Процесс создания норм международного права. Теория согласования воль Тункина г.И.
Процесс создания норм МП включает основные процессы, к которым относятся те способы образования норм, в результате завершения которых появляется международно-правовая норма, а также вспомогательные процессы, которые являются определенными стадиями процесса становления международно-правовой нормы, но которые, однако, этот процесс не завершают.
Теория согласования воль государств (Тункин).
Обязательные для гос-в правовые нормы могут создаваться, как правило, только по согласованию между ними.
2 стадии процесса создания норм МП:
1) согласование воль гос-в относительно содержания правила поведения
2) согласование воль го-с относительно признания его в качестве юридически обязательного – юридическая обязательность норм.
Воля гос-ва:
- международно-правовая позиция – отражение национальных интересов гос-ва – заявление, поведение и действие
- отношение к МП
Воли гос-ва разные, но для создания норм МП достаточно, чтобы воли их были согласованы в том, что касается правила поведения и признания его юридически обязательного.
Согласованная воля – общая воля, но новой воли при этом не возникает, т.к. не возникает нового субъекта воли, а воля есть воля субъекта.
Нормы МП – не продукт новой, единой воли, а продукт согласования воль.
Процесс согласования воль:
взаимообусловленность воль: согласие гос-ва на признание той или иной нормы в качестве нормы МП дается под условием аналогичного согласия другого государства – взаимосвязанность воль гос-в
согласованность воль – направленность на признание определенного правила в качестве нормы права
Юридическое равенство гос-в – большинство не может создавать нормы, обязательные для меньшинства, не имеет права навязывать эти нормы другим гос-вам.
Исключение: юридически обязательные резолюции международных организаций, принимаемые большинством голосов членов организации.
фактические обстоятельства, влияющие на международно-правовую позицию гос-ва (при разработке международно-правовых норм, касающихся прекращения гонки ядерных вооружений и их сокращения, естественно, решающая роль принадлежит гос-вам, обладающим ядерным оружием, поскольку в межгосударственной системе нет власти, которая могла бы дискретировать обязательные для этих гос-в нормы права).
Теория согласования воль гос-в находится в определенной преемственной связи с буржуазной классической теорией соглашения (Гуго Гроций), которая была господствующей во второй половине XIX и начале XX в.
Так же как и буржуазная теория соглашения, она исходит из того, что единственным способом создания обязательных для гос-в норм может быть лишь соглашение.
Теория соглашения вытекала из принципа равноправия гос-в.
Но! Эта доктрина не раскрывала содержания процесса создания норм МП, не раскрывала социальной сущности воль гос-в.
Теория согласования воль гос-в позволяет глубже проникнуть в содержание процессов нормообразования, раскрывая сущность соглашения, социальный хар-р воль гос-в, рассматривая процесс образования норм МП как один из процессов, происходящих в межгосударственной системе.
Обычай – доказательство всеобщей практики (основание создания норм), признанной как норма права.
1-ая стадия формирования: складывается правило поведения (нет времени ограничения этого процесса)
Это еще обыкновение (не является нормой права) – правило поведения, которому следует другое государство – у правила поведения нет юридической ответственности, но есть моральная.
Некоторые обыкновения так и остаются на этой стадии (правила дипломатического этикета).
2-ая стадия: получение подтверждения обязательности этой нормы – согласие рассматривать как норму права – согласование воль – признание в качестве нормы права.
Opinio iuris – признание государством/ субъектом МП данного правила поведения обязательным.
Как должно выражаться признание? Нет твердых правил.
Как привлечь гос-во к ответственности:
- доказать, что было обыкновение, которое устоялось
-доказать, что было opinion iuris – когда и как (это может быть конклюдентное (молчаливое) согласие)
Обычай может быть:
- универсальным- признан всеми/ почти всеми гос-вами
- локальный/ региональный
Как минимум 2 гос-ва надо, чтобы обыкновение стало обычаем.
Так как гос-во свободно может выражать opinion iuris, от него может отказаться, его можно отозвать.