§ 2. Понятие хищения

Согласно примечанию 1 к ст. 158 УК РФ под хищением понимаются совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.

Характеризуя правовое значение общего понятия хищения, следует учитывать, что оно не является строгой логической формулой, позволяющей во всех случаях отграничить хищение от деяний, хищениями не являющихся. Оно содержит лишь минимум признаков, которые характеризуют все формы хищения. Однако конкретные формы хищения содержат дополнительные признаки, в законе не указанные. К примеру, при присвоении находки лицо, не объявив о находке в нарушение требований гражданского законодательства, тем самым тайно с корыстной целью противоправно и безвозмездно обращает чужое имущество в свою пользу, причиняя ущерб собственнику, - казалось бы, налицо все признаки хищения в форме кражи. Но кража относится к числу так называемых похищений, для которых необходимы как обращение имущества, так и его изъятие. При присвоении же находки имущество не изымается из владения потерпевшего, на момент совершения преступления оно уже вышло из владения хозяина, будучи потерянным. Присвоение находки было декриминализировано с 1 января 1997 г. в связи с вступлением в силу действующего Уголовного кодекса РФ. Другой пример: самовольный захват чужой незаселенной квартиры и даже земельного участка полностью отвечает всем указанным в законе признакам хищения в форме грабежа, однако такие деяния не являются преступлением <1>, поскольку грабеж также относится к числу похищений, которые возможны только в отношении движимых вещей.

--------------------------------

<1> При наличии всех признаков вымогательства или самоуправства содеянное может быть квалифицировано по соответствующим статьям УК РФ.

Таким образом, наличие указанных в законе признаков хищения еще не дает основания квалифицировать содеянное как хищение, если отсутствуют признаки, характеризующие конкретные формы хищения (даже если эти признаки прямо в законе не указаны). В то же время отсутствие хотя бы одного признака хищения исключает квалификацию содеянного как хищения, в чем, собственно, и заключается уголовно-правовое значение этого понятия.

Признаки хищения принято характеризовать по элементам составов преступлений, отнесенных законом к числу хищений.

Непосредственным объектом хищения можно признать отношения собственности в узком, юридическом смысле слова. Как правило, эти преступления поражают право собственности.

Предмет хищения - чужое имущество. Этот предмет в целом совпадает с гражданско-правовым понятием вещи и характеризуется тремя признаками: физическим, экономическим и юридическим.

Физический признак предмета хищения - его материальность (телесность, осязаемость). По общему правилу предметом хищения могут быть только телесные вещи (res corporales в терминологии римских юристов). Имущественные права, информация и иные подобные ценности по общему правилу предметом хищения быть не могут, что в полном объеме распространяется на похищения (кража, грабеж, разбой). Применительно к растрате, присвоению и мошенничеству из этого правила есть исключение, уголовная ответственность наступает при хищении в данных формах не только телесных вещей, но и безналичных денег, а также бездокументарных ценных бумаг. При хищении безналичных денег в указанных формах преступление следует считать оконченным с момента поступления денег на счет, контролируемый виновным, его соучастниками или лицами, в пользу которых совершено хищение. Не требуется ждать того момента, когда деньги будут обналичены <1>. У преступника вовсе может не быть намерения обналичивать присвоенные им деньги, он вполне может тратить их в безналичных расчетах, к примеру с помощью банковской карты. При хищении бездокументарных ценных бумаг преступление окончено с момента внесения соответствующей записи в реестр.

--------------------------------

<1> До недавнего времени рекомендовалось считать оконченным хищение денег с банковского счета с момента их обналичивания. В связи с развитием системы безналичных расчетов, в том числе и с участием граждан, распространением новых банковских технологий, ситуация изменилась и практика пошла по другому пути. Уже с момента поступления денег на банковский счет (расчетный, "карточный" и др.) преступника он имеет реальную возможность распорядиться этими деньгами.

Экономический признак предмета хищения - цена. Применительно к каждому хищению, независимо от его формы (в том числе и применительно к грабежу и разбою), если это возможно, должна быть установлена стоимость похищенного в российских рублях. При хищении иностранной валюты при пересчете в рубли принято использовать официальный курс Банка России.

Применительно к вопросу об определении стоимости похищенного Пленум Верховного Суда РФ указал, что в этом случае следует исходить из фактической стоимости имущества на момент совершения преступления. При отсутствии сведений о цене стоимость похищенного имущества может быть установлена на основании заключения экспертов <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое" // БВС РФ. 2003. N 2.

Таким образом, цена исчисляется на момент совершения преступления. Последующие колебания цен на товары не влияют на квалификацию содеянного. Однако они учитываются при возмещении ущерба, причиненного преступлением.

В качестве "фактической" цены в практике, в зависимости от обстоятельств содеянного, может рассматриваться как розничная, так и оптовая цена вещи. К примеру, при магазинных кражах обычно вменяют розничную цену. Если мошенник похищает оптовую партию товара - вменяется цена, по которой продавалась эта оптовая партия. В случае хищения изношенной или морально устаревшей вещи может быть учтена ее амортизация и моральный износ.

Не являются предметом хищения вещи, не имеющие экономической ценности: большинство документов, рукописи книг, дипломные и курсовые работы студентов, сувениры, ценность которых имеет исключительно субъективный, личный, а не объективный экономический характер <1>. Из числа документов только деньги и ценные бумаги, безусловно, могут рассматриваться в качестве предмета хищения. Кроме того, в практике к предмету хищения относят некоторые документы, которые предоставляют непосредственно имущественные права предъявителю, к примеру талоны на питание, карты оплаты телекоммуникационных услуг, проездные билеты <2>.

--------------------------------

<1> Следует учитывать, что указанные предметы в силу жизненных обстоятельств могут приобретать рыночную цену в силу их исторической или культурной ценности.

<2> Пункт 5 Постановления Пленума Верховного Суда РСФСР от 23 декабря 1980 г. "О практике применения судами РСФСР законодательства при рассмотрении дел о хищениях на транспорте".

В качестве единственного предмета, который не имеет цены и при этом может рассматриваться в качестве предмета хищения, можно назвать некоторые предметы, имеющие особую научную ценность (ст. 164 УК РФ), к примеру журнал научных наблюдений, в котором воплощен значимый научный труд, материальное выражение научного эксперимента и др. Сам по себе такой журнал или полученный образец может не представлять сколь-либо значимой экономической ценности. Выручить от их продажи на рынке деньги невозможно. Но особую научную ценность может представлять информация, сохраненная в этом журнале или отображенная в образце. Что же касается предметов, имеющих особую историческую, художественную или культурную ценность, - они всегда имеют цену как антикварные вещи.

Некоторые ученые полагают, что экономическим признаком предмета хищения следует считать не цену, а овеществленный труд. В большинстве случаев это правильный критерий. Тем не менее им не всегда можно руководствоваться. С одной стороны, действующее гражданское право относит к числу вещей обособленные от окружающей природной среды природные объекты, даже если в них и не воплощен труд человека: земельные участки, участки недр и др. Приобретение права на такой объект путем обмана в полной мере отвечает всем признакам мошенничества <1>. С другой стороны, существуют созданные трудом человека предметы, которые представляют в большей мере экологическую, нежели экономическую ценность. Так, не признаются предметом хищения практически все деревья на корню, в том числе и выращенные человеком, кроме плодово-ягодных и декоративных деревьев и кустарников, выращенных на землях сельскохозяйственного назначения, в подсобном хозяйстве и т.п., в том числе саженцев, декоративных и иных растений, выращенных на продажу (причем новогодние елки на корню предметом хищения в практике не признаются, даже если их специально выращивают для елочных базаров); животные, выращенные человеком и выпущенные в природную среду. Пока эти животные (к примеру, рыбы) содержатся в питомнике - они являются вещами и предметом хищения. Как только их выпустили на свободу - они становятся частью природы. Главный критерий разграничения преступлений против собственности и экологических правонарушений не в воплощенном труде, а в принадлежности соответствующего предмета к природной среде или, напротив, обособлении его от природы. К примеру, к числу вещей относятся рыба в сети, в аквариуме или в водоеме, где она выращена для продажи, звери и птицы в силках, в капканах, клетках, зоопарках и т.п. В качестве предмета хищения рассматриваются продукты сельского хозяйства на корню, цветы и иные растения, выращиваемые в питомниках и ботанических садах на продажу или в научных целях.

--------------------------------

<1> Следует учитывать, что земельные участки и участки недр относятся к недвижимости. Их хищение возможно только в форме мошеннического приобретения права на имущество. Самовольный захват земли влечет ответственность по ст. ст. 7.1 или 7.8 КоАП РФ, а самовольное пользование недрами - по ст. ст. 7.3 или 7.5 КоАП РФ (если причинен значительный ущерб - возможна уголовная ответственность за экологическое преступление, предусмотренное ст. 255 УК РФ). При этом следует учитывать, что предметом хищения признаются уже извлеченные из недр полезные ископаемые, к примеру добытый в карьере песок или золотой самородок, обнаруженный в промышленной зоне горнодобывающего предприятия.

Юридический признак хищения - имущество должно быть чужое. Чужим признается имущество, не принадлежащее лицу на праве собственности. Поэтому невозможно хищение собственного имущества, в том числе если имеет место общая собственность, к примеру совместная собственность супругов, даже если брак расторгнут, но раздел имущества при этом еще не состоялся.

Следует учитывать, что хищение имущества, находящегося в общей собственности, как совместной, так и долевой, невозможно со стороны любого из участников общей собственности. При этом не имеет значения, кто именно купил вещь, кто оплатил покупку и на чье имя имущество оформлено. Если неправомерное распоряжение имуществом одного из собственников причиняет вред другим участникам общей собственности - ответственность возможна не за хищение, а за самоуправство (ст. 330 УК РФ).

В практике сложности возникают в связи с квалификацией хищений вещей, обобществленных в связи с совместным ведением общего хозяйства без юридического оформления соответствующих отношений (внебрачное сожительство, неоформленная кооперация студентов, снимающих для общих нужд жилье, покупающих продукты питания и т.п. за счет общей кассы). Такое имущество следует рассматривать в качестве общего на праве долевой собственности, противное обязана доказывать сторона обвинения.

В семье и иных коллективах, объединяющих близких людей, обычно складывается определенный порядок пользования и распоряжения вещами их членов. К примеру, дети вправе пользоваться и распоряжаться в некоторых пределах, довольно слабо определенных, вещами, которые принадлежат их родителям. Поэтому неправильно преследовать в уголовном порядке членов таких коллективов, если другие их участники возражают против этого.

Хищение возможно в отношении любых вещей, находятся ли они в свободном гражданском обороте, ограничен ли их оборот (например, иностранная валюта) или они изъяты из оборота (например, государственные награды СССР и России). Однако следует учитывать, что в законе имеются специальные нормы о хищении некоторых предметов (ядерных материалов, радиоактивных веществ, оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ, взрывных устройств, наркотических средств, психотропных веществ и др.), опасность которых определяется не причинением имущественного ущерба, а созданием угрозы для общественной безопасности.

Состав хищения сформулирован в законе как материальный. В норме о разбое состав усечен и должен рассматриваться в качестве формального.

Объективная сторона хищения включает:

1) деяние - противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц;

2) последствия - причинение имущественного ущерба собственнику или иному владельцу имущества;

3) причинную связь между деянием и последствиями.

Противоправность в понятии хищения следует понимать не в узком смысле запрещения деяния уголовным законом, а в смысле отсутствия права на изъятие, пользование или распоряжение имуществом. Осознание противоправности деяния входит в содержание умысла при хищении. Изъятие имущества при обстоятельствах, когда лицо ошибочно полагает, что действует правомерно (например, с целью обеспечить возврат долга), не квалифицируется как хищение, при наличии всех признаков самоуправства содеянное может быть квалифицировано по ст. 330 УК РФ. При этом подобные "ошибки" не должны быть лишь внешним предлогом для нападения, прикрытием реального разбоя или вымогательства. Для правильной квалификации содеянного необходимо с учетом всех обстоятельств дела точно установить направленность умысла обвиняемого.

Безвозмездность имеет место при отсутствии адекватного возмещения стоимости изъятого имущества. Следует учитывать, что наличие адекватного (эквивалентного) возмещения само по себе не превращает противоправного изъятия и (или) обращения в правомерное. Просто при наличии такого возмещения отсутствует состав хищения, что не исключает квалификации содеянного по иным статьям УК РФ (например, по ст. ст. 330, 285, 286, если имеются все признаки состава какого-либо из этих преступлений). Во многих случаях возмездное изъятие и (или) обращение даже при отсутствии договора с хозяином имущества вообще не влечет уголовной ответственности. К примеру, гражданин присвоил взятое напрокат горнолыжное снаряжение, при получении которого внес в залог денежную сумму, покрывающую его стоимость. Следует учитывать, что не могут рассматриваться в качестве возмещения предметы, по тем или иным причинам оставленные преступником на месте совершения преступления. Например, если при краже пальто в магазине преступница оставила в примерочной свое старое пальто - стоимость оставленного пальто не учитывается при квалификации содеянного. Хозяин похищенной вещи при таких обстоятельствах прав на оставленную вещь не приобретает, она приобщается к делу в качестве вещественного доказательства, в дальнейшем ее судьба решается в соответствии с нормами уголовно-процессуального законодательства.

Изъятие имущества производится из владения его хозяина. Под владением понимается фактическое господство лица в отношении вещи (собственной, арендованной или приобретенной иным образом). Следует учитывать, что вещь сохраняется во владении ее хозяина и в том случае, когда он по тем или иным причинам временно оставляет ее без присмотра (например, автомобиль оставлен на стоянке или во дворе, портфель оставлен в аудитории). Лишь потерянная, утраченная лицом вещь может рассматриваться в качестве выбывшей из владения этого лица, что исключает ответственность за ее похищение.

Обращение имущества в пользу виновного или иного лица в понятии хищения означает обеспечение фактической возможности указанных лиц владеть, пользоваться и распоряжаться чужим имуществом как собственным. Тем самым реализуется корыстная цель хищения. Временное позаимствование денег и временное завладение и пользование иными вещами в качестве хищения не рассматриваются, а влекут ответственность, например, за неправомерное завладение автомобилем (ст. 166 УК РФ) или за причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ст. 165 УК РФ).

Для похищений (кражи, грабежа, разбоя) необходимо как изъятие имущества из владения, так и обращение чужого имущества в пользу виновного или иного лица. Поэтому присвоение найденного или случайно оказавшегося во владении лица имущества не может быть квалифицировано как хищение.

Для мошенничества, присвоения или растраты достаточно обращения чужой вещи в пользу виновного или иного лица. Изъятие имущества из владения не является существенным признаком указанных преступлений. Дело в том, что растрата, присвоение и мошенническое приобретение права на имущество возможно и в случае, когда это имущество на момент совершения преступления выбыло из владения собственника и передано в правомерное владение преступника (например, лицо, владеющее квартирой по договору коммерческого найма, приобретает путем обмана право собственности на эту квартиру).

Закон в определении понятия хищения прямо указывает на причинение ущерба собственнику или иному владельцу имущества. При этом не указано, что владение имуществом непременно должно быть законным. Это следует понимать в том смысле, что похищено может быть и то имущество, которое находится в неправомерном владении, в том числе и краденое. В случае если первая кража будет раскрыта, виновный будет обязан возместить ущерб, причиненный хищением. Поэтому похищение у него похищенного им имущества причиняет ему, в свою очередь, имущественный ущерб, причем такое деяние является неправомерным и содержит все признаки хищения.

Ущерб, охватываемый объективной стороной хищения, сводится к утрате имущества. Иные убытки объективной стороной хищения не охватываются и на квалификацию содеянного не влияют. Тем не менее они подлежат возмещению в рамках возмещения вреда, причиненного преступлением.

Момент окончания хищения определяется различно в зависимости от формы хищения:

1) "кража и грабеж считаются оконченными, если имущество изъято и виновный имеет реальную возможность им пользоваться или распоряжаться по своему усмотрению (например, обратить похищенное имущество в свою пользу или в пользу других лиц, распорядиться им с корыстной целью иным образом)" <1>. Именно с указанного момента в силу юридической фикции ущерб в виде утраты имущества считается причиненным, а возврат похищенной вещи следует считать не добровольным отказом, а деятельным раскаянием;

--------------------------------

<1> Пункт 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое".

2) "разбой считается оконченным с момента нападения в целях хищения чужого имущества, совершенного с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия" <1>;

--------------------------------

<1> Там же.

3) момент окончания присвоения и растраты по общему правилу определяется так же, как и при краже и грабеже. Однако следует учитывать, что при присвоении и растрате реальная возможность пользоваться или распоряжаться чужим имуществом по своему усмотрению может возникнуть и до совершения хищения. В этой ситуации хищение в форме присвоения следует считать оконченным с момента совершения деяния, направленного на лишение собственника возможности вернуть имущество в свое владение (это может выразиться в подделке, сокрытии или уничтожении документов, включении в документы ложных сведений и т.п., в сокрытии факта нахождения вещи во владении виновного и т.п.). "Присвоение считается оконченным преступлением с того момента, когда законное владение вверенным лицу имуществом стало противоправным и это лицо начало совершать действия, направленные на обращение указанного имущества в свою пользу (например, с момента, когда лицо путем подлога скрывает наличие у него вверенного имущества, или с момента неисполнения обязанности лица поместить на банковский счет собственника вверенные этому лицу денежные средства)" <1>. Растрата окончена с момента потребления имущества или его отчуждения (передачи другому лицу);

--------------------------------

<1> Пункт 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. N 51.

4) момент окончания мошенничества зависит от того, выразилось ли мошенничество в хищении имущества либо в приобретении права на него. В первом случае он определяется так же, как при краже. Во втором - мошенничество признается оконченным с момента приобретения (т.е. оформления) соответствующего права.

Хищения безналичных денег в формах присвоения, растраты и мошенничества признаются оконченными с момента перевода денежных средств на счет, контролируемый преступником.

Следует учитывать, что деяние при хищении, как правило, не одномоментно <1>, а продолжается в течение более или менее длительного времени, пока преступник не приобретет реальную возможность пользоваться или распоряжаться имуществом как собственным. В течение всего этого времени сохраняется и возможность соучастия в преступлении, в том числе и в разбойном нападении (хотя после начала нападения сговор уже не может рассматриваться в качестве предварительного, предварительный сговор возможен только на стадии приготовления до начала выполнения объективной стороны хищения).

--------------------------------

<1> Хотя не исключены и почти мгновенные хищения, напр., когда директор организации переводит в электронной форме деньги со счета этой организации на другой счет, контролируемый лично им самим или подставными лицами.

Как покушение на хищение (а не оконченное хищение) рассматриваются, к примеру, следующие ситуации: действия карманника по изъятию бумажника были замечены посторонним, после чего карманник с краденым бумажником попытался убежать, но был задержан преследователем в 700 метрах от места происшествия; домушник был задержан во дворе многоквартирного дома в момент погрузки в автомобиль вынесенного из квартиры потерпевшего имущества; похититель перебросил соучастникам через ограду охраняемого объекта похищенные вещи, соучастники были задержаны в момент, когда пытались унести эти вещи; похититель был задержан в момент, когда пытался пронести похищенный товар через проходную охраняемого объекта либо в непосредственной близости от проходной. Во всех указанных случаях действия по изъятию имущества не были доведены до конца и виновный не приобрел на момент пресечения преступления реальной возможности пользоваться или распоряжаться чужим имуществом по своему усмотрению.

Субъективная сторона хищения характеризуется виной в виде только прямого умысла, а также корыстной целью.

Прямой умысел при хищении охватывает все объективные признаки, определяющие квалификацию содеянного, и при этом направлен на причинение имущественного ущерба потерпевшему (считается, что ущерб в виде утраты имущества неизбежно сопутствует реализации корыстной цели хищения, поэтому его следует понимать в качестве желаемого). Проблема с прямым умыслом, направленным на хищение чужого имущества, возникает, к примеру, с квалификацией деяний организаторов финансовых пирамид. К сожалению, далеко не всегда подобная социально опасная деятельность может быть квалифицирована как мошенничество по причине отсутствия необходимых признаков обмана и прямого умысла, направленного на хищение имущества, что наглядно показали уголовные дела, возбужденные в течение последних лет по фактам афер на рынке долевого строительства жилья. Попытки квалифицировать подобные действия как незаконную банковскую деятельность также далеко не всегда успешны. Нужно отметить обширный пробел в уголовном законе, препятствующий эффективной борьбе с подобными посягательствами, подрывающими общественное доверие к инвестиционным институтам и препятствующим экономическому развитию страны <1>.

--------------------------------

<1> В странах с развитой рыночной экономикой эффективным инструментом предупреждения подобных деяний является уголовно-правовая норма о наказуемом банкротстве. Во многих странах (например, во Франции и ФРГ) данный вид так называемого расточительного ("неосторожного") банкротства по санкциям справедливо уравнен с наиболее опасными видами "злостного" банкротства.

Корыстная цель понимается как цель приобрести неправомерную имущественную выгоду для себя или другого лица. Применительно к хищениям корыстную цель можно определить и более узко, как цель приобрести возможность для себя или других лиц пользоваться или распоряжаться чужим имуществом как собственным.

Есть мнение, что корыстной цели хищения неизбежно сопутствует корыстная мотивация. Однако следует отметить, что цель - это лишь абстрактная модель будущего результата, к достижению которого стремится преступник. При формировании целей в механизме преступного поведения основополагающую роль, конечно же, играют потребности человека и основанные на них мотивы поведения. Однако законодатель, указав именно на цель, исключает тем самым мотивы как элемент состава преступления, лишает их существенного значения для квалификации содеянного. Цель, в отличие от мотива, всегда формальна, воля присутствует в ней, как и в прямом умысле, лишь как чистая волевая направленность на результат, от мотива необходимо абстрагироваться.

Отсутствие единообразия в понимании уголовно-правового значения мотивов при квалификации хищений связана с тем, что законодатель хотя и указал именно на цель, однако не определил в законе содержание этой цели, ограничившись указанием на то, что цель "корыстная". Тем самым определение содержания корыстной цели хищения оставлено на усмотрение правоприменителя.

Практика показывает, что мотивация содеянного при хищении может быть и не корыстной, что не исключает квалификации содеянного по соответствующим статьям УК РФ, предусматривающим ответственность за хищения. Например, хищение может быть совершено сугубо по политическим мотивам, когда все похищенные денежные средства направляются на финансирование терроризма, закупку оружия, финансирование политического объединения и т.п. Хищение в пользу третьих лиц может быть совершено и из альтруизма, когда у виновного нет иной заинтересованности в отношении материального благосостояния лиц, в пользу которых совершается хищение. Возможно хищение и из хулиганских побуждений.

Субъект хищения общий. Ответственность за кражу, грабеж и разбой возможна по достижении возраста 14 лет; за мошенничество, присвоение и растрату - 16 лет. Лица, не достигшие возраста 16 лет, не подлежат ответственности по ст. 164 УК РФ (хищение предметов, имеющих особую ценность). В случае хищения таких предметов в форме кражи, грабежа и разбоя их деяния квалифицируются соответственно по ст. ст. 158, 161 или 162 УК РФ.