5. Расскажите об отличительных признаках судебного представительства от представительства в гражданском праве.

Судебное представительство - самостоятельный институт, и его необходимо отличать от других правовых институтов.

Институт судебного представительства существенно отличается от представительства в гражданском праве. Различать их можно по многим признакам: по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по субъектному составу, по основаниям возникновения, по правовым последствиям, которые влечет выдача поручения на совершение юридических действий, и др.

По вопросу о процессуальном положении представителя в гражданском процессе нет единой точки зрения. Одни ученые считают, что представители не являются лицами, участвующими в деле, другие относят их к числу лиц, участвующих в деле. Вторая точка зрения представляется более правильной. Судебный представитель является субъектом гражданских процессуальных отношений, имеет процессуальный интерес в процессе, своими действиями оказывает влияние на развитие процесса. Он имеет самостоятельные процессуальные права и обязанности. За невыполнение своих процессуальных обязанностей он может быть привлечен к процессуальной ответственности.

Представительство является сложным правовым институтом. Следует отличать представительство в гражданском праве от процессуального представительства (представительства в суде).

Отличие заключается в том, что целью гражданского представительства

является совершение представителем от имени другого лица гражданско-правовых сделок и иных правомерных юридических действий.

Представительство в гражданском праве может быть основано на законодательстве либо на договоре (доверенности).

Так, согласно ст. 183 ГК сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законодательстве либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представитель в гражданском правоотношении никакими самостоятельными правами не пользуется. При таком представительстве любое дееспособное лицо может представлять интересы другого лица. Право выбора представителя не ограничено, однако представительство должно быть надлежащим образом оформлено.

Судебное представительство имеет свои особенности.

6. В чем состоит отличие судебного представительства от представительства общественности?

Полномочия адвоката в гражданском процессе (объем и оформление). Адвокатская тайна. Адвокат по назначению суда.

Полномочия адвоката в гражданском процессе

В соответствии со ст. 43 ГПК, граждане могут вести свои дела лично или через своих представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя. Судебное представительство возможно по всем категориям гражданских дел в суде первой инстанции, в кассационной и надзорной инстанциях, при пересмотре вступивших в законную силу решений, определений и постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в сфере исполнительного производства. Согласно ст. 44 ГПК, к числу представителей относятся и адвокаты, а, в соответствии с ч.5 ст.45 ГПК, их полномочия удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультации и утверждаемым ее заведующим. Исходя из практики, в ордере обычно указываются следующие реквизиты: наименование коллегии адвокатов, наименование (номер) и адрес юридической консультации, номер регистрационной карты и номер ордера, фамилия и инициалы адвоката, который будет вести гражданское дело, какое дело и в каком суде вести. Согласно ст. 47 ГПК, в качестве представителей не могут быть адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением установленных действующим законодательством правил, а также исключенные из коллегии адвокатов. Но исключение из коллегии адвокатов не препятствует этому лицу выступать в суде законным представителем или представителем предприятия, учреждения, организации, в которых оно работает по трудовому контракту. Кроме того, в соответствии с ч.2 ст.16 Положения об адвокатуре РСФСР, утвержденного Верховным Советом РСФСР 20 ноября 1980 г., адвокат не вправе принять поручение об оказании юридической помощи, если он ранее по этому делу оказывал юридическую помощь или оказывает сейчас лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных отношениях. Согласно ст. 46 ГПК, перечисленные в ней процессуальные действия отдельно указываться в доверенности, выдаваемым представляемым. Впротивном случае, эти процессуальные действия не входят в объем полномочий адвоката. По-видимому, эти действия являются наиболее значимыми и поэтому жестко отрегулированы. Исходя из вышеизложенного, сначала я остановлюсь на полномочиях, специально перечисленных в ст.46 ГПК:

• передача дела в товарищеский суд или третейский суд – обычно оно применяется в случае наличия соответствующего специального соглашения между сторонами о передаче разрешения спора в эти суды;

• полный или частичный отказ от исковых требований;

• признание иска;

• изменение предмета иска;

• заключение мирового соглашения;

• передача полномочий другому лицу (передоверие);

• обжалование решения суда;

• предъявление исполнительного листа к взысканию;

• получение присужденного имущества или денег.

Вторая группа полномочий специально ни в одной статье гражданско-процессуального кодекса не оговаривается, но их можно выделить, исходя из самого смысла гражданско-процессуального законодательства. Кроме того, их перечень (как перечень прав лиц, участвующих в деле, и их представителей) дан в п.12 Постановления Пленума Верховного Суда России от 14 апреля 1988 года N 3 “ О применении норм ГПК при рассмотрении дел в суде первой инстанции”. Он включает следующие полномочия:

• знакомиться с материалами дела – в любом объеме, в т.ч. делать из них выписки;

• представлять доказательства и участвовать в их исследовании в соответствии требованиями действующего законодательства РФ;

• задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям и экспертам, не нарушая при этом прав и законных интересов других лиц;

• заявлять ходатайства по любым вопросам гражданского дела, решения об утверждении или об отклонении которых принимает суд;

• давать устные и письменные объяснения суду;

• представлять свои доводы и соображения по всем возникающим вопросам;

• возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле;

• знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать свои замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неправильности и неполноту в течение трех дней со дня его подписания (закрепленное процессуальное правило);

• возмещать свои расходы по оплате помощи адвоката и судебных расходов в установленных законом случаях и порядке;

• обжаловать решения суда в кассационном порядке, а также другие полномочия.

Адвокатская тайна

Любая адвокатская деятельность основана на доверии. Однако полное доверие возможно лишь в том случае, когда клиент (доверитель) уверен в том, что его тайна будет сохранена. Поэтому соблюдение адвокатской тайны является одним из ключевых принципов деятельности адвоката, а ее нарушение во все времена считалось и считается одним из самых тяжких нарушений и закона, и кодекса об адвокатской этике (в ряде стран за нарушение адвокатской тайны адвокатов карается лишением лицензии).

Соблюдение адвокатской тайны регламентируется Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а также Кодексом профессиональной этики адвоката.

Согласно определению, данному в статье 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и дополненному Кодексом, адвокатская тайна – это любые сведения, связанные с оказанием адвокатом доверителю юридической помощи:

факт обращения доверителя к адвокату, включая имена и названия доверителей (в том числе, факт обращения родственников, заинтересованных в защите потенциального доверителя, с которым еще не был заключен договор);

сведения, полученные адвокатом от доверителя;

вся информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания юридической помощи (собранная адвокатом самостоятельно или полученная из третьих источников);

содержание консультационных услуг, оказанных адвокатом доверителю;

все действия адвоката по делу доверителя (выемка у адвоката и обнародование документов, касающихся доверителя, запрещены законом);

условия, на которых доверителю оказывается юридическая помощь;

и др. информация, связанная с данной конкретной юридической практикой.

Адвокат не имеет права разглашать тайну как в течение срока оказания юридических услуг, так и по его окончании. Более того, если нет разрешения доверителя, адвокат не имеет права раскрывать адвокатскую тайну и тогда, когда доверитель сам ее обнародовал. Тайна должна быть сохранена даже в том случае, если она относится к сообщникам доверителя.

Если дело доверителя ведут несколько адвокатов, то все они в равной мере обязаны хранить адвокатскую тайну.

Согласно закону, адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в ходе оказания юридической помощи доверителю