28 Правовое положение хозяйственных партнерств. Фз «о хозяйственных партнерствах» 2011 года.

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью, которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для хозяйственного партнерства в итоге установлена общая правоспособность.

Характеристика партнерства как объединения лиц:

• изменения в устав вносятся по единогласному решению участников,

• преимущественное право приобретения доли другими участниками;

• отсутствие требований к размеру складочного капитала;

• свободно конструируемая система управления;

Характеристика партнерства как объединение капиталов:

• участниками хозяйственного партнерства могут быть как ФЛ, так и ЮЛ, причем ФЛ не обязательно должны иметь статус ИП (что, например, обязательно для полных товарищей);

• отсутствие солидарной ответственности, характерной для объединения лиц (участники не отвечают по обязательствам партнерства, а несут риск убытков в рамках внесенных ими вкладов);

• передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

• выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности последнего;

• управление хозяйственными партнерствами осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

• возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их долям в складочном капитале;

• возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

• наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

• возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, «закрытую» для третьих лиц;

• «удержание» за участниками исключительных прав.

Участники хозяйственных партнерств:

• ФЛ и ЮЛ;

• От 2 до 50;

• Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

• Сведения об участниках содержатся в ЕГРЮЛ;

• Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

• Выходящий участник партнерства может потребовать выкупа своей доли партнерством, другими участниками, иными лицами в случаях, указанных в соглашении об управлении партнерством.

• Исключение участника из хозяйственного партнерства возможно в 2-х случаях: в судебном порядке, если участник нарушает свои обязанности и делает невозможным или затрудняет деятельность хозяйственного партнерства; во внесудебном порядке, по единогласному решению всех участников.

Хозяйственное партнерство не имеет права:

• эмитировать облигации и иные ЦБ;

• учреждать и быть участником иных ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов.

Хозяйственные партнерства не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования хозяйственного партнерства:

• Хозяйственное партнерство может быть создано только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации;

• Для данной организационно-правовой формы предусматривается единственная форма реорганизации - преобразование в АО.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении.

Кроме того, таким соглашением может быть предусмотрено создание иных органов управления (кроме обязательного единоличного исполнительного органа).

Сравнивая соглашение об управлении партнерством со схожими институтами, можно прийти к выводу о том, что оно:

• во-первых, не является учредительным документом;

• во-вторых, оно не является и внутренним документом, т.к. не утверждается органами партнерства.

Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава.

В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между соглашением об управлении партнерством и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о хозяйственном партнерстве (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями соглашения об управлении партнерством).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая закрытость хозяйственного партнерства по сравнению с иными формами ЮЛ.

Единственным учредительным документом хозяйственного партнерства является Устав, с минимальным набором законодательных требований к его содержанию.

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в соглашении об управлении партнерством, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что, по сути, это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

• Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

• Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

• Вкладом не могут быть ЦБ, за исключением облигаций ХО. Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

Основания сравнения	Хозяйственное товарищество	Хозяйственное общество	Хозяйственное партнерство
Правоспособность	Общая	Общая	Общая, если Уставом или Соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены. ХП не может быть учредителем и участников других ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов
Ответственность участников по обязательствам юридического лица	Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества)	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов	Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников ХП в пределах сумм внесенных ими вкладов
Состав участников	Только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом	Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возможность и последствия изменения состава участников	"Выход" участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников	Возможно свободное прекращение членства в обществе, в непубличном АО и ООО с применением преимущественного права приобретения акций (долей) акционерами (участниками) и (или) обществом	Возможно свободное прекращение членства в ХП с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
Организация деятельности	Дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно	Общество осуществляет свою деятельность через органы управления	ХП осуществляет свою деятельность через органы управления. Обязательным является только единоличный исполнительный орган
Характер правового регулирования	Диспозитивный - по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве	В значительной степени императивный (особенно для АО) - в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных законом	Диспозитивный – в соответствии в соглашении об управлении партнерством.