Порядок распределения прибыли в полном товариществе

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.

Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Особенности

Полное товарищество — одна из редких форм ведения бизнеса в России. Связано, что при использовании подобной формы ведения бизнеса, необходим очень высокий уровень доверия между участниками. В то же время, на западе, такие же или похожие организационно-правовые формы развиты больше. Видимо, больший срок рыночных отношений научил и ответственнее подходить к своим обязанностям, партнерам, и доверять им.

Особенности ликвидации и реорганизации полного товарищества

Как и всякое другое юридическое лицо, полное товарищество может быть реорганизовано в общем порядке, о котором мы уже подробно рассказывали в главе I. Однако ГК РФ установил определенные особенности для такого вида реорганизации полного товарищества, как преобразование. Согласно ст. 68 ГК РФ полное товарищество может быть преобразовано только в хозяйственное общество или производственный кооператив. Вместе с тем полное товарищество не может быть преобразовано, например, в унитарное предприятие или фонд.

Но существует и еще одна особенность, касающаяся участников полного товарищества и их ответственности по обязательствам полного товарищества. Став участниками (акционерами) общества, они все равно несут в течение 2-х лет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по тем обязательствам, которые перешли от полного товарищества к обществу (п. 2 ст. 68 ГК РФ). Данное положение применяется и при преобразовании полного товарищества в производственный кооператив. Даже если бывший участник полного товарищества и продает свои доли (акции) какому-либо лицу или другим участникам общества (кооператива), все равно он не освобождается от ответственности и несет ее в течение 2-х лет.

Ликвидация полного товарищества происходит по общим основаниям, свойственным всем юридическим лицам: либо добровольно - по решению участников полного товарищества, либо принудительно - по решению суда. Однако при ликвидации полного товарищества существуют свои особенности, во многом определяемые особенностями самого полного товарищества, лично-доверительным характером отношений между его участниками, неограниченной ответственностью всем своим имуществом по обязательствам полного товарищества. Рассмотрим их подробнее.

Полное товарищество ликвидируется, когда в нем остается единственный участник. Причины выхода остальных участников из полного товарищества (их смерть, объявление кого-то умершим, ликвидация юридического лица и т.п.) здесь роли не играют. Однако, чтобы интересы оставшегося в полном товариществе участника не пострадали, в ст. 81 ГК РФ ему предоставляется выбор: либо принять решение о ликвидации полного товарищества, либо в течение 6 месяцев преобразовать полное товарищество в один из видов хозяйственных обществ. ГК РФ, таким образом, не предусматривает других форм реорганизации полного товарищества, когда в нем остался один участник. И это правильно, так как хозяйственные общества в отличие от коммандитного товарищества, производственного кооператива могут быть компаниями одного лица. Шестимесячный срок, установленный в ст. 81 ГК РФ, исчисляется по общим правилам исчисления сроков, установленным гл. II ГК РФ.

Согласно ч. 2 ст. 81 ГК РФ полное товарищество ликвидируется и в случаях, указанных в п. 1 ст. 76 ГК РФ, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества или соглашением оставшихся участников полного товарищества. Иное - имеется в виду, что в данных документах должно быть установлено, что полное товарищество в этих случаях продолжит свою деятельность. Разберем эти случаи подробнее. Все эти случаи относятся к изменению состава участников полного товарищества. А он может измениться в результате выхода участника из полного товарищества, либо исключения участника из полного товарищества либо вступления нового участника в полное товарищество. О двух последних основаниях изменения состава участников и о порядке выхода участника из полного товарищества было рассказано выше. Ст. 76 ГК РФ предусматривает как бы иные основания изменения состава участников полного товарищества:

1. Смерть участника полного товарищества влечет изменение состава участников, хотя бы даже и его наследник был принят в полное товарищество.

2. Объявление участника полного товарищества умершим - аналогично предыдущему пункту, с момента вступления в законную силу решения суда по данному вопросу. С этого момента наследники могут вступать в полное товарищество в качестве его участников, но это не значит, что их туда примут. Как мы видим, состав участников меняется и в этом случае.

Участники полного товарищества в этих двух случаях должны принять меры к внесению в учредительный договор соответствующих изменений и их регистрации в установленном порядке.

3. Признание гражданина - участника полного товарищества безвестно отсутствующим по решению суда. Также влечет изменение состава участников полного товарищества, так как участие в его деятельности - обязательное условие членства в полном товариществе. Даже если участник полного товарищества все-таки объявился либо обнаружилось место его пребывания, либо суд отменил данное решение, то вопрос о его восстановлении в полном товариществе решается не автоматически, а в общем порядке. Дело в том, что за время его отсутствия и неучастия в делах полного товарищества в учредительный договор полного товарищества были внесены соответствующие изменения. Теперь для того, чтобы принять такого участника обратно в полное товарищество, нужно вносить новые изменения в учредительный договор полного товарищества, менять его нормы, касающиеся складочного капитала, состава участников полного товарищества и т. п., и их регистрировать.

4. Признание гражданина — участника полного товарищества недееспособным или ограниченно дееспособным. Последствия этого аналогичны последствиям предыдущего пункта, так как и в таком случае гражданин не может участвовать в деятельности полного товарищества. Гражданин признается недееспособным или ограниченно дееспособным по решению суда, и при отмене такого решения или при признании гражданина дееспособным по решению суда он принимается обратно в полное товарищество также в общем порядке.

5. Объявление юридического лица несостоятельным (банкротом), что означает, что оно подлежит ликвидации и исключается из состава полного товарищества. Оно уже не может участвовать в деятельности полного товарищества, так как уже не существует как юридическое лицо.

6. Открытие в отношении юридического лица реорганизационных процедур по решению суда хотя и не влечет за собой ликвидации юридического лица, но все же данное обстоятельство согласно п. 1 ст. 76 ГК РФ является самостоятельным основанием для изменения состава участников полного товарищества. Ведь при реорганизации вместо данного юридического может появиться одно или несколько других юридических лиц, о которых другие участники полного товарищества ничего не знают.

7. Ликвидация юридического лица - участника полного товарищества как добровольная, так и принудительная, что не имеет значения. Последствия ликвидации — юридическое лицо уже не может участвовать в деятельности полного товарищества.

8. Обращение кредиторами взыскания на часть имущества, соответствующую доле участника в складочном капитале полного товарищества. Об этом основании мы уже рассказывали, но напомним, что в данном случае такой участник уже не может нести неограниченную ответственность наравне с другими и его участие в полном товариществе прекращается.

Участники, оставшиеся в полном товариществе после изменения его состава, должны решить вопрос о продолжении самого существования полного товарищества. В первую очередь они должны руководствоваться учредительным договором полного товарищества. В случае если в учредительном договоре содержится положение о продолжении деятельности полного товарищества в вышеназванных случаях, участники полного товарищества должны руководствоваться им. В противном случае участники полного товарищества могут принять либо особое соглашение по этому поводу, либо внести изменения в учредительный договор полного товарищества и зарегистрировать их в установленном порядке. Однако в учредительном договоре может быть записано, что выход одного из участников ведет к его ликвидации независимо от причин такого выхода. В данном случае оставшиеся участники полного товарищества не могут принять решение о продолжении деятельности полного товарищества. Полное товарищество должно быть ликвидировано.

Итак, полное товарищество является предпочтительным в случаях, если его участники:

1. Вносят большой личный вклад в такого рода предприятие в виде своего живого труда или своих знаний.

2. Намерены сами, своим личным трудом работать на предприятии, участвовать в его предпринимательской деятельности.

3. Стремятся к одинаковому участию в складочном капитале.

4. Контролируют риск полной личной ответственности и готовы пойти на него.

Правовой статус участника полного товарищества

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК). Любой участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам (абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК). При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Вместе с тем в случае, если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (абз. 3 п. 1 ст. 72 ГК). Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он также обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (ст. 73 ГК). Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (п. 1 ст. 74 ГК). В соответствии со ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

31.

Понятие и виды сделок в гражданском праве

     Понятие сделки

   Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. 

   Сделки, совершенные под условием 

   1. Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

   2. Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

   3. Если наступлению условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим.

   Если наступлению условия недобросовестно содействовала сторона, которой наступление условия выгодно, то условие признается ненаступившим.

   Виды сделок: Односторонние; двухсторонние; многосторонние.

    Форма сделок. Правовые последствия несоблюдения формы сделки. 

   Форма сделок

   1. Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

   2. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

   3. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

   Сделки, совершаемые в простой письменной форме 

   1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

   1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

   2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

   2. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые в соответствии со статьей 159 ГК РФ могут быть совершены устно. 

   Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки 

   1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

   2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

   3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки. 

   Сделки с недвижимостью. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

   Сделки: Аренда; купля-продажа; дарение; наследство; рента и т.д. Приобретение или получение во временное пользование на основании договора между сторонами или в индивидуальном порядке (дарение; завещание) изъявление воли и переход права

   Понятие государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним

   Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

   Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке.

   Государственная регистрация прав проводится на всей территории Российской Федерации по установленной настоящим Федеральным законом системе записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также - Единый государственный реестр прав).

   Датой государственной регистрации прав является день внесения соответствующих записей о правах в Единый государственный реестр прав.

   Государственная регистрация прав осуществляется по месту нахождения недвижимого имущества в пределах регистрационного округа, если иное не установлено Федеральным законом.

   Отказ в государственной регистрации прав либо уклонение соответствующего органа от государственной регистрации могут быть обжалованы заинтересованным лицом или судебным приставом-исполнителем в суд, арбитражный суд. 

   Порядок проведения государственной регистрации прав 

   1. Государственная регистрация прав проводится в следующем порядке:

   а) прием документов, представленных для государственной регистрации прав, регистрация таких документов;

   б) правовая экспертиза документов и проверка законности сделки;

   в) установление отсутствия противоречий между заявляемыми правами и уже зарегистрированными правами на данный объект недвижимого имущества, а также других оснований для отказа или приостановления государственной регистрации прав;

   г) внесение записей в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество при отсутствии указанных противоречий и других оснований для отказа или приостановления государственной регистрации прав;

   д) совершение надписей на правоустанавливающих документах и выдача удостоверений о произведенной государственной регистрации прав.

   е) Государственная регистрация перехода права на объект недвижимого имущества, его ограничения (обременения) или сделки с объектом недвижимого имущества возможна при условии наличия государственной регистрации ранее возникших прав на данный объект в Едином государственном реестре прав.

   Государственная регистрация прав проводится не позднее чем в месячный срок со дня приема заявления и документов, необходимых для государственной регистрации, если иные сроки не установлены федеральным законом, а ипотеки жилых помещений - не позднее чем в течение пяти рабочих дней с указанного дня.

   Отказ в приеме документов, представленных для государственной регистрации прав, не допускается.

   Недействительная сделка: понятие, виды, правовые последствия.

   Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступление которых желали объекты.

   Недействительные сделки могут быть 2 видов:

   а) оспоримая сделка – на основании установленным законом или иными НПА, в силу признания таковой судом;

   б) ничтожная сделка – независимо от такого признания.

   ОС: Оспоримость (относительная недействительность сделок) означает, что действия, совершенные в виде сделки, признаются судом при наличии предусмотренных законом оснований недействительными по иску управомоченных лиц, т.е. не будучи оспоренной, порождает ГП последствия как действительная.

   НС: Ничтожность (абсолютная недействительность) сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не порождает и не может породить желаемые для ее участников правовые последствия в силу несоответствия закону (скупка краденного,нотариально не удостоверенный залог), т.е. недействительна из факта ее совершения, независимо от желания участников. Сделка, не соответствующая требованиям закона или иным НПА, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Противоправность абсолютного большинства действий, совершается в виде НС.

   Основания ничтожности сделок: 

   Общие основания:

   а) сделки, совершенные с целью, противной основам правопорядка и нравственности  (незаконные (драгметалы, внешнеэкономические, нарушающие монопольное право государства) и антисоциальные);

   б) мнимые (совершаемая без намерения создать юридические последствия) и притворные  (совершенная с целью прикрыть другую сделку, чаще всего незаконную) сделки;

   в) сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства;

   г) сделки, совершенные несовершеннолетним, не достигшим 14 лет;

   д) сделки, совершенные с нарушением формы, если это предусмотрено законом;

   е) сделки, совершенные с нарушением требований об их обязательной ГР.

   Специальные основания: ограничения, закрепленные в различных нормах ГЗ по совершению сделок: 

   а)направленных на ограничение ПС и ДС граждан; 

   б)совершенных опекуном, без предварительного согласия органов опеки, если они повлекли отчуждение имущества;

   в)сделок опекунов и попечителей с подопечными, за исключением передачи имущества в дар или безвозмездное пользование;

   г)сделок, влекущих отказ от права или ограничение права участника ПТ знакомиться со всей документацией;

   д)сделки между участниками ПТ об ограничении или устранении их ответственности по обязательствам;

   е)сделки по страхованию, заключенные лицом не являющимся страхователем и т.д.

   Основания оспоримости сделок:

   а) сделки ЮЛ, выходящие за пределы его правоспособности (несоответствие  целям деятельности в УД, без лицензии);

   б) сделки, совершенные с выходом за пределы ограничений полномочий на совершение сделок (3 условия: полномочия должны быть ограничены (договор, УД, доверенность), лицо должно превысить полномочия, другая сторона знала или должна была знать об  ограничениях);

   в) сделки, совершенные несовершеннолетними от 14 до 18 лет;

   г) сделки, совершенные Г, ограниченным судом в ДС;

   д) сделки, совершенные Г, не способным понимать значения своих действий или  руководить ими (сделки, совершенные гражданином, впоследствии признанным недееспособным);

   е) сделки, совершенные под влиянием заблуждения;

   ж) сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя 1 стороны с другой или стечения тяжелых обстоятельств.

   Правовые последствия недействительности сделок:

   а) двусторонняя реституция – т.е. возврат в первоначальное состояние, заключающийся в том, что каждая сторона обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности возвратить в натуре возместить его стоимость в деньгах;

   б) односторонняя реституция – исполненное обратно получает только одна сторона, другая же (недобросовестная) исполненного не получает;

   в) иные (возмещение расходов, стоимости утраченного или поврежденного имущества;

   г) недопущение реституции и обращение всего по недействительной сделке в доход государства (для сделок противных основам правопорядка и нравственности).

   Иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение 10 лет со дня, когда началось ее исполнение.    Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

   Недействительность сделок, совершенных несовершеннолетними, ограниченными в дееспособности, недееспособными, а также гражданами, не способными понимать значение своих действий. Правовые последствия.

   1.Сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте до 14-ти лет признается ничтожной (ст.172 ГК РФ), если эта сделка не является мелкой бытовой сделкой.

   2. Сделки гражданина, ограниченного судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими веществами, могут быть признаны недействительными по иску попечителя (ст.176 ГК РФ).

   3. Недееспособными  Ст.177 ГК РФ допускает возможность оспаривания сделки, заключенной гражданином, не способным понимать значения своих действий или руководить ими по иску самого гражданина или любого лица, чьи права и законные интересы нарушены.

   4.Сделки, совершенные гражданами, признанными недееспособными  (ст. 176 ГК), также ничтожны сделки, совершенные недееспособным лицом  (ст.171 ГК РФ).

   Только суд признает гражданина недееспособным при наличии психического расстройства, не дающего возможности понимать значение своих действий и руководить ими (ст.29 ГК РФ)

   Неспособность понимать значение своих действий и руководить ими может быть вызвана различными причинами — нервных потрясением, кратковременным психическим расстройством или другим болезненным состоянием, глубоким алкогольным или наркотическим опьянением.

   Последствия недействительности сделок

   При установлении недействительности сделки суд выносит решение о применении последствий ее недействительности. По общему правилу, закрепленному в ст.167 ГК РФ, каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а при невозможности вернуть имущество (или когда для этой стороны были выполнены работы, оказаны услуги, либо было предоставлено в пользование имущество) — возместить его стоимость в деньгах. Таким образом, стороны недействительной сделки восстанавливаются в имущественном положении, в котором они находились до ее совершения.

   Однако существует ряд исключений из этого правила.

   При совершении сделок с целью, противной основам правопорядка и нравственности, при наличии умысла лишь у одной из сторон, а также при совершении сделки под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей сторон или стечения тяжелых обстоятельств сторона, действовавшая умышленно, возвращает все полученное по сделке другой стороне, а переданное ею (или подлежащее передаче) имущество (или его стоимость) взыскивается в доход Российской Федерации.

   Таким образом, сторона, действовавшая неумышленно или потерпевшая сторона восстанавливается в своем имущественном положении, а сторона, действовавшая умышленно, претерпевает негативные последствия своего противоправного поведения, лишаясь имущества, подлежащего передаче по недействительной сделке.

   Взыскание в доход Российской Федерации всего имущества, переданного сторонами друг другу (или подлежащего передаче по сделке) производится только по сделкам, совершенным с целью, противной основам правопорядка и нравственности, когда обе стороны действовали умышленно.

   В ряде случаев недействительности сделок ГК требует возмещения реального ущерба, причиненного недействительной сделкой.

   Обязанность возмещения реального ущерба (о понятии — см. «Ответственность за нарушение обязательств») лежит:

   на дееспособной стороне в сделке, совершенной с гражданином, признанным недееспособным или ограниченным судом в дееспособности (если первой было известно или должно было быть известно о недееспособности последней)

   на совершеннолетнем, совершающим сделку с несовершеннолетним, не достигшим 14-ти лет, а также в возрасте от 14-ти до 18-ти лет

   на лице, совершившем сделку с гражданином, не способным понимать значение своих действий и руководить ими

   на лице совершившем сделку с использованием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей сторон или стечения тяжелых обстоятельств

   Лицо, совершившее сделку под влиянием заблуждения, имеет право требовать возмещения реального ущерба другой стороной, если докажет, что заблуждение возникло по ее вине. Если это не будет доказано, то заблуждавшаяся сторона обязана возместить реальный ущерб другой стороне (п.2 ст.178 ГК РФ).

   Последствием недействительности части сделки является правило, согласно которому недействительная часть сделки не влечет недействительности прочих ее частей. Однако следует иметь в виду, что данное правило применимо в том случае, если можно предположить, что сделка могла бы быть совершена и без включения недействительной ее части (ст.180 ГК РФ).

   Недействительность части сделки при сохранении в силе прочих ее условий может предусматриваться законом, и в ГК РФ названы такие случаи. Например, согласно п.2 ст.329 ГК РФ недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительность основного обязательства 

   Недействительность сделок, совершенных под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, стечения тяжелых обстоятельств. Правовые последствия.

   Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступление которых желали объекты.

   Обман — это умышленное введение в заблуждение одной стороной другой стороны с целью совершения сделки, что может выразиться как в сообщении заведомо ложных сведений, так и в умолчании о фактах, которые могут повлиять на совершение сделки. Например — умолчание о правах других лиц на имущество, передаваемое в залог.

   Насилие — это причинение участнику сделки или лицам, близким ему, душевных или физических страданий с тем, чтобы заставить его совершить сделку. Пример — удержание члена семьи лица, совершающего сделку в качестве заложника.

   Угроза — это воздействие на волю лица путем заявлений о причинении ему или его близким физического или морального вреда в будущем, если оно не совершит сделку. Угроза должна быть значительной и реальной в глазах лица, принуждаемого к совершению сделки. Так, угроза уничтожить неохраняемый загородный дом — более реальна, чем угроза похитить документы, хранящиеся в сейфе банка.

   Злонамеренным соглашением представителя одной стороны с представителем другой стороны признается умышленное соглашение представителей, имеющих целью получить выгоду для себя или причинить ущерб представляемому. Примером может служить сговор представителей двух предприятий о заключении договора поставки по цене, превышающей среднерыночную, и разделе причитающегося представителю поставщика дополнительного комиссионного вознаграждения.

   Сделка может быть оспорена, как совершенная при стечении тяжелых обстоятельств, при условии, что лицо, ее заключившее, находилось под влиянием тяжелых обстоятельств (приближался срок выплаты кредита), сделка была заключена на крайне невыгодных условиях (продажа недвижимости по цене гораздо ниже рыночной) и другая сторона вынудила это лицо совершить сделку, т.е. действовала инициативно (сама обратилась с предложением приобрести недвижимость по заниженной цене)

   Правовые последствия

   При совершении сделок с целью, противной основам правопорядка и нравственности, при наличии умысла лишь у одной из сторон, а также при совершении сделки под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей сторон или стечения тяжелых обстоятельств сторона, действовавшая умышленно, возвращает все полученное по сделке другой стороне, а переданное ею (или подлежащее передаче) имущество (или его стоимость) взыскивается в доход Российской Федерации.

   Таким образом, сторона, действовавшая неумышленно или потерпевшая сторона восстанавливается в своем имущественном положении, а сторона, действовавшая умышленно, претерпевает негативные последствия своего противоправного поведения, лишаясь имущества, подлежащего передаче по недействительной сделке.

Соотношение понятий "договор" и "сделка". Сделки могут быть одно-, двух- или многосторонними. Иными словами, всякий договор является сделкой, тогда как не всякая сделка - договором. Поэтому к договорам применяются правила об условиях действительности сделок, об основаниях признания их недействительными и наступающих в таких случаях последствиях, а также другие положения о сделках.

32. Способы обеспечения исполнения обязательства — это предусмотренные законодательством или договором специальные правовые средства имущественного характера, стимулирующие должника к надлежащему исполнению обязательства путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований (интересов) кредитора.

Во-первых, способы обеспечения исполнения договора должны быть предусмотрены законом или договором.

Во-вторых, они применяются, как правило, лишь по инициативе сторон договора. Договор, таким образом, служит юридическим фактом, «запускающим» данные правовые средства.

В-третьих, данные способы носят исключительно имущественный характер.

В-четвертых, они направлены на побуждение должника к исполнению своего долга.

В-пятых, они носят дополнительный характер по отношению к основному обязательству, которое они обеспечивают. Это проявляется в том, что они следуют судьбе основного обязательства (передаются и прекращаются вместе с ним).

Законодательством предусмотрены следующие способы обеспечения исполнения договора.

1. Неустойка (штраф, пеня). Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора. Таким образом, привлекательность неустойки по сравнению с возмещением убытков обусловливается тем, что в случае взыскания неустойки кредитор освобождается от обязанности доказывать наличие и размер убытков: размер неустойки заранее определяется в договоре или законе и не зависит от размера убытков.

Из этого правила существует одно исключение: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить и неустойку. В остальном же неустойке свойственны те же недостатки, что и возмещению убытков. Именно поэтому многие правоведы признают неустойку не способом обеспечения исполнения договора, а особой мерой гражданской ответственности.

Штраф и пеня являются разновидностями неустойки. Штраф обычно представляет собой сумму, размер которой заранее определен и взыскивается однократно, а пеня — определенный процент от суммы долга, установленный на случай просрочки его исполнения и подлежащий периодической уплате (например, 0,5% от суммы долга за каждый день просрочки).

2. Залог. Нестабильность положения кредитора заключается в том, что к моменту исполнения обязательства у должника может не оказаться вообще никакого имущества, на которое можно было бы обратить взыскание. Другое дело, если бы в имуществе должника, существующем в наличии на момент заключения договора, можно было бы выделить какую-то его часть, права должника на которую бы временно ограничивались и на которую кредитор в случае неисправности должника мог бы обратить взыскание преимущественно перед другими кредиторами.

Именно такую возможность предоставляет залог. Суть залога заключается в обособлении имущества должника (называемого залогодателем), обычно переходящего во владение кредитора (называемого залогодержателем), для обеспечения первоочередного удовлетворения его требований. Другими словами, кредитор действует по принципу «верю не лицу, а вещи».

Однако при нарушении обязательства должником кредитор вовсе не становится собственником заложенного имущества. Он вправе лишь требовать его реализации (обычно продажи с публичных торгов), с тем чтобы за счет вырученных от продажи сумм удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами.

Залог может как сопровождаться передачей вещи залогодержателю (заклад), так и осуществляться без такой передачи. В самом деле, некоторые вещи просто физически трудно передать кредитору (например, земельный участок, квартиру).

С другой стороны, кредитор зачастую не заинтересован в лишении должника права владения вещью. Так, если предметом залога является средство производства (например, земля, на которой фермер ведет свое хозяйство), залогодатель тем скорее исполнит свое обязательство, чем эффективней будет использовать предмет залога. В том случае, если предмет залога остается у залогодателя, на него возлагается обязанность обеспечивать его сохранность. И, естественно, кредитор и в этом случае обладает правом удовлетворения своих требований из заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

3. Удержание. Имущество должника может находиться у кредитора не только в качестве предмета залога, но и по другому основанию, например на основании договора о выполнении работ, об оказании услуг. Например, прачечная не может не обладать бельем своего клиента, а подрядчик, как правило, имеет результат работ, подлежащий передаче заказчику.

В том случае, если должник не исполняет обязанности по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, кредитор в соответствии с ГК РФ имеет право удерживать такую вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Если должник тем не менее упорствует в своем нежелании исполнить обязательство, требования кредитора могут быть удовлетворены в порядке, предусмотренном для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

4. Поручительство. Кредитор может поверить не только вещи, как в случае с залогом, но и обещанию лица, в платежеспособности которого он уверен. Как правило, такое обещание дается в форме поручительства. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства кредитор получает возможность предъявить свои требования как первоначальному должнику, так и поручителю. Поручитель, исполнивший за должника его обязанность, приобретает по отношению к нему права кредитора, т.е., проще говоря, может потребовать от должника вернуть те суммы, которые поручителю пришлось заплатить.

5. Задаток. В большинстве обязательств одна из сторон должна уплатить другой стороне определенную сумму денег, т.е. обязана произвести платеж. Однако части платежа можно придать другой правовой режим, превратив ее в задаток.

В момент заключения договора или несколько позже одна сторона, обязанная произвести платеж, выплачивает другой стороне часть подлежащей выплате суммы, оговаривая при этом, что данная выплата является задатком. Соглашение о том, что эта сумма является задатком, должно быть оформлено письменно и может содержаться либо в основном договоре, либо в отдельном документе.

Впоследствии, если за неисполнение договора окажется ответственной сторона, давшая задаток, он останется у другой стороны. Если же за неисполнение договора ответственность несет сторона, принявшая задаток, она должна будет уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Как видим, неисполнение договора одинаково невыгодно как той, так и другой стороне договора.

Задаток нужно отличать от аванса, также представляющего собой передачу стороне договора суммы в счет причитающихся платежей, однако не являющейся задатком и соответственно не влекущей применение указанных выше правил. Аванс вообще не является способом обеспечения исполнения договора, а представляет собой просто предоплату. Кстати, при несоблюдении требования в письменной форме соглашения о задатке такой «задаток» признается авансом.

Законодательством предусмотрены и другие способы обеспечения исполнения договора, например банковская гарантия и др. Кроме того, не следует забывать, что стороны в договоре могут предусмотреть способ обеспечения обязательства, неизвестный законодательству.

Неустойка как способ обеспечения обязательств

Неустойка представляет денежную сумму, установленную законом или договором, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Как следует из определения неустойки, закон различает законную и договорную неустойку. Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, и стороны не ограничены в определении размера и условий ее взыскания. Статья 332 ГК РФ определяет, что кредитор вправе требовать от должника уплаты неустойки, определенной законом, причем независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Однако, если закон не запрещает, стороны могут увеличить размер законной неустойки. Неустойка может применяться как в виде штрафа, так и в виде пени. На практике штраф, как правило, устанавливается в виде фиксированной денежной суммы или процента, например, от суммы сделки, который взыскивается единовременно за нарушение какого-либо обязательства, например в случае необоснованного отказа покупателя от приемки товара. Пени чаще всего применяются для случаев просрочки исполнения обязательства, взыскиваются в виде процента от стоимости неисполненного обязательства или его части за определенный период просрочки исполнения и имеют длящийся характер. В договорах пени обычно взыскиваются сторонами за каждый день просрочки исполнения обязательства. При этом иногда в договорах общая сумма взыскиваемых пеней ограничивается определенной суммой или процентом от стоимости неисполненного обязательства или его части. Важным положением закона, касающегося неустойки, является требование к форме соглашения о неустойке. Такое соглашение независимо от формы основного обязательства должно быть заключено в письменной форме. Нарушение этого положения влечет за собой недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ). Одним из основных преимуществ неустойки является то, что в случае предъявления требований об ее уплате потерпевшая сторона не обязана доказывать причинение ей убытков виновной стороной (п. 1 ст. 330 ГК РФ), что значительно облегчает ей получение положительного решения суда. Например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 13.06.2007 N А42-5999/2005, вынесенном по иску о взыскании штрафной неустойки, указано, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причиненные ему убытки; данное правило также относится и к штрафной неустойке, которая в силу ст. 394 ГК РФ взыскивается сверх убытков. Вместе с тем ст. 333 ГК РФ предусматривает возможность уменьшения неустойки судом, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. В соответствии с п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 N 17 и п. 42 совместного Постановления Пленума ВС РФ N 6 и Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др. Судом могут приниматься во внимание в том числе и обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг; сумма договора и т.п.). При решении вопроса об уменьшении неустойки суд учитывает обстоятельства конкретного дела, например проценты, уплаченные или подлежащие уплате истцу за предоставленную заемщику денежную сумму, поскольку они в определенной части компенсируют последствия, вызванные нарушением ответчиком своих обязательств (п. 4 Информационного письма N 17). Однако если стороны в соглашении увеличили размер законной неустойки, то данное обстоятельство само по себе не может служить основанием для уменьшения взыскиваемой суммы неустойки в соответствии со ст. 333 ГК РФ, необходимость установления несоразмерности размера неустойки последствиям нарушения обязательства сохраняется (п. 5 Информационного письма N 17). Для установления этой несоразмерности арбитражный суд должен располагать достаточными данными, например, о сумме основного долга, о возможном размере убытков, об установленном в договоре размере неустойки и о начисленной общей сумме, о сроке, в течение которого не исполнялось обязательство, и др., при этом обязанность доказывания явной несоразмерности неустойки возлагается на сторону, заявившую соответствующее ходатайство. На практике виновная сторона, как правило, всегда старается ссылаться на норму ст. 333 ГК РФ, чтобы снизить неустойку, установленную по соглашению сторон, и часто ей это удается. Вместе с тем при наличии достаточных оснований арбитражный суд вправе уменьшить неустойку независимо от того, заявлялось ли такое ходатайство ответчиком. Статья 333 ГК РФ может применяться судом также и в отношении законной неустойки. В п. 7 совместного Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 указано, что, если определенный в соответствии со ст. 395 ГК РФ размер (ставка) процентов, уплачиваемых при неисполнении или просрочке исполнения денежного обязательства, явно несоразмерен последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, суд, учитывая компенсационную природу процентов, применительно к ст. 333 ГК РФ вправе уменьшить ставку процентов, взыскиваемых в связи с просрочкой исполнения денежного обязательства. Необходимо также иметь в виду, что вопрос о снижении размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ может быть решен судом в любой инстанции. Говоря о неустойке, необходимо также обратить внимание на ст. 394 ГК РФ, предоставляющую потерпевшей стороне право на возмещение убытков, которое не затрагивается ст. 333 ГК РФ. Согласно ст. 394 потерпевшая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, в части, не покрытой неустойкой. При этом в случае уменьшения размера неустойки судом на основании ст. 333 ГК РФ при определении размера убытков, не покрытых неустойкой, к зачету должна быть принята сумма реально взысканной судом (сниженной) неустойки (Постановление ФАС Московского округа от 23.05.2007 N КГ-А40/4200-07). Вопрос законности применения судами ст. 333 ГК РФ неоднократно рассматривался и Конституционным Судом Российской Федерации в определениях об отказе в принятии к рассмотрению жалоб граждан и организаций на нарушение их конституционных прав ст. 333 ГК РФ (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 21.12.2000 N 263-О, от 22.01.2004 N 13-О, от 24.01.2006 N 9-О). В этих определениях, в частности, обращено внимание на то, что предоставленная судам возможность снижать размер неустойки в случае ее чрезмерности по сравнению с последствиями нарушения обязательств является одним из правовых способов, предусмотренных в законе, которые направлены против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки, т.е., по существу, на реализацию требования ч. 3 ст. 17 Конституции Российской Федерации, согласно которой осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.