1.2 Понятие, критерии и признаки экономической несостоятельности (банкротства)

В настоящее время законодательство об экономической несостоятельности (банкротстве) является одной из наиболее дискуссионных областей права, поэтому анализ правового регулирования экономической несостоятельности (банкротства), изучение тенденций в данной области, а также основных категорий экономической несостоятельности являются весьма актуальными [14, с. 11].

В современное право Республики Беларусь термин «экономическая несостоятельность (банкротство)» был введен Законом о банкротстве 1991 года, который разграничивал экономическую несостоятельность и банкротство как отдельные процедуры. В нормах Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 года (далее – Гражданский кодекс) и Закона о банкротстве 2000 года понятия «экономическая несостоятельность» и «банкротство» оценивают как тождественные и взаимозаменяемые понятия [3, с. 198]. Так, исходя из содержания части 1 пункта 1 статьи 61 Гражданского кодекса экономическая несостоятельность (банкротство) определяется как невозможность должника удовлетворить требования кредиторов [7]. Согласно статье 1 Закона о банкротстве 2000 года экономическая несостоятельность (банкротство) – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хозяйственным судом в соответствии Законом о банкротстве 2000 года или правомерно объявленная должником в соответствии с требованиями Закона о банкротстве 2000 года [31].

Следует отметить, что российский законодатель в рамках института банкротства также не разделяет категории «несостоятельность» и «банкротство». Так, в соответствии со статьей 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ несостоятельность (банкротство) – это признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. В целом банкротство предстает как «длительный судебный процесс, направленный на спасение предприятия, а не на распродажу его имущества» [40, с. 103].

Однако с принятием Указа № 508 понятия «экономическая несостоятельность» и «банкротство» стали иметь различное содержание. Так, в соответствии с частью 1 и частью 8 подпункта 1.4 Указа № 508 под экономической несостоятельностью понимается неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (решение о санации). Банкротство определяется как неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника – юридического лица, прекращением деятельности должника – индивидуального предпринимателя (решение об открытии ликвидационного производства) [34]. Таким образом, при вынесении хозяйственным судом в отношении должника решения о санации должник признается экономически несостоятельным, а если должник признается банкротом, то в решении указывается об открытии ликвидационного производства.

В юридической литературе понятие «признаки банкротства» определяется по-разному. Так, О.М. Олейник полагает, что «признаками банкротства является необходимая и достаточная совокупность формальных и материальных фактов, дающих возможность суду признать лицо банкротом или самому объявить о наличии экономической несостоятельности (банкротства)» [41, с. 377]. М.В. Телюкина понимает под признаками банкротства «систему характеристик должника, позволяющих предположить его несостоятельность» [53, с. 47]. Кроме данных подходов существует мнение, что признаки банкротства представляют собой не систему характеристик должника, позволяющих предположить несостоятельность, а приемы выражения (воплощения) в тексте правового акта критерия несостоятельности, избранного законодателем в отношении той или иной категории потенциальных банкротов [62, с. 68].

С.А. Карелина полагает, что «под признаками экономической несостоятельности (банкротства) следует понимать необходимую совокупность юридических фактов, предоставляющих суду возможность инициировать дело о несостоятельности и впоследствии при наличии определенных оснований вынести решение о признании должника банкротом» [14, с. 7]. В соответствии со статьей 1 Закона о банкротстве 2000 года к обязательным платежам, учитываемым при определении признаков неплатежеспособности, отнесены налоги, сборы, пошлины и иные платежи в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды, которые должник обязан уплатить в соответствии с нормами права, в том числе экономические (финансовые) санкции, примененные к должнику [31].

Российский законодатель для определения признаков банкротства использует два критерия – неоплатность и неплатежеспособность. Первый критерий означает, что сумма обязательств превысила стоимость имущества должника, при этом делается оговорка о том, что применяется он только в отношении граждан. Неплатежеспособность является основанием для признания юридического лица банкротом при наличии фактической неоплаты задолженности [40, с. 104].

По мнению А.П. Смольского, устойчивая неплатежеспособность организации предполагает:

1) поглощение ресурсов кредиторов или функционирование за их счет;

2) создание недоимок по налогам и другим обязательным платежам или функционирование за счет населения [51, с. 11].

Система признаков для признания субъекта предпринимательской деятельности неплатежеспособным установлена правилами Инструкции по анализу и контролю за финансовым состоянием и платежеспособностью субъектов предпринимательской деятельности, утвержденной постановлением Министерства финансов, Министерства экономики и Министерства статистики и анализа Республики Беларусь от 14 мая 2004 года № 81/128/65.

Следует отметить, что Законом о банкротстве 2000 года отдельно выделены понятия и признаки ложного и преднамеренного банкротства. Ложным банкротством признается обращение в хозяйственный суд полномочного органа (лица) должника о его банкротстве при фактическом отсутствии признаков экономической несостоятельности (банкротства), то есть при наличии у должника активов в количестве, достаточном для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме. Действительное банкротство должника отсутствует. При этом определение наличия или отсутствия признаков ложного банкротства производится во всех процедурах банкротства [12, с. 28].

Согласно содержанию части 2 статьи 9 Закона о банкротстве 2000 года преднамеренным считается банкротство должника, произошедшее по вине его учредителей (участников), собственника его имущества или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия [31]. Детальная регламентация отношений по выявлению ложного и преднамеренного банкротства осуществлена в Инструкции по определению наличия (отсутствия) признаков ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или срыва возмещения убытков кредитору и подготовке заключений по данным вопросам, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 20 июня 2008 года № 129.

В соответствии с пунктами 6 и 12 Инструкции по определению наличия (отсутствия) признаков ложного банкротства, преднамеренного банкротства, сокрытия банкротства или срыва возмещения убытков кредитору и подготовке заключений по данным вопросам определение наличия (отсутствия) признаков ложного банкротства производится во всех процедурах экономической несостоятельности (банкротства) при наличии в производстве дела об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, возбужденного хозяйственным судом по заявлению должника. Признаки преднамеренного банкротства могут быть установлены за период не менее двух лет, предшествующих возбуждению производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), а также в ходе проведения процедур экономической несостоятельности (банкротства) [29]. При этом Н.Г. Швед указывает, что «ложное банкротство может выступать в одной из двух альтернативных форм: умышленное создание неплатежеспособности и умышленное увеличение неплатежеспособности» [65, с. 68].