63. Заключение договора. Представительство.

Порядок заключения договора зависел от вида заключаемого договора. При заключении вербального контракта(устного) инициатива должна исходить от кредитора в форму вопроса к должнику. При этом ответ должника должен совпадать с вопросом кредитора, после этого договор считается заключенным. При заключении реального контракта договор считается заключенным только с момента фактической передачи вещи. При консенсуальном контракте договор счит-ся заключ-м с момента достижения соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора. Предложение заключить договор называется офферт- должен содержать все существенные условия договора. Лицо, делающее предложение заключить договор- офферент. Согласие заключить договор на условиях предложенных в офферте- акцепт. Лицо выразившее такое согласие- акцептант.

Подвластные представителями не являлись. Права на заключаемым ими договорам приобретались домовладыкой независимо от того, была ли направлена на такое последствие воля подвластного, тогда как необходимым условием представительства является воля представителя заключить договор от имени и за счет представляемого. Ответственность по договорам, заключенным подвластным, лежит в первую очередь на самом подвластном, и только в качестве дополнительного должника признавался домовладыка, и то не всегда в полном размере. Представитель же не приобретает по заключаемому им договору ни прав, ни обязанностей. По мере расширения Римского гос-ва и превращение его в торговую державу стала сильнее сказываться потребность в институте представительства при заключении договора. Однако и тогда представительство с непосредственным действием было допущено в виде исключения(через представителя договора займа)

64. Вербальные договоры.

Вербальные( устные) договоры- договор, устанавливающий обязательство verbis(словами), т.е. договор получающий юридическую силу посредством и с момента произнесения известных фраз.

Стипуляция-основной вербальный кон-т.-устный договр, заключаемый посредством вопроса будущего кредитора( обещаешь дать сто?) и совпадающего с вопросом ответа (обещаю) со стороны лица, соглашающегося быть должником по обязательству. Формальные требования с течением времени были ослаблены( отпало, например, первоначальное требование, чтобы ответ буквально совпадал с вопросом;кроме стипуляции sponsio). В классический период- черты стипуляции как формального конракта: присутствие договаривающихся сторон в одном месте, устный вопрос кредитора и такой же устный ответ должника, совпадающий по смыслу с вопросом. Стипуляция была недосупна для глухого и немого. В период абсолютной монархии- закон допустил совершение устного договора в каких угодно выражениях.

Обязательство, возникшее из стипулиции, было обязательством строгого права и потому подлежало строго буквальному толкованию.

Стипуляционное обязательство являлось односторонним, т.е. одной стороне принадлежало только право, а на другой стороне лежала только обязанность. Обязательство из стипуляции имело абстрактный характер- если необходимые требования относительно порядка заключения стипуляции соблюдались, то обязательство возникало независимо от того, какое материальное основание привело стороны к заключению договора, какую хоз-ю цель они преследовали и достигнута ли цель, имевшаяся в виду сторонами. Принцип абстрактности стипуляционного обязательства не лишал должника права доказывать, что основание по которому он принял на себя обязательство, не осуществилось, но такое док-во было для должника не всегда фактической возможностью, да и требовало нередко времени, а за это время. Пока отсутствие основания не доказано, кредитор мог уже осуществить свое право. Стипуляцией нередко пользовались в целях новации, т.е. стипуляцию заключали для того, чтобы у прекратить уже существующее обязательство, поставив на его место новое, возникающее из сипуляции.

Для обеспечения док-ва факта совершения стипуляции вошло в обычай составлять письменный акт, удостоверяющий это обстоятельство(cautio).С течением времени форма «вопрос ответ» отошла на второй план.

Стипуляция допускала присоединение или к кредитору, или к должнику еще других лиц, притом либо в качестве сомостояельных или должников, либо в качестве добавочных( акцессорных). В форме добавочной стипуляции на стороне должникав Риме устанавливалось поручительство-договор, которым устанавливалась добавочная ответственность третьего лица( поручителя) за исполнение должником данного обязательства. После того как кредитор задал должнику вопрос и получил на него совпадающий ответ, он обращался к другому лицу( которое должно выступить в качестве поручителя) с вопросом: «обещаешь ли дать то же самое?»,а поручитель-«Обещаю». В качестве добавочного( к главному) обязательство поручителя существовало лишь постольку,поскольку существовало главное обязательство( обеспечиваемое поручительством), притом в размере, не превышающем размера главного обязательства.

Назначение поручительства как средства обеспечения должнику возможности получить необходимый кредит естественно требовало предоставления поручителю каких-то правовых средств для возмещения понесенных поручителем затрат, если ему приходилось удовлетворять кредитора. Право поручителя ,уплатившего кредитору по обязательству главного должника, переложить эту сумму на главного должника носит название «право регресса»-для его осуществления служил иск из основания, по которому было установлено поручительство.

Кредитору, не получившему в срок исполнения по обязательству, предоставлялось на его усмотрение обратить взыскание или на главного должника, или на поручителя.

Институт поручительства был изменен 4-й Новеллой императора Юстиниана.- Поручитель, против которого кредитор предъявлял иск, не попытавшись взыскать с главного должника, мог выставить возражение против иска с требованием, чтобы кредитор в первую очередь обратил взыскание на главного должника.