Тема IV. Римский гражданский процесс

1. Понятие «actio»

Деятельность публичной власти, направленная на принудительное осуществление права, носит название отправление правосудия. Эта деятельность реализуется в совокупности юридических действий, которые образуют процесс. Процесс бывает уголовным, когда само государство осуществляет защиту общества в целом. Гражданский процесс – это действия заинтересованных лиц по защите своих субъективных прав. В настоящее время в большинстве государств нормы, закрепляющие субъективные права, и нормы, регулирующие действия по их защите, разделены; в соответствии с этим позитивное право делится на материальное и процессуальное.

Римский правопорядок не знал такого разделения. Римское право было едино в материально-правовом и процессуальном проявлениях. В нем господствовало представление, что субъективное право существует не в его материальном содержании, а в содержании «исков» (actiones), посредством которых можно защитить субъективное право от нарушений.

Итак, единство материального и процессуального элементов проявлялось в категории actio. Определение этой категории приводится в Институциях (I.Кн.4.IV.): «Иск (actio) есть право лица взыскивать судебным порядком то, что ему следует».

Из этого определения можно выделить три значения данной категории.

1. Actio - это иск, процессуальное средство правовой защиты; это обращение к суду с просьбой о защите нарушенного права («право взыскивать»).

2. Actio- это судебное производство, в котором осуществляется спор (agere iudicium - «судебным порядком»).

Приведенные два значения следует отнести к процессуальным элементам actio. Но оно содержит также важный материально-правовой элемент, поскольку:

3. Actio - это само материально право, доказываемое истцом в споре («то, что ему следует»); иск дается, то есть обращение к суду и последующая защита под надзором государства возможны, если есть материальное право, вытекающее из квиритского права или права магистратов.

Аctio есть центральное понятие римского права, ибо оно включает в себя и способ защиты права, и способ приобретения права. Оба его элемента (процессуальное средство защиты и субъективное право, подлежащее защите) составляют неразрывное единство. Материальное право может реализоваться только с помощью процессуального средства, а процессуальное средство не предоставляется без наличия материального права: нет иска - нет права. Само римское право представляло собой не совокупность закрепленных законами субъективных прав, а систему исков (actiones), и развивалось оно благодаря предоставлению субъектам все новых исков.

Длительное время эта система складывалась из цивильных исков (actiones civiles), то есть таких средств судебной защиты, которые предусмотрены цивильным, квиритским правом; она характеризовалась особым формализмом и консерватизмом, так что к концу республиканского периода развитие общественных отношений вступает в противоречие с нею. В результате реформы процесса во II в. до Р.Х., когда законами Эбуция был введен формулярный процесс, значительно увеличились возможности претора влиять на формирование новых средств защиты, выходя за рамки цивильного права.

В соответствии с указанной реформой, претор получил право составлять формулу - указание судье, в котором предписывалось удовлетворить требование или отказать в нем при обнаружении в том числе и таких обстоятельств, которые не учитывались правом квиритским. Вследствие этого возник прямой контроль претора за цивильными исками в тех случаях, когда становилось очевидным, что основанное на квиритском праве требование несправедливо (сумма денег обещана под влиянием насилия или обмана, сделка заключена под влиянием заблуждения и пр.). В подобных случаях претор осуществлял denegatio actionum (парализовал иск). Кроме того, претор мог давать и не предусмотренный цивильным правом иск, исходя единственно из соображений справедливости, создавая тем самым новое субъективное право.

Таким образом, наряду с системой цивильных исков возникает система преторских исков (actiones praetoria), которыми предоставляется защита интересам, которые не защищались квиритским правом. Сохраняется основополагающий принцип квиритского права: защита интересов возможна только тогда, когда она предусмотрена законом в форме иска (actio); иначе - субъективное право защищается, потому что есть иск. Однако к нему прибавляется принцип преторского права: иск предоставляется потому, что налицо нарушение субъективного права.

В основе преторского иска лежит некое фактическое отношение, а не указание квиритского закона, factum, а не ius; это такое отношение, которое делает справедливым требование истца, хотя оно и не основано на положениях квиритского права. Это отношение (факт, обстоятельство) и указывается в формуле претора, как основание для положительного решения спора; при этом судье предлагается исследовать в судебном заседании наличие или отсутствие данного отношения.

Кроме судебной (исковой) защиты допустимо и внесудебное средство - самозащита. Самозащита есть самовольное отражение чужого неправомерного нападения, клонящегося к изменению существующих отношений: насилие дозволено отражать насилием (vim vi repellere licet). От самозащиты следует отличать самоуправство: самоуправство есть самовольное нападение с целью установления такого положения вещей, которое соответствовало бы действительно существовавшему или воображаемому праву лица, совершающего насилие: самоуправство разрушает само требование.