридической ответственности.

Функции юридической ответственности – основные направления правового воздействия юридической ответственности на общественные отношения, поведение людей, в которых раскрывается ее сущность, социальное назначения и через которые достигаются ее цели.

Функции:

• Регулятивная – направляет субъекта в рамки закона. Она способствует достижению такой цели, как защита сложившихся правовых отношений¸ упорядочивание.

• Превентивная – цель – предупреждение правонарушения. Она делится на две подфункции:

• Частно-превентивная функция – привлечение к ответственности правонарушителя, тем самым предупреждая новые нарушения с его стороны.

• Обще-превентивная функция – на примере реализации частно-превентивной.

• Воспитательная – вытеснение из сознания субъекта направленности на социально опасное поведение и формирование установки на совершение правомерного поведения.

• Карательная.

• Правовосстановительная – цель – восполнить ущерб. Когда вещь вернуть нельзя – включается другая функция – компенсационная. Общая цель – восстановить нарушенное право.

Принципы ответственности – основополагающие начала, воздействующие на отношения, определяющие порядок реализации ответственности субъекта и т. д. Это не просто вид и мера наказания, а именно порядок «как» должен привлекаться человек.

Принципы:

• Принцип законности. 3 составляющие:

• Юридическая ответственность наступает только за те деяния, которые предусмотрены законом.

• Привлекать к юридической ответственности могут только уполномоченные законом субъекты.

• Вид и мера наказания устанавливаются только в соответствии с законом и в пределах санкции, установленной в правовой норме.

• Принцип неотвратимости юридической ответственности – ни одно правонарушение не должно остаться нераскрытым, и ни один правонарушитель не должен остаться безнаказанным. В противном случае мы получаем серийность правонарушений.

• Принцип справедливости. Здесь важна соразмерность между преступным деянием и наказанием. Нельзя привлекать дважды за одно и то же деяние. Вред, причиненный правонарушителем, должен быть возмещен.

• Принцип гуманизма – стремление максимально снизить вредное воздействие на человека во время отбывания им наказания. И в международном праве, и в национальном законодательстве запрещены виды наказания, которые причиняют физический или психический вред. Законодательно запрещаются пытки. Это более мягкие наказания для беременных женщин, несовершеннолетних и т. д.

• Принцип целесообразности. Например, в гражданском праве цель – восстановить нарушенное право.

• Принцип индивидуализации наказания, который требует учета характера личности, смягчающие и отягчающие обстоятельства при установлении наказания. Этот принцип важен при осуждении за правонарушение группой лиц.

• Принцип ответственности за вину.

55. Понятие, структура и виды правосознания.

Правосознание – это набор взаимосвязанных идей, взглядов, представлений, эмоций, переживаний, настроений, выражающих отношение общества, социальных групп и индивидов к праву и его системе, действующему и желаемому законодательству, системе юридических органов и их деятельности, а также к действиям и поступкам, совершаемым в правовой сфере.

Традиционный подход к определению структуры правосознания:

• Правовая идеология – система взглядов, идей, представлений о праве и правовой действительности (понятие права и его система, законодательство, система органов, реализующих право). Сознание – это то, как мы видим окружающую действительность, как мы ее понимаем. И вот представление об окружающей действительности зависит от той информации, которую мы получаем. А информация формирует в нашем сознании определенный набор знаний об окружающей действительности. Правовое сознание отражает только государственно-правовую действительность. Основа любой идеологии – знания о праве и правовой действительности, которые мы получаем через информацию, которую предоставляет прежде всего государство.

• Правовая психология – совокупность эмоций, настроений и переживаний, выражающих отношения общества, индивидов и социальных групп к праву и правовой действительности. Любой человек – существо, сочетающее в себе и рациональное, и эмоциональное начала. Любое знание в большинстве случаев порождает какие-либо эмоции.

Особенности правосознания:

• Правосознание – одна из форма общественного сознания, отражающая государственно-правовую действительность.

• Правовое сознание связано с другими формами сознания, в частности, с нравственным сознанием, поскольку мы всегда даем нравственную оценку правовым явлениям.

• Правовое сознание отражает не только наличное сознание сложившихся отношений, но и тенденции их развития.

• Правосознание может оказывать обратное воздействие на общественные отношения. Например, был принят закон. Люди ознакомились с ним и оценили его как несправедливый. Это может привести к отмене этого акта.

• Правосознание характеризуется преемственностью.

• Правосознание отражает только государственно-правовые явления.

Виды правосознания.

По субъектам носителям правосознания:

• Индивидуальное правосознание – правосознание каждого индивида.

• Групповое или коллективное – правосознание, которое свойственно определенной социальной группе или коллективу.

• Общественное правосознание – правосознание общества в целом.

По уровню глубины восприятия правовой действительности:

• Обыденное сознание – свойственное субъектам, не обладающим юридическими знаниями.

• Доктринальное правосознание (научное) – правосознание ученых. Это не только знание, что есть право, но и знание закономерностей развития, правовой системы, законодательства и т. д.

• Профессиональное правосознание – правосознание юристов-практиков. Это умение ориентироваться на практике. Одной из особенностей правосознания является проблема деформации. Деформированные формы правосознания:

• Правовой нигилизм – отрицательное отношение к праву. Например, неверие в положительную деятельность суда.

• Юридическое равнодушие, выражающееся в нежелании познавать право, использовать его и т. д. Оно гораздо хуже правового нигилизма. Человеку «ничего не надо».

• Правовой идеализм – переоценка права. Человек свято верит в право.

56. Правовая культура, ее структура и место в механизме правового регулирования.

Категория «правовая культура» используется для характеристики всей правовой надстройки, всей правовой системы страны, но под определенным углом зрения. В отличие от анализа иных предельно широких правовых категорий при анализе правовой культуры общества основной акцент смещен на изучение уровня развития правовых феноменов в целом, на описание и объяснение правовых ценностей, идеалов и достижений в правовой сфере, отражающих объем прав и свобод человека и степень его защищенности в данном обществе. Понятие «правовая культура» всегда предполагает оценку «качества» правовой жизни того или иного общества и сравнение его с наиболее развитыми правовыми образцами, идеалами и ценностями.

Под правовой культурой понимается обусловленное всем социальным, духовным, политическим и экономическим строем качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне развития правовой деятельности, юридических актов, правосознания и в целом в уровне правового развития субъекта (человека, различных групп, всего населения), а также степени гарантированности государством и гражданским обществом свобод и прав человека.

Из определения следует, что правовая культура — определенное «качество» правовой жизни общества, уровень ее развития, складывающийся из в том или ином состоянии пребывающих (тоже с точки зрения уровня развития) подсистем, частей или элементов. Какие же это подсистемы, части или элементы? Каково, другими словами, «устройство» правовой культуры?

Правовая культура общества зависит прежде всего от уровня развития правового сознания населения, т. е. от того, насколько глубоко освоены им такие правовые феномены, как ценность прав и свобод человека, ценность правовой процедуры при решении споров, поиска компромиссов и т. д„ насколько информировано в правовом отношении население, его социальные, возрастные, профессиональные и иные группы, каково эмоциональное отношение населения к закону, суду, различным правоохранительным органам, юридическим средствам и процедурам, какова установка граждан на соблюдение (несоблюдение) правовых предписаний и т. д. Это первый элемент правовой культуры.

Уровень развития правового сознания может быть зафиксирован лишь в реальной правовой деятельности, в правовом поведении, которые имеют и самостоятельные характеристики. Поэтому вторым элементом структуры правовой культуры является уровень развития правовой деятельности. Последняя состоит из теоретической — деятельность ученых-юристов, образовательной — деятельность студентов и слушателей юридических школ, вузов и т. д. и практической — правотворческой и правореали-зующей, в том числе правоприменитсльной, деятельности. Понятно, что правовая культура общества во многом зависит от уровня развития и качества правотворческой деятельности по созданию законодательной основы жизни общества. Правотворчеством должны заниматься компетентные в юридическом и многих других отношениях лица с соблюдением демократических и собственно юридических процедур и принципов.

Существенно влияет на правовую культуру общества и правоприменение, т. е. властная деятельность государственных органов, осуществляющих индивидуальное регулирование общественных отношений на основе закона с целью его реализации. Качество правоприменительной деятельности зависит от многих факторов как институционального (структура государственного аппарата, порядок взаимоотношений его органов), так и иного характера (профессионализм, культура правопримените-ля и др.).

Говоря, например, об устройстве государственного аппарата вообще и правоохранительных органов в частности, нужно подчеркнуть необходимость совершенствования структуры и порядка подчиненности органов следствия, повышения авторитета суда, укрепления гарантий его независимости и т. д. Требуется также внедрение новых принципов деятельности правоохранительных органов (отказ от обвинительного уклона, обеспечение приоритета прав и свобод человека и т. д.), кардинальное возвышение третьей ветви власти в России — правосудия. Правовая культура общества во многом определяется реальным правовым поведением граждан, деятельностью их по реализации права, тем, насколько они знают и своевременно исполняют свои обязанности (например, по заполнению налоговой декларации о совокупном годовом доходе), соблюдают запреты и насколько полноценно используют свои права.

Третьим элементом правовой культуры общества является уровень развития всей системы юридических актов, т. е. текстов документов, в которых выражается и закрепляется право данного общества. Наиболее важное значение для оценки правовой культуры общества имеет система законодательства, основой которой является конституция государства. Важен в целом и уровень развития вообще всей системы нормативно-правовых актов, начиная от законов, актов центральных исполнительных органов власти и кончая актами местных органов власти и управления. Любой юридический акт должен быть правовым, т. е. отвечать господствующим в общественном сознании представлениям о справедливости, равенстве и свободе. Закон должен быть совершенным и с точки зрения его формы: быть непротиворечивым, по возможности кратким и обязательно ясным и понятным для населения, содержать определения основных терминов и понятий, быть опубликованным в доступном для населения источнике и т.д. О качестве закона свидетельствует и содержащийся в нем самом механизм его реализации (институциональный, организационный, процедурный, финансово-экономический и др.).

При определении качества правовой культуры общества должно учитываться и состояние индивидуальных правовых актов — документов: правоприменительных (решения и приговоры судов, постановления следователей, акты прокуроров, документы в административно-управленческой сфере и т.д.) и правореализационных (договоры в хозяйственном обороте и т. д.).

На основании анализа указанных правовых актов, а также иных текстов правового характера (например, научных и публицистических текстов на правовые темы) можно сделать вывод об уровне развития не только правовой культуры общества, но и его культуры в целом. Ведь по дошедшим до нас памятникам права и иным правовым документам историки восстанавливают и атмосферу правовой жизни общества, и особенности того или иного уклада хозяйственной жизни, того или иного строя общественных отношений. В правовых актах находит официальное закрепление форма собственности на орудия и средства производства, отражается факт наличия в руках какого-либо класса, социальной группы экономической и политической власти, структура государственного аппарата, правовое положение личности в обществе, уровень защищенности прав и свобод человека.

Выделение структурных элементов правовой культуры достаточно условно, так как нет правовой деятельности, осуществляемой отдельно от правового сознания, а правосознание может проявиться лишь в правовой деятельности и ее результатах — правовых актах. Наконец, все составные части правовой культуры не могут существовать без своего носителя-субъекта — человека, группы людей, населения в целом. Правовая культура общества зависит от уровня правового развития различных социальных (классов, например) и профессиональных групп, а также от уровня развития отдельных индивидов. В этом аспекте нужно выделять правовую культуру населения в целом, групповую правовую культуру и правовую культуру личности, человека. В последнем случае также надо учитывать уровень правовых знаний данного индивида и отношение его к правовой ценности, к закону, уровень правовой установки на соблюдение юридических предписаний. О правовой культуре личности можно судить по ее поведению в правовой сфере, т. е. использовать те же признаки и критерии правовой культуры (уровень развития правового сознания, правовой деятельности и др.), но только на индивидуальном уровне.

Анализ правовой культуры необходим для того, чтобы сначала выделить и описать правовые ценности, идеалы и образцы, к которым следует стремиться законодателю, правоприменителю, гражданину и обществу в целом, а затем, оценив с этой точки зрения реальное состояние дел, искать пути и средства достижения намеченных идеалов построения правового государства и общества, в котором обеспечиваются соответствующие его социально-экономическому и духовному строю права и свободы человека.

57. Механизм правового регулирования. Стадии правового регулирования.

Под механизмом правового регулирования понимают совокупность специальных юридических средств, с помощью которых право воздействует на поведение людей. Каждый юрист должен знать набор средств, с помощью которых можно регулировать поведение людей и представлять все это в системе, видеть место конкретного правового средства к механизму правового регулирования и выполняемые им функции. Видеть весь процесс взаимосвязи, при котором норма права превращается в правомерное поведение людей. Все это позволяет выявить недостатки в действии механизма, вовремя их устранить, тем самым совершенствуя его и повышать его эффективность.

Основные средства правового регулирования - способы реализации интересов субъектов права. К ним относят:

1. Нормы права, составляющие систему внутреннего разделения труда. Это основное средство правового регулирования, в котором заложена модель необходимого поведения.

2. Принципы права, зафиксированные в нормах права или оформленные в них, существующие в качестве обычаев

3. Источники права, составляющие систему как способы выражения правовых идей в объективной действительности. И в задачах информировать людей в доступной для них форме о воле государства, выраженной в правовых нормах.

4. Акты официального толкования права, которые обеспечивают разъяснения не вполне понятных и ясных норм

5. Юридические факты как особые факты действительности, с которыми государство связывает начало реализации норм в объективную действительность

6. Правовые отношения с выделенными в праве субъектами, объектами, субъективными правами и обязанностями. Они служат индивидуализацией предписания, заложенных в общих нормах права.

7. Акты правоприменения. Это властные индивидуальные решения компетентных органов, конкретизирующие нормы права, указывающие на конкретные права и обязанности конкретных лиц.

8. Акты реализации. Это поведение людей, соответствующее предписаниям норм права, осуществляемая в таких формах как выполнение обязанностей, осуществление запретов, использованное в нормах права.

9. Юридическая ответственность как особая разновидность правоотношения, возникающего при правонарушении и особый вид юридической обязанности правонарушителя претерпеть наказания за совершенное правонарушение.

10. Правосознание. Это особая форма юридического сознания, которая оказывает решающее значение на поведение людей.

11. Законность. Это важнейший юридический принцип, режим общественных отношений.

1. Процесс правового регулирования и его этапы

Правовоерегулирование – это процесс, который протекает во времени и в котором можно выделить следующиеэтапы (стадии). В основном правовое регулирование во всех случаях проходит 3 основных этапа:

1. Стадия общего действия юридических норм

На данной стадии происходит регламентация поведения субъектов и условий возникновения прав и обязанностей.

2. Стадия возникновения субъективных прав и обязанностей

На данной стадии конкретные субъекты становятся носителями субъективных прав и обязанностей.

3. Стадия реализации прав и обязанностей

На данной стадии права и обязанности воплощаются в жизнь, претворяются фактические отношения людей.

Процесс правового регулирования обычно называют сложным, если в нем присутствует стадия правоприменения, иначе этот процесс называют простым.

58. Коллизии в праве.

В юридической литературе высказаны различные точки зрения относительно определения понятия "коллизии". Чаще всего под коллизией понимается различие норм права, регулирующих одно и то же общественное отношение. Говорят также о несогласованности содержания норм, устанавливающих одно и то же правило поведения (акад. В.Н. Кудрявцев). Иногда коллизию определяют как конкуренцию норм, имеющих разное содержание, но призванных урегулировать одни и те же фактические ситуации (проф. А.Ф. Черданцев). Проф. С.С. Алексеев рассматривает коллизионность как противоречие, столкновение между отдельными нормами, институтами и нормативными правовыми актами. Под юридическими коллизиями следует понимать расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий. В обширном законодательстве могут быть нестыковки, несогласованности, когда различные нормы как бы "сталкиваются лбами".

1. Виды коллизий и причины их возникновения

В литературе исследуются главным образом коллизии норм права и коллизии между нормативными правовыми актами. Однако существуют следующие виды коллизий:

а) между нормами права;

б) между нормативными правовыми актами, в том числе внутри системы законодательства; между законами и подзаконными актами; между федеральными актами и актами субъектов федерации;

в) компетенции или отдельных полномочий государственных органов и должностных лиц;

г) при реализации одних и тех же правовых предписаний, в том числе между актами правоприменения;

д) актов толкования;

е) юридических процедур;

ж) между национальным и международным правом.

Иногда называют коллизии между нормами права и нормами морали, религиозными нормами, правом и идеологией и др. Но они не имеют непосредственно юридического характера и значения.

Существует множество причин появления коллизий. Одни из них носят объективный характер, другие - субъективный. Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений, что влечет необходимость изменения, дополнения, конкретизации норм, регулирующих данные отношения. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование неизбежно влечет коллизии между содержанием ранее действовавших норм и потребностями нового юридического оформления изменившейся ситуации. Коллизии, обусловленные объективными факторами, вызываются также особенностями характера общественных отношений и необходимостью их дифференцированного регулирования. Сами общественные отношения предполагают их регулирование разными правовыми средствами. Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых предписаний, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости. Можно по-разному относиться к наличию коллизий в праве: считать их естественными и неизбежными или, напротив, рассматривать как негативное явление. Но бесспорно, что юридические коллизии ведут к разбалансированности правовой системы, нарушению ее нормального функционирования. Следовательно, коллизии нельзя считать нормальным правовым явлением.

Отсюда необходимо разработать процедурные правила преодоления юридических коллизий; установить в законодательстве юридические приоритеты для разрешения этих коллизий; определить органы, правомочные разрешать коллизии; установить предупредительные средства для предотвращения юридических коллизий, а также их разрешения.

В литературе называют несколько способов разрешения юридических коллизий и их устранения. Среди них первое место отводится принятию нового акта взамен коллизирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов. Другой способ - разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юридические приоритеты, которым должны следовать как правотворческие, так и правоприменительные органы. Еще один радикальный способ устранения коллизий - судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях, в том числе конституционное правосудие, арбитражное, третейское. Данный способ считается одним из эффективных, так как судебные решения носят императивный характер, общеобязательны. Кроме того, в судебном заседании спорящие стороны могут представить доказательства, изложить свои доводы, аргументировать позиции и др. Особенно эффективными представляются решения Конституционного Суда Российской Федерации, которые вступают в действие немедленно после оглашения и не подлежат обжалованию. Важное средство разрешения коллизий - судебные толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм, актов, процедур и т.д. Толкования конституционных норм со стороны Конституционного Суда Российской Федерации имеют прецедентное значение как для самого Суда, так и других государственных органов и должностных лиц. Важное значение имеют также толкования действующего законодательства Верховным Судом и Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации. В качестве средств разрешения юридических коллизий называют законодательное закрепление возможности обжаловать те или иные акты или действия в судебном или административном порядке. Целям устранения коллизий служит и опротестование актов органами прокуратуры в установленном порядке. К средствам разрешения коллизий, как уже указывалось, относятся и согласительно- примирительные процедуры. Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции, при различных позициях спорящих сторон и др. Предлагают также в качестве средства разрешения коллизий вводить временные или специальные режимы. Эти режимы могут включать приостановление действия какого-либо акта или функционирования отдельного органа или должностного лица. В международной практике таким специальным режимом являются экономические санкции, экономические блокады, режим чрезвычайного положения и др. К превентивным мерам предотвращения коллизий можно отнести:

1. действие субъектов строго в рамках конституционных установлений, в рамках законов, а также в пределах закрепленной компетенции;

2. предварительные юридические экспертизы актов и согласования для предотвращения коллизий в законодательстве;

3. систематизацию действующего законодательства, что делает его обозримым и позволяет своевременно выявлять коллизии;

4. периодическую инвентаризацию правотворческими органами своей продукции для выявления несогласованностей норм и других коллизий;

5. анализ эффективности нормативных правовых актов, что способно установить коллизии в праве;

6. предвидение конфликтной ситуации в нормативном материале, что позволяет предотвратить коллизии в праве. Развитие общественной жизни настолько многообразно, противоречиво, что юридической науке и практике еще предстоит поиск и других средств разрешения и предотвращения юридических коллизий, адекватных сложившейся ситуации.

59. Законность и правопорядок.

Понятие законности

Законность чаще всего воспринимается в юридической среде как принцип права, выражающий демократические режимы общества и выражающий требования строго и неукоснительного соблюдения всеми законов и основанных на них подзаконных актов, а также полного и реального осуществления субъективных прав, надлежащего и обоснованного применения права при исключении малейшего произвола в деятельности государственных органов и должностных лиц. Т.е. главное в законности – это неукоснительное соблюдение и неисполнение закона.

Понятие законности характеризует право, взятое под углом зрения его фактического осуществления, т.е. реального претворения в жизнь. Понятие законности выражает:

1. Реалистическое отношение к праву, его силе, ценности

2. В рамках законности реально проявляются основные свойства права, так как требования законности (равенство всех перед законом, неукоснительное соблюдение) – это сущность и выражение свойств самого права, с его общеобязательностью, нормативностью, принудительностью

3. Понятие законности позволяет связать право с другими социально-политическими институтами, прежде всего, с демократией, так как самостоятельное правовое явление - законность выступает в качестве элемента демократического политического режима

Само понятие законности вытекает из идеи единства права и его практической реализации. Содержание законности раскрывается в виде его основных требований:

1. Верховенство закона

2. Равенство всех перед законом

3. Строгое и неукоснительное соблюдение норм права всеми субъектами

4. Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав

5. Надлежащее обоснованное и эффективное применение права как последовательная борьба с нарушениями юридических норм. Это требование осуществляется при помощи целой системы мер государственного контроля и надзора

6. Исключение произвола в деятельности государственных органов и их должностных лиц

Законность – это сложное и многогранное явление, поэтому существуют различные подходы к его пониманию и определению.

В большинстве случаев, законность понимается как принцип права. Но она также рассматривается как элемент политического режима, т.е. законность рассматривается в качестве метода осуществления государственной власти. Законность также рассматривается как принцип организации и деятельности государственного аппарата. Иногда эти моменты объединяются и законность рассматривается как режим общественной жизни.

Известный юрист Кудрявцев, определяет законность как метод государственного руководства, состоящий в организации общественных отношений посредством издания и неукоснительного осуществления закона и основанных на них подзаконных актах.

Полное отражение понятия законности предполагает рассмотрение законности как режима общественно-политической жизни с учетом всех названных подходов. Правильных подход к определению законности предполагает решение более общего вопроса – соотношение законности, права и демократии.

Так, Самощенко отмечает, что законность как общественно-политический режим возникает вместе с демократией. Законность – это общественное явление, связанное лишь с определенной формой государственного строя. Как нет демократии в беззаконности, так и нет законности без демократии. Законность возникает вместе с правом. Сначала возникают ее отдельные элементы – требование соблюдения законов ко всем субъектам.

В данном случае законность не может быть охарактеризована через такие категории, как принцип, режим. Здесь она выступает в виде метода осуществления политической власти. Возникновение законности как особого политико-правового явления связано с утверждением и развитием демократического правового режима.

Только тогда законность становится не только методом, но и принципом. А принцип законности выражается в системе требований (названы выше). Поэтому правильнее всего говорить о требованиях законности как режима законности, так как режим – это система определенных требований.

Законность тесно связана с демократией. Только в условиях законности масса людей с различными интересами и возможностями могут отстаивать свои права, вырабатывать согласованные цели и устанавливать порядок их осуществления, так как иначе это состояние беззакония и антидемократический режим.

Осуществление демократии невозможно без государственной организации. Законность помогает обществу ограничить произвол чиновников и не позволяет превратить государство в орудие какой-либо правящей группировки. Демократия способствует укреплению режима законности, демократизм позволяет массам контролировать деятельность государственных органов и не допускать произвола с их стороны.

Законность как режим общественно-политической жизни проявляется в том, что:

1. В общественном правосознании существуют требования к себе и государству строго действовать на основе принятого закона. Распространена идея законности. Законность считается разумным и целесообразным требованием, т.е. это должно быть уже впитано в сознании изначально.

2. Предполагает развитость самого права

3. Развитое законодательство, в котором верховенствуют К и законы

4. Наличие высоко-эффективной системы борьбы с правонарушениями

5. Высокая степень реализации норм права в обществе

6. Государство отказывается от неправовых форм осуществления своих функций; вся его деятельность осуществляется в правовой форме

Любая цель оформляется с помощью правотворчества нормой права, которая исполняется и соблюдается государственными чиновниками, охраняется ими, а государственный аппарат связан нормами закона.

Таким образом, мы видим, что законность как режим – это комплексная категория, охватывающая все стороны жизни общества, нормы, источники права, реализацию норм и т.д.

Но суть законности всегда одна – требование. Не само соблюдение, а требование строго соблюдения. Говоря о законности, нужно отметить, что распространенное мнение, понимающее законность как строгое неуклонное исполнение подзаконных актов и законов, то при анализе подобного понимания законности, прежде всего, бросается в глаза, акцент делается на исполнении норм права и обходится вопрос о самом их содержании.

На первое место при характеристике закона ставится верховенство закона, которое подразумевает высшую юридическую силу. А сам закон трактуется в сугубо позитивистком аспекте без какой-либо его оценке с позиции общих принципов права, общечеловеческой морали. Международно-правовых норм и стандартов. Законы рассматриваются как акты, выражающие возведенную в закон государственную волю. Однако, для понимания законности как неотъемлемого качества правовой системы в целом, особого состояния общественной и государственной жизни, существенное значение имеет содержательная характеристика самих норм права (К, законов и подзаконных актов). Содержание законности составляет не само наличное законодательство, пусть даже совершенное с точки зрения юридической техники, а такое законодательство, которое адекватно воплощает правовые принципы, общечеловеческие идеалы и ценности, насущные потребности и интересы человека, объективные тенденции социального прогресса.

Т.е. когда мы говорим, что законность составляет требования строго неуклонного исполнения законов, то мы должны иметь ввиду правовые законы. Раскрывая понятия закона, нужно коснуться их принципов, выражающих суть данного явления:

1. Принцип единства законности

2. Принцип всеобщности законности

Требования законности должны быть обращены ко всем субъектам, нельзя избирать субъектов

2. Целесообразность

Необходимость выбора строго в рамках закона, отвечающих целям и задачам общества, вариантов осуществления правотворческой и правореализующей деятельности

3. Реальность законности

Достижение фактического исполнения правовых предписаний во всех видах деятельности и неотвратимость ответственности за их любое нарушение

4. Верховенство закона

Гарантированность основных прав и свобод человека

5. Принцип неотвратимости наказаний

6. Взаимосвязь законности и культурности

Законность не может развиваться вне развития культуры

Понятие правопорядка

На современном этапе развития России четкий и жесткий правовой порядок выступает единственно-возможным условием, необходимым для дальнейшего развития экономики, функционирования всех социальных сфер, стабилизации жизненных процессов и становления подлинного народовластия. Отсутствие надлежащего правового порядка больно бьет по интересам людей и разрушает общество. Это проявляется в незащищенности прав, свободы граждан, растущей преступности, постоянной угрозе жизни, здоровью, чести и достоинства людей, в проявлении произвола власти, коррупции.

В понятие содержания правопорядка, его определение вкладываются обычно самые разнообразные моменты, говорят о совокупности, системе правоотношений, порядке в них, о реализованности законности прав и свобод, прав и обязанностей граждан, о режиме законности или права, о подчиненности субъектов правовым предписаниям, о формах реализации права и воплощении законности в реальных отношениях, о состоянии упорядоченности общественных отношений, основанных на праве. Это разнообразие подходов свидетельствует о том, что:

1. Слаба разработана теория правового порядка

2. Нельзя отождествлять правопорядок с другими правовыми явлениями и категориями

3. Выделение одного из существенных признаков правопорядка в качестве всеобщего и исчерпывающего не раскрывает сложность и многогранность данного явления.

Здесь необходим комплексный подход, важно показать сущностную, содержательную стороны, основные формы проявления, состояние свойств участников, последовательность, очередность, повторяемость процесса, степень их распространенности, выделить их социальные характеристики и оценочные требования. Иногда утверждают, что правопорядок – это суть государственного конституционного порядка. Они совпадают, но не всегда государственные вопросы получают надлежащее правовое регулирование и оформление; К регулирует не все стороны жизни. Она может быть действенной, эффективной, не все ее положения могут быть реализованы.

Говоря о правопорядке, чаще всего его определяют с учетом комплексного понимания как объективно обусловленное состояние, свойство социальной жизни, характеризующееся внутренней согласованностью и отношениями связи; основанных на реализации демократических и гуманистических принципах, основанных на праве и законности.

Правопорядок характеризуется тем, что:

1. Правопорядок отражает коренной вопрос политики, вопрос о государственной власти, как свидетельство ее реальности и осуществления поставленных целей

2. Социальная нормативность вносит упорядоченность в реальную жизнь и это ее объективное свойство. Возникновение и осуществление правового порядка выступает закономерностью социального развития. Но признание объективной необходимости правопорядка не означает, что все идет стихийно, самотеком. Наоборот, только тогда, когда люди со знанием дела и профессионально используют юридические возможности и на требования социальной нормативности накладывают четкую правовую урегулированность возможен успех.

Правопорядок – это государственно-правовое явление. Он возникает там и тогда, где и когда возникает государственная власть, которая в нем заинтересована. Она устанавливает и поддерживает его, охраняет от нарушений. Без этого невозможно реализация государственных задач, осуществление сущности и функций власти, т.е. решение государственных дел. Правопорядок есть юридический результат, к которому стремится государственная власть и все субъекты права. В этом социальном результате органически сливаются объективные потребности – упорядоченности жизни с деятельностью людей по урегулированию их поведения и поступков.

Сердцевиной правопорядка является человек, его интересы и стремления, жизненные потребности, которые во многом получают свое правовое оформление в правах, свободах, обязанностях и ответственности гражданина, которые реализуются в отношениях между ними, а также во взаимосвязи с государством. Поэтому характерными чертами и качественными свойствами правопорядка является гуманизм, демократизм, высоконравственный характер, торжество и справедливость.

Говоря о содержании правопорядка, т.е. о системе правовых и неправовых структур, элементов и процессов, существенных связей и признаков, обычно выделяют:

1. Материальное содержание

Это закономерности его возникновения, развития, объективные потребности в упорядочивании общественных связей и процессах, это реальные отношения с упорядоченным поведением участников. Это взаимосвязи с экономикой, политикой, культурой и идеологией.

2. Государственно-волевое содержание

Это совокупность и трансформированный результат государственной воли, воли и интересов всех участников правопорядка.

3. Юридическое содержание

Это совокупный результат, который складывается:

1. Реализованность права и законности, проявляющееся в материальном отношении поведение всех участников правовых отношений

2. Взаимосвязанной совокупностей системы правовых отношений и связей, корреляции участников правопорядка

3. Упорядоченность и урегулированность правовых процессов отношений и связей

Изучая правопорядок, нужно отметить и структуру правопорядка. В ней выделяют:

1. Закрепленная нормами права правовая структура общества, в которую включается государство, его органы, негосударственные образования и объединения людей, граждан, которые являются субъектами права. Здесь четко определяется их атрибутивный элемент: компетенция, полномочия, функциональная нагрузка, соотношения по юрисдикции. Указанное оформляется правовым статусом участников правопорядка.

2. Правовые отношения и связи.

Это последовательность их возникновения, развития, изменения отношений, т.е. динамический аспект взаимодействие структуры и свойств. В атрибутивный момент включается реализованность прав и обязанность, свободы личности, гарантированность правовых отношений, фактическая и правовая обоснованность поступков и действий субъектов. Отмеченные моменты получают свое выражение в нормах процессуального законодательства.

3. Атрибутивные элементы правопорядка

Проявляются в упорядоченности элементов структуры.

Нужно отметить принципы правопорядка, т.е. исходные и первоначальные основы, фундамент, на которых он формируется и функционирует. Т.е. обычно, когда говорят о принципах правопорядка, выделяют:

1. Общесоциальные принципы

Определяются закономерностями общественного развития (на них опирается реальная жизнь). На этих основах развивается экономика, политическая жизнь, социальная и культурная сфера. Это общие требования, которые определяют демократизм правопорядка и его подчиненность интересам человека.

Учитывая, что правопорядок как самостоятельная определенность знает и свои исходные основополагающие устои. Обычно выделяют такие принципы:

1. Принцип конституционности

Правопорядок подчинен конституции и обеспечивает ее реализацию

2. Принцип законности

Выступает необходимым условием возникновения правопорядка и его функционирования

3. Принцип субординации и соподчинения

Структура правопорядка означает не только наличие элементов, но и их строго соподчинение. Данный принцип обеспечивает упорядоченность связей элементов правопорядка.

4. Принцип упорядоченности и нормативности

Упорядоченность как одно из свойств развития материи приобретает особую значимость в общественной жизни. В ее основе лежит социальная нормативность. В правовой сфери они находят своеобразные формы проявления и достигаются с помощью правовых норм, поэтому нормативность выступает основой и средством упорядоченности.

5. Принцип справедливости и нравственности

6. Принцип гарантированности

7. Принцип подконтрольности

Говоря о правопорядке, необходимо рассмотреть соотношение явлений таких, как право, законность, правопорядок.

Право, законность, правопорядок – это различные по содержанию и характеру категории. Право – это установленная законом государственная воля и интересы, их активированная форма, имеющая нормативную определенность.

Законность – это качественная сторона правовой деятельности субъектов права и их поведение.

Правопорядок – это состояние правовой жизни общества, это система взаимоотношений упорядоченных и их свойств.

Данные категории выступают различными этапами реализации воли, интересов, власти и народа.

Право – это начальный этап как формирования воли и интересов в обязательных для всех правилах. Законность – это реализующее права, это качество нормативных и правореализационных актов. Правопорядок претворяет в жизнь право, это реализованная воля власти и интересов народа.

Данные категории несут и различную функциональную нагрузку. Если право – юридическая основан; законность – это средство его установления; правопорядок – это результат осуществления права и законности. Право и законность – это своеобразные элементы, позволяющие решать поставленные задачи и достигать целей.

Различают их по связям между собой. Если законность выступает как причина, то правопорядок выступает как следствие. Если правопорядок выступает с количественными и качественными элементами, то правопорядок – это состояние и качество. Если право выступает как возможность регулирования общественных отношений, то законность выступает как реальность их реализации. Правопорядок выступает как осуществленность действительности.

Если законность выступает качеством нормотворческого и правореализационного процессов, то в правопорядке она выступает одним из существенных проявлений состояния. Каждая из форм проявлений законности имеет и свои определенные последствия. Их нельзя включать в понятие законности, как нельзя смешивать причину и следствие. Требование законности в нормотворческом процессе обусловливает стройную систему демократического и справедливого законодательства права. От требования законности в правореализационном процессе приводит к устойчивым правоотношениям, обеспечивает правовой порядок.

Поэтому право, правоотношения, правопорядок есть результат осуществления законности.

60. Правовые системы современности: понятие, критерии классификации.

Термин «правовая система» начал использоваться в середине 19 в. С середины 20 в. началось его изучение. Первая попытка была в рамках международного научного конгресса по сравнительному правоведению. В итоговом документе было сделано 2 вывода:

• правовая система – важная составная часть культуры общ-ва, отражающая ее достижения в комплексе взаимосвязанных правовых явлений.

• правовая система дает наиболее полное представление о мире правовых явлений, их взаимосвязи.

Право – основной институт правовой системы. Оно порождает ряд правовых явлений: правосознание, правоотношение и т.д., ктрые находятся в неразрывной связи друг с другом.

Под правовой системой понимается совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических средств (явлений), с помощью ктрх публичная власть оказывает регулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественные отношения, поведение людей и их объединений (Н.И. Матузов)

Исторически в каждой стране действуют свои правовые обычаи, традиции, законодательство, юрисдикцион-ные органы, сформировались особенности правового менталитета, правовой культуры. Правовое своеобразие стран позволяет говорить об их самобытности, о том, что каждая из них образует свою правовую систему — совокупность всех правовых явлений (норм. учреждений, отношений, правосознания), существующих в ее рамках (правовая система в узком смысле). Однако наряду с особенностями, отличиями, в этих правовых системах можно заметить и общие черты, элементы сходства, которые позволяют их группировать в «правовые семьи» (правовые системы в широком смысле), объединяющие несколько родственных в правовом отношении стран.

Существует несколько критериев объединения, классификации правовых систем различных государств.

1. Общность генезиса (возникновения и последующего развития). Иначе говоря, системы связаны между собой исторически, имеют общие государственно-правовые корни (произрастают из одного древнего государства, основаны на одних и тех же правовых началах, принципах, нормах).

2. Общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Речь идет о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы (в законах, договорах, судебных решениях, обычаях), об их роли, значении, соотношении.

3. Структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала. Как правило, это находит выражение на микроуровне — на уровне строения нормы права, ее элементов, а также на макроуровне — на уровне строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, других подразделений).

4. Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других — теологические, религиозные начала (например, мусульманские страны), в третьих — социалистические, национал-социалистические идеи и т. п.

5. Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права. Родственные в правовом отношении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинаковые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, систематизации.

С учетом изложенного в науке выделяют следующие правовые системы: 1) англосаксонскую (Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.); 2) романо- германскую (страны континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые страны Африки, а также Турция); 3) религиозно-правовые (страны, исповедующие в качестве государственной религии ислам, индуизм, иудаизм); 4) социалистическую (Китай, Вьетнам, КНДР, Куба); 5) систему обычного права (экваториальная Африка и Мадагаскар).

Правовые семьи современности:

1) Англо - саксонская - система общего права, которая объединяет национально–правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии.

Структура:

а) Общее право (сложилось в виде суд. обычаев);

б) Право справедливости (особый порядок апелляции к монарху – «рассмотреть дело по совести, справедливости»);

в) Статутное право;

Основной источник системы общего права – судебный прецедент, а вспомогательные и доп. источники права – статутное право и юр. (правовые) обычаи. Основатель права– суд.

2) Романо – германская - система континентального права. Объединяет правовые системы Германии, Франции, Испании, Австрии.

Основной источник – писаное право, которое выражается в юр. нормах, сформулированных в законодательных актах гос-ва (кодексах), появляются конституции, обладающие высшей юр. силой и возглавляют правовые системы.

3) Мусульманская - возникло как часть шариата. Шариат («прямой путь») – совокупность обращенных к людям обязательных к соблюдению норм и предписаний, установленных Аллахом и переданных им через Пророка Мухаммеда.

Основные источники: Коран – священная книга ислама; Сунна – мусульманское священное предание о высказываниях и жизни пророка; Иджма – соглашение мусульманского сообщества о толковании норм ислама; Кияс – современный комментарий к исламу, ктр восполняет пробелы в религиозных нормах;

4) Традиционная - система обычного права. Объединяет национально–правовые системы некоторых стран Дальнего Востока (Японии, Китая) и Африки. Основной источник – обычай, содержащий семейно–бытовые, религиозные, моральные и юр. требования, которые признаются гос-м и отличаются спецификой конкр. региона.

!! Дополнение по С. С. Алексееву:

В современном мире обычно различают след. правовые массивы:

1. национальные правовые системы;

2. правовые семьи;

3. группы правовых систем.

Национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права (зак-ва), юр. практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (гос-ва). Национальная правовая система - это элемент того или иного конкретного общ-ва и отражает его социально-экономические, политические, культурные особенности. В наст. вр. в мире насчитывается около 200 национальных правовых систем.

Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.

Группы правовых систем - это совокупность национальных правовых семей, выделяемая в рамках той или иной правовой семьи и характеризуемая, помимо общих для всей семьи, еще и рядом дополнительных признаков.