- •Договорное право Книга пятая
- •Предисловие
- •Введение
- •Глава I. Договор займа в римском праве и зарубежном законодательстве
- •История развития договора займа в римском праве
- •Договор займа в зарубежном законодательстве
- •Глава II. Развитие договора займа в отечественном гражданском праве
- •Договор займа по российскому дореволюционному гражданскому праву
- •Договор займа по советскому гражданскому праву Правовое регулирование договора займа
- •Глава III. Договор займа по российскому гражданскому праву
- •Понятие и квалификация договора займа
- •Субъекты и объекты договора займа
- •Заключение и оформление договора займа
- •Оспаривание договора займа
- •Содержание договора займа
- •Исполнение заемного обязательства
- •Проценты по договору займа
- •Недействительность договора займа
- •Виды договора займа
- •Банковский кредит
- •Глава IV. Понятие и квалификация кредитного договора
- •Категории «кредит» и «кредитные правоотношения» в гражданском праве
- •История развития кредитного договора
- •Понятие кредитного договора
- •Глава V. Субъекты кредитного договора
- •Кредитор
- •Заемщик
- •Глава VI. Заключение кредитного договора
- •Требования, предъявляемые к заключению кредитного договора
- •Существенные условия кредитного договора
- •Форма кредитного договора
- •Порядок заключения кредитного договора
- •Недействительность кредитного договора
- •Глава VII. Содержание, исполнение и прекращение кредитного договора
- •Понятие содержания кредитного договора
- •Обязательство на стороне кредитора
- •Обязательство на стороне заемщика
- •Правовой режим прав требований сторон по кредитному договору
- •Ответственность за нарушение кредитного договора
- •Прекращение кредитного договора
- •Глава VIII. Виды (разновидности) кредитного договора
- •Формы банковского кредитования и кредитный договор
- •Кредиты Банка России (рефинансирование)
- •Потребительский кредит
- •Вексельное «кредитование»
- •Финансирование под уступку денежного требования [факторинг]
- •Глава IX. Понятие факторинга и его виды
- •Происхождение и развитие факторинга
- •Существо и виды факторинга
- •Международный факторинг
- •Глава X. Договор финансирования под уступку денежного требования
- •1. Понятие и квалификация договора финансирования под уступку денежного требования
- •2. Субъектный состав договора
- •Форма и порядок заключения договора
- •Содержание и исполнение договора
- •Договоры,напраоленные на создание коллективных образвваиий
- •Глава XI. Договоры, направленные на создание неправосубъектных коллективных образований
- •Договоры простого товарищества
- •Товарищество в римском праве
- •Развитие российского законодательства о товариществе
- •Квалификация договора простого товарищества
- •Стороны в договоре простого товарищества
- •Порядок заключения и форма договора простого товарищества
- •Права и обязанности сторон в договоре простого товарищества
- •Глава XI. Договоры, направленные
- •Глава XI. Договоры, направленные
- •Глава XI. Договоры, направленные
- •Общее имущество товарищей
- •Ответственность сторон в договоре простого товарищества
- •Прекращение договора простого товарищества
- •Глава XI. Договоры, направленные
- •Договоры о негласном товариществе и некоторые другие виды договора простого товарищества
- •Глава XI. Договоры, направленные
- •Договоры смежные по отношению к договорам простого товарищества
- •Глава XII. Договоры, направленные на создание правосубъектных образований (юридических лиц)
- •Учредительный договор
- •Глава XII. Договоры, направленные
- •Глава XII. Договоры, направленные
- •Договор о создании акционерного общества
- •Оглавление
- •Глава I. Договор займа в римском праве 20
- •Глава II. Развитие договора займа в отечественном гражданском праве 35
- •Глава III. Договор займа 110
- •Глава XII. Договоры, направленные 678
- •Книга пятая
- •И'ч'ч'.ЕзШик.Ги
Договоры о негласном товариществе и некоторые другие виды договора простого товарищества
А) Договор о негласном товариществе — особая разновидность договоров простого товарищества, специально урегулированная в самом Гражданском кодексе.
Рассматриваемый договор впервые появился в российском законодательстве лишь в действующем ГК. Это, однако, не исключило того, что на практике он использовался и ранее808. Так, в частности, континентальному праву указанный вид договоров простого товарищества был известен достаточно давно. Во всяком случае и Французский гражданский кодекс, и Германское торговое уложение особо выделяют этот вид договоров. В обоих указанных источниках речь идет о самостоятельных договорах, при этом используемые в них модели существенно отличимы.
Во Французском гражданском кодексе (ФГК) негласное товарищество (Ое 1а 8оае1е еп РагИараНоп) выделено в ст. 1871—1873 (в ред. Закона № 78-9 от 4 января 1978 г.), составляющие в разделе, посвященном товариществу, главу «О товариществе, основанном на совместной деятельности участников, не обладающих правоспособностью» фе 1а 8оае1е ст1е). Негласное товарищество возникает в случае, когда его участники договорятся, что оно не будет зарегистрировано. Такое образование не считается юридическим лицом и не подлежит оглашению. При этом каждый из участников негласного товарищества признается собственником своего вклада. В отношениях с третьими лицами он должен выступать от имени, неся перед ними самостоятельную ответственность. В тех же случаях, когда участники открыто действуют перед третьими лицами в качестве членов товарищества, ответственность перед третьими лицами, солидарную или долевую (в зависимости от того, идет ли речь о торговом или соответственно гражданском товариществе), должны нести все то- варищи809.
В Германском торговом уложении негласное товарищество (8НПе Сехе11хска/1) включено во вторую книгу — «Торговые товарищества и негласные товарищества». Суть последней состоит в том, что одно лицо («негласный участник») участвует в торговом промысле, который ведет его контрагент — собственник торгового дела, внося для этой цели определенный имущественный вклад. Собственник единолично становится носителем прав и обязанностей по сделкам, которые заключены им при ведении дела. «Негласный участник» в свою очередь приобретает права на соответствующую часть прибыли (если объем указанной части в договоре не обозначен, он определяется «соразмерно обстоятельствам»). В случае, когда иное не указано в договоре, «негласный товарищ» участвует в несении убытков в пределах сделанного им либо оставшегося невнесенным вклада. Среди других особенностей негласного товарищества, позволяющих отличить его от простого товарищества, заслуживает быть выделенным то, что не завершенные на момент прекращения товарищества сделки подлежали завершению исключительно самим собственником с тем, что «негласный участник» участвовал в подобных случаях в прибылях и убытках. «Негласный участник», отстраненный от ведения дел, не обладает некоторыми правами, принадлежащими в подобных случаях обычному простому товариществу (имеется в виду возможность лично знакомиться с положением дел товарищества, проверять деловые бумаги и бухгалтерские книги товарищества, получая тем самым представление о состоянии дел товарищества)810.
В самом общем виде различие между германской и французской моделями негласного товарищества можно усмотреть в том, что первая опосредствовала отношения в чужом, а вторая — в своем
11. Договоры о негласном товариществе и некоторые другие виды договора простого товарищества деле, на создание которого и осуществление в его рамках совместной деятельности направлены усилия товарищей. По этой причине более близкой действующему ГК является, пожалуй, французская модель.
Единственная в гл. 55 действующего ГК РФ («Простое товарищество») статья, посвященная рассматриваемому договору (ст. 1054 «Негласное товарищество»), содержит указание прежде всего на конститутивный признак данного договора. Имеется в виду, что его существование не раскрывается для третьих лиц. Из приведенного вытекает, что отсутствие в заключенном договоре товарищества указания на этот признак исключает возможность считать такой договор договором негласного товарищества. По этой причине выделение в п. 1 ст. 1054 ГК того, что соответствующее условие «может быть предусмотрено в договоре», является в действительности не возможным, а непременным признаком рассматриваемого договора, без которого к заключенному договору не может применяться установленный той же статьей для договоров негласного товарищества специальный правовой режим.
Соответствующий признак негласного товарищества подвергался критической оценке. Так, И.Л. Брауде считал неудачным уже сам перевод «8НПе СехеЦхска/т» как «негласное товарищество». Он объяснял это тем, что в «понятии «негласное» есть что-то тайное, скрывающее настоящие отношения. Между тем эти товарищества не тайные, а вполне «гласные», видимые в противовес товариществу на вере, являющегося измененным видом полного товарищества»811.
Отмеченное все же не умаляет значения самого соответствующего признака. В действительности с вопросом о том, знало или не знало третье лицо о существовании товарищества, связаны имеющие принципиальное значение последствия. Правовой режим негласного товарищества особый, и он может быть применен к отношениям по сделкам с третьими лицами лишь в зависимости от того, знало лицо, с кем оно совершило сделку — с конкретным лицом как таковым или с участником простого товарищества812. Поскольку не-
гласное товарищество — только вид простого товарищества813, отсутствие у заключенного договора названного признака — «негласности» не исключает возможность признания такого договора обычным договором простого товарищества с соответствующими последствиями.
Статья 1054 ГК содержит три нормы, из числа которых первая носит общий характер, позволяя определить, что представляет собой договор «негласного товарищества» и каковы условия применения правового режима, установленного для такого договора.
Две другие нормы той же статьи формируют особый правовой режим негласного товарищества. При этом одна из них распространена на отношения внешние, а другая — внутренние отношения между товарищами. Так, в силу п. 2 ст. 1054 ГК в отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества, совершая сделку от своего имени, но в общих интересах товарищей, отвечает всем своим имуществом. В то же время п. 3 этой же статьи, имея в виду обязательства, возникающие между товарищами в ходе осуществляемой ими совместной деятельности, рассматривает их как общие.
Указанные две нормы ст. 1054 ГК имеют тем самым исходное значение для решения широкого круга вопросов, которые могут возникнуть в ходе исполнения заключенного договора негласного товарищества.
Отдавая приоритет включенным в нее нормам, п. 1 ст. 1054 ГК предусматривает, что к договору о негласном товариществе применяются правила о договоре простого товарищества, помещенные в гл. 55 ГК, кроме случаев, когда иное предусмотрено самой статьей, о которой идет речь, или вытекает из существа негласного то- варищества814.
Закрепленные в п. 2 и 3 ст. 1054 ГК нормы являются императивными. Тем самым соответствующие правила должны рассматриваться как особые условия договора негласного товарищества. Соответственно то обстоятельство, что приведенные правила устанавливают прямую ответственность перед третьими лицами только того из товарищей, который от своего имени и в общих интересах совершает сделку с третьим лицом, приобретает значение непременного элемента правового режима договора негласного товарищества. По этой же причине представляется, на наш взгляд, нуждающимся в некотором уточнении относящееся к договору негласного товарищества признание того, что «возможна и общая ответственность товарищей, если они раскрыли контрагентам существо товарищества»815. Имеется в виду, что общая ответственность может существовать лишь в обычном договоре простого товарищества. Все дело в том, что при определенных условиях заключенный сторонами договор негласного товарищества трансформируется в обычный договор простого товарищества. Это происходит тогда, когда третье лицо в момент совершения сделки уже знало, о каком договоре идет речь. По отмеченной причине для признания, например, возможным установления общей ответственности третье лицо должно доказать, что знало о существовании между сторонами обычного договора простого товарищества в момент совершения сделки. Бремя доказывания данного обстоятельства, таким образом, ложится на третье лицо.
То обстоятельство, что каждый из участников договора негласного товарищества выступает в отношениях с третьим лицом от своего имени, неся непосредственно перед ним ответственность, позволяет признать за товарищем, совершившим сделку, возможность при определенных условиях предъявить к остальным товарищам регрессное требование. В связи с отсутствием прямых указаний в ГК на этот счет есть основания считать такую регрессную ответственность, руководствуясь ст. 1047 ГК в зависимости от обстоятельств, предусмотренных в этой статье, — долевой или солидарной.
Отличает договор негласного товарищества среди прочего и более узкий круг специальных прав и обязанностей его участников. В этой связи справедливо отмечено, что «в отличие от обычного договора простого товарищества (гражданского или торгового), участники которого обязуются совместно действовать для достижения поставленной цели, главным признаком негласного товарищества следует считать возможность ограничения участия отдельных лиц в товариществе лишь взносом вклада»816.
При всем том сделанный из приведенного положения вывод: «поэтому негласное товарищество правильнее было бы называть простое товарищество на вере» или «простое коммандитное товари- щество»817 представляется спорным, хотя такая точка зрения и получила в свое время определенное распространение в литературе818. Основанием для подобного сомнения может служить прежде всего та особенность негласного товарищества, что оно, подобно любому иному простому товариществу, не является юридическим лицом, в то время как товарищество на вере наделено гражданской правосубъектностью. В дополнение к этому можно отметить и другое различие. Речь идет о том, что в негласном товариществе правила об ответственности, закрепленные в ст. 1054 ГК, являются общими для всех участников простого товарищества, в то время как в товариществе на вере, и это также составляет один из конститутивных признаков последнего, существуют две категории участников (полные товарищи и вкладчики) с четко обозначенными для каждой пределами ответственности.
Модель простого товарищества оказалась весьма приспособленной к современным экономическим условиям страны. Отмеченное нашло выражение не только в количестве заключенных договоров простого товарищества, но и в разнообразии используемых при этом их видов.
В настоящее время за пределами гл. 55 Гражданского кодекса с ее договором негласного товарищества законодательство регулирует немало и других договоров, представляющих собой особые разновидности договора простого товарищества. Примерами могут служить по крайней мере три таких договора простого товарищества: договор о финансово-правовых группах, договор о банковских группах и банковских холдингах, договор о страховых пулах.
Б) Договор о создании финансово-промышленных групп. В литературе выделены три основные цели создания таких групп. Во-первых, восстановление — там, где это возможно, — ранее существовавших технологических, кооперационных взаимосвязей с прежними партнерами для производства той или иной продукции. Во-вторых, установление таких связей с новыми партнерами на основе экономической целесообразности либо объединение усилий ряда производителей для расширения рынков сбыта товаров и услуг. В-третьих, привлечение инвестиций и целенаправленное их использование819.
Закон о финансово-промышленных группах (ст. 2) признает соответствующее образование совокупностью юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества, либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансовопромышленной группы в целях технологической или экономической интеграции, для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
Участниками финансово-промышленной группы могут быть как коммерческие, так и некоммерческие организации (кроме общественных и религиозных), наделенные правами юридического лица. При этом непременным является участие в составе финансово-промышленной группы организаций, действующих в сфере производства товаров, работ и услуг, а также банков или иных кредитных организаций. Это последнее требование в известной мере вытекает уже из наименования соответствующих образований («финансовопромышленные»). Особо выделена в Законе возможность участия в финансово-промышленной группе различного рода инвестиционных образований: страховых организаций, негосударственных и иных фондов и др. Однако лишь при условии, что такое участие связано с ролью указанных организаций в обеспечении инвестиционного процесса в группе.
Именно во избежание «конфликта интересов» сторон в таком договоре, как уже отмечалось, Закон (ст. 3) и исключил возможность участия одного и того же юридического лица в двух и более финансово-промышленных группах.
Финансово-промышленная группа подлежит государственной регистрации, которую осуществляет Министерство экономического развития РФ в установленном Законом (ст. 5) порядке. Сведения о произведенной регистрации отражаются в едином банке данных, ведение которого входит в компетенцию соответствующего государственного органа (ст. 9 Закона)820.
Уже само легальное определение финансово-промышленной группы позволяет выделить две четко обозначенные модели. Первая, предполагает включение в финансово-промышленную группу основного и дочерних обществ. Соответственно участниками такой финансово-промышленной группы становятся те, между кем уже существует определенная юридическая связь, порожденная их взаимным положением. О значении отмеченной связи можно судить по тому, что в подобном случае роль центральной компании финансово-промышленной группы играет в соответствии с Законом (ст. 11) именно основное общество. Подобная модель не укладывается в обычные рамки простого товарищества уже в силу того, что создание финансово-промышленной группы и в целом обретение основным товариществом одновременно положения наделенной определенными полномочиями центральной компании не предполагают объединения имущества участниками, т.е. того, что как раз и служит признаком простого товарищества.
В литературе обращалось внимание на то, что «не составляют простого товарищества... финансово-промышленные группы, состоящие исключительно из основных (материнских) и дочерних компаний, если они не связаны между собой специальным договором об управлении (ср. ст. 105 ГК), также по сути являющимся разновидностью простого товарищества»821. Подобная оговорка по отношению к не вызывающему сомнений общему выводу — о невозможности рассматривать финансово-промышленную группу с участием основной (материнской) и дочерней компании в качестве простого товарищества, пожалуй, является излишней. Имеется в виду, что «управленческий договор» обладает самостоятельным по отношению к договору о создании финансово-промышленной группы значением, а потому его наличие или отсутствие не способны сами по себе оказать влияние на природу этого последнего договора.
В отличие от первой вторая модель финансово-промышленной группы предполагает возникновение связей между участниками лишь с момента заключения договора о ее создании. Именно вторая модель, и только она, дает основания для вывода о том, что возникшая из договора о ее создании финансово-промышленная группа представляет собой вид простого товарищества, а сам договор — вид обычного договора простого товарищества. Соответственно вторая из указанных в законе двух форм финансово-промышленных групп отличается тем, что «заинтересованные лица создают определенную имущественную базу путем полного или частичного объединения своих материальных или нематериальных активов с использованием выбранной для этого организационно-правовой формы»822. В результате финансово-промышленная группа предстает в виде «производственно-финансовой системы, построенной на основе договора между юридическими лицами, которые изначально стремятся сохранить свою имущественную обособленность и устойчивость в контексте решаемых задач»823.
Подтверждением соответствующей видовой принадлежности рассматриваемого договора может служить среди прочего уже то, что ст. 7 Закона относит к числу обязательных и тем самым существенных условий этого договора объем, порядок и условия объединения активов. Речь идет, таким образом, об определенных вкладах участников. При этом ведение дел финансово-промышленной группы, в частности, при выступлении от имени ее участников в отношениях, связанных с созданием и деятельностью такого образования, осуществляет центральная компания, которая должна быть создана всеми участниками финансово-промышленной группы. А это как раз и осуществляется за счет вкладов участников финансово-промышленной группы, становящихся таким образом участниками соответствующего юридического лица — центральной компании824.
Статья 11 Закона предусматривает, что центральная компания является юридическим лицом, действует на основе устава, а ее учреждение должно осуществляться в порядке, установленном законодательством Российской Федерации для регистрации юридических лиц.
В силу ст. 14 Закона по обязательствам центральной компании, которые возникли в результате ее участия в деятельности финансо-