Частный научный метод:

• Формально-юридический метод исследует внутреннее строение правовых норм, анализ источников (норм права), методы систематизации, материалы и правила юридической техники

• Сравнительное правоведение имеет своим объектом сходные государственно правовые институты различных стран

• Конкретно Социологический. С его помощью можно выявить степень эффективности функционирования всех ветвей государственной власти, правового регулирования, состояния законности и правопорядка в стране. Конкретно социологический метод исследует теории государства и права, для изучения которых они представляет массу новых фактов. В рамках социального метода используются анкетирование, наблюдение, эксперимент и т.д.

3.Функции.

Теория государства и права как фундаментальная наука выполняет ряд важных функций:

1. антологическая (учение о бытие) – выполняя антологическую функцию теория государства и права отвечает на вопросы «что есть государство и право? Как и почему возникли? Что собой представляют, какова их судьба?».

2. Гносеологическая (теория познания) – она нацелена на изучение природы познания, его отношения к реальности. ОТП выработало теоретические конструкции и приемы, тем самым способствуя развитию правового сознания

3. Эвристическая (искусство нахождения истины) – теория государства и права не ограничивается познанием и объяснением государственно-правовых явлений, а открывает новые закономерности в их развитии

4. Методологическая – выполняя ее ОТП задает другим юридическим дисциплинам определенный уровень теоретической и логической целостности

5. Идеологическая. Идеология – система основополагающих идей, понятий и взглядов, в соответствии с которыми формируется мировоззрение и жизненная позиция личности, социальных групп и общества в целом. ОТП аккумулирует и приводит в систему идеи о государстве и праве, создает основу для формирования общественной и индивидуальной культуры

6. Прогностическая – на основе признанных закономерностей развития государства и права ОТП выдвигает гипотезу о их будущем, истинность которых проверяется временем.

4.ОТП теснейшим образом связана с другими науками. Сообразно своему предмету она с одной стороны общая теория, основана для их существования и развития, выполняя по отношению к ним определенную методологическую роль. С другой стороны ОТП способна успешно развиваться лишь опираясь на конкретный материал историко-правовых, специально-отраслевых и других частных юридических наук, используя и обобщая их методы. Все отраслевые юридические науки (конституционное право, административное, трудовое, гражданское и т.д.) руководствуются выработанными ОТП положениями о сущности, типе, формах и функционирования государства и права, нормы права, нормативные акты, акты применения права. ОТП органично связана не только с правоведением, но и гуманитарными науками: историей, экономической наукой, политологией.

Методологические объединяя и обобщая данные всех отраслей правоведения ОТП играет ведущую роль в общетеоретической подготовке студентов, вооружая их правильными научными подходами к специальности, предохраняя от опасности стать узкими специалистами, активно способствуя формированию профессиональной подготовке юридических кадров. Тесное соотношение ОТП с другими гуманитарными науками обогащает ее содержанием и позволяет ей воздействовать на расширение кругозора и развития интеллектуального потенциала.

2. Сущность государства

1. Генезис государства

2. теория происхождения

3. понятие и признаки государства

4. основные подходы к пониманию сущности государства

1.В теории государства и права выделяют 2 концепции генезиса государства: восточный и западный.

1) восточный путь происхождения государства

Самое древнее государство возникло около 5000 лет назад в долинах крупных рек: Нил, Тигр, Евфрат, в зонах поливного земледелия. За счет повышения урожая повысилась производительность труда. Именно там появились условия для возникновения государства. Появилось материальная возможность содержать государственный аппарат управления. Поливное земледелие требовало много работ (ирригационные сооружения). Все это определяло необходимость объединения общин под центральным управлением, поскольку объем работ превышал возможности отдельных родов. В это время вместе с экономическими происходят и социальные изменения, поскольку как и прежде в производстве обобщается, а затем перераспределяется, а этим руководят вожди и старейшины, то в их руках оседает общее достояние, возникает знать. Управление становиться выгодным, что приводит к дальнейшему закреплению должностей за определенными лицами, а затем наследование должностей. Восточный путь возникновения государства – это переход из первобытного родоплеменного общества в государство. Основные причины:

• потребность в осуществлении масштабных работ в связи с развитие поливного земледелия

• необходимость объединения значительных масс людей и территорий

• необходимость единого центрального руководства этими массами

2) западный путь происхождения государства

Ведущим фактором была классовое разделение общества. это обусловлено тем, что на стадии протогосударств происходило интенсивное формирование частной собственности. На раннем этапе разложения общественного строя наблюдается экономическое неравенство: у аристократов земли, рабов, скота больше, чем у родовых общин. Вместе с рабством, носившим в основном патриархальный характер, появляется наемный труд. С развитием частной собственности растет влияние экономически сильной группы, которая стремится ослабить роль народных собраний. Трение между аристократами и массой принимали острые формы. В конечном счете наиболее богатые собственники начали занимать ответственные государственные должности, а господство родовой знати было ликвидировано.

2.Теории:

1) теологическая. Она объясняет происхождение государства фактором божественной воли. Ее представляли многие религиозные деятели древнего востока и средней Европы. Она не раскрывает конкретных путей и способов реализации божественной воли. В то же время оно отстаивает идеи незыблемости, вечности государства и необходимости всеобщего подчинения государственной воли как воли бога. Данную теорию нельзя доказать, как и нельзя опровергнуть. Вопрос о ее истинности решается вместе с вопросом о сущности бога, высшего разума - это вопросы веры.

2) патриархальная. Возникла в древности, создана Аристотелем, смысл в том, что государство возникает из разрастающейся из поколения в поколение семьи. Глава ее становится главой государства – монархом. Его власть – это продолжение власти отца. Монарх – отец своих поданных.

3) органическая. Возникла в 19 веке в связи с успехами естествознания. В соответствии с ней само человечество возникло как результат эволюции животного мира от низшего к высшему. Дальнейшее развитие привело к объединению людей в единый организм – государство, в котором правительство выполняет функции мозга, низшие классы – внутренние функции. Некорректность: развитие каждого уровня определено свойственными ему законами: так же, как нельзя объяснить эволюцию животного мира законами физики или химии, невозможно распространить биологические законы на развитие человеческого общества. Здесь главными являются социальные, политические и иные законы.

4) теория насилия. Возникла в 19в. и ее представители: Каутский, Гумпловис, Дюринг и др. Они объясняли возникновение государства факторами военно-политического характера, т.е. завоевание одного племени другим. Для порабощения проигравших и создания государственного аппарата и принимались законы. Возникновение государства рассматривалось как реализация закономерности: подчинение слабого сильному.

Оценивая данную теорию необходимо заметить следующее: для того, чтобы могло возникнуть государство необходимо такой уровень развития общества, какой позволил бы содержать государственный аппарат. Если этот уровень не достигнут, то никакие завоевания не могут привести к возникновению государства, и для того, чтобы государство появилось в результате завоевания к этому времени должны созреть внутренние условия, как в германских и венгерских государствах.

5) психологическая. Представители: Петражитский, Тард и др. Появление государства – проявление свойств человеческой психики, т.е. потребности подчиняться, подражать, сознанием зависимости от элиты первобытных общин, осознавать справедливость определенных действий.

Естественно, что социальные закономерности реализовались через человеческое поведение и его деятельность, поэтому свойство человеческой психики оказывают определенное воздействие на реализацию этих закономерностей. Но с одной стороны это влияние не является решающим, а с другой – сама человеческая психика формируется под влиянием соответствующих экономических, социальных и иных внешних условий. Именно эти условия должны учитываться в первую очередь.

6) общественного договора (естественное право). Гоббс, Руссо, Радищев и др. По ей до появления государства люди находились в «естественном» состоянии, однако в процессе развития человечества права одних людей приходили в противоречие с правами других, нарушающих порядок, возникло насилие. Чтобы обеспечить нормальную жизнь люди заключили договор о создании государства, добровольно передавая ему часть своих прав. Эти положения нашли выражение в конституции ряда стран (декларация независимости США).

Отмечая прогрессивность многих теорий общественного договора следует отметить, что нет убедительных научных данных, подтверждающих реальность этой теории. Можно ли представить возможность того, что десятки тысяч людей могли договориться между собой при наличии острых социальных проблем между ними. Она игнорирует экономические и социальные аспекты.

7) историко-материалистичная. Возникновение данной теории связывают с именами Маркса и Энгельса: государство возникло как результат естественного развития первобытного общества. Развитие экономики, которое не только создало материальные условия для создания государства, но и определило социальные изменения общества. данная теория включает 2 подхода:

• классовый – государство, как орудие по давлению классом других классов

• формационный - в результате экономического развития усложнилось само общество, это требовало совершенствования управления, что и приводит к управлению государством.

Именно историко-материалистичная концепция имеет под собой научные подходы.

3.При всем многообразии форм возникновения государства всем присущи некоторые свойства, которые отличали их от первобытных органов публичной власти:

1) если первобытнообщинные органы власти основаны на кровном родстве всех членов, то государство на территориальной общности своих граждан и поданных. Следует отметить, что признает государство не территория, а деление населения по месту их проживания, устанавливая принадлежность граждан определенному государству

2) государство – особая организация публичной власти, которая не совпадает со всем населением, носит политический характер. Ее специфика: если общественная власть первобытнообщинного общественного строя выражала интересы всего общества и в ее формировании принимало участие все взрослое население, то политическая власть представляет корпоративные интересы определенной части, социальной группы и класса. Реализация политической власти осуществляет аппарат госслужащих, которые отделены от общества и профессионально выполняют управленческие функции, получая денежное вознаграждение. Обеспечиваются решения политической власти с помощью карательного аппарата. Для содержания аппарата государственных служащих необходимы налоги, сборы и вложения.

4.Сущность государства – это смысл, главное и глубокое в нем, то что определяет его содержание, назначение и функции. Вопрос о сущности государства – вопрос о том, кому принадлежит государственная власть, кто ее осуществляет и в чьих интересах. До настоящего времени в науке теории государства и права существует 4 основные теории о сущности государства.

Сторонники теории элит считают, что народные массы не способны осуществлять власть, принадлежащую верхушке общества, пока одну не сменит другая.

К теории элит применима технократическая. По мнению представителей данной теории управлять должны профессионалы, только они способны определить потребности общества и находить пути его развития.

Демократическая теория исходит из того, что первоисточник власти – народ. Что вся госвласть должна быть народной и осуществляться в его интересах и под его контролем.

Марксистская теория доказывает, что политическая власть принадлежит экономически господствующему классу и используется в его интересах (классовая сущность государства).

3. Формы государства

1. понятие и значение форм государства

2. формы правления

3. формы государственно-территориального устройства

4. политический режим

1.Любое государство – единство его сущности, содержания и формы. Для того, чтобы оно активно функционировало, чтобы качественно и слажено действовал его аппарат требуется четко организовать государственную власть. Форма государства отвечает на вопросы: на каких принципах и как построена госвласть, как создаются высшие органы государства, как они взаимодействуют между собой и населением, какими методами осуществляют власть и др.

Форма государства – это организация государственной власти, выраженная в форме правления, форме территориального устройства и политического режима. Форма государства зависит от исторического развития и условий его возникновения. Решающее влияние оказывает исторический тип государства (феодальный тип государства – монархическое правление, буржуазный – республиканское). Форма государства во многом зависит от соотношения политических сил в стране. Раннебуржуазные революции привели к компромиссу между буржуазией и феодализмом и появилась конституционная монархия. На форму государство влияет национальный состав и территориальные наделы страны. Небольшие государства – унитарные.

2.Исторически существует 2 формы правления: монархия и республика.

Монархия – форма правления, при которой вся полнота госвласти в руках одного человека. Он и глава государства, и законодательная и исполнительная власть. Монарх наследует власть как представитель правящей династии и правит до смерти. За результаты своей деятельности он не несет юридической ответственности.

Республика – форма правления, при которой госвласть передается народом коллегиальному органу, который выполняет свои функции в системе сдержек и противовесов с другими ветвями власти. Представительная власть сменяемая и избирается на определенный срок. Признаки республики:

1. коллегиальность правления, которая позволяет обеспечить не только контроль за ветвями власти, но и решить каждой из них свои задачи

2. выборность и сменяемость

3. законодательно закрепленная подотчетность и ответственность власти за результаты своей деятельности

В ранние времена республиканская форма правления существовала в виде аристократических и демократических республик. В аристократической республике основная масса населения даже формально отстранялась от участия в выборах высших органов госвласти (Спарта и римская империя (5-3 вв. до н.э.)). В демократических к формированию органов госвласти допускались широкие слои населения. Так в Афинах ведущую роль занимали демократические коллегиальные органы: народное собрание и совет 500. с течением времени почти все государства приобрели республиканскую форму правления.

Республика:

1. президентская

2. парламентская

В парламентской республике правительство формируется партиями, обладающими большинством или меньшинством мест в парламенте и несет переда парламентом политическую ответственность. Парламент может вынести правительству вотум недоверия. Президент избирается либо парламентом, либо расширенной коллегией, состоящей из членов парламента и представителей регионов. Он может обладать значительными полномочиями, но является лишь номинальным главой государства.

В президентской республике президент – глава государства и глава исполнительной власти, он свободен в выборе министров, а парламент не вправе отправить их в отставку. Президент, как и парламент, избирается населением, поэтому ответственности перед парламентом не несет. Отношения между парламентом и президентом строятся на основе сдержек и противовесов.

3.Под государственным устройством понимают внутреннее национально-территориальные органы государства в соотношении к целому его частей. Даная категория дает ответы на вопросы: как организована территория государства, из каких частей состоит, каково их правовое положение и на каких принципах строятся отношения?

Государства современного мира по форм территориального устройства являются либо унитарными либо федеративными. Унитарное – государство, в составе которого не других государств либо государственных образований, а на его территории административно-территориальные единицы. Унитарные государства характеризуются единством территории, населения и власти, действующей в пределах государства. Унитарное государство имеет единую систему права и государственных органов. Их законодательные органы могут не иметь палат, но существуют и двухпалатные парламенты.

Федеративное – сложное государство, состоит из нескольких субъектов, объединенных для решения общих задач. При этом субъекты образуются по национальному и (или) территориальному признаку. Законодательный орган федерации состоит из двух палат, в одной из которых находятся его субъекты. Территория федерации состоит из территории входящих в них государств и государственных образований. Федеративное государство характеризуется тем, что на ряду с общефедеральной конституцией и законодательной властью, конституцию и законы имеют субъекты федерации. Для федеративных государств характерно наличие общефедерального гражданства и гражданства членов федерации. Федерации, как объединенные государства, создаются для достижения внешнеполитических и военных целей.

Конфедерация – союз государств, объединенных одним или несколькими органами при сохранении в каждом государстве своего суверенного существования.

4.Государственно-правовой режим выражает особенности функционирования государственного механизма. При выполнении своего назначения госорганы взаимодействуют между собой и населением, используя определенные наборы средств и способов управленческого воздействия. Политический режим отражает уровень и форму развития демократии, а также политический климат в стране в определенное время. В зависимости от использования госвластью средств различают авторитарные и демократические политические режимы.

Авторитарный режим:

1. народ фактически отстраняется от формирования госвласти и контроля за его деятельностью

2. вся полнота власти концентрируется в руках элиты

3. устраняется оппозиция

4. решение центральной власти реализуется при широком применении насилия и карательного аппарата.

Известны деспотические и тиранические виды авторитарного режим. Их отличие выражается в способах овладения и осуществления власти, если деспот приходит к власти законным способом, то тиран с помощью захвата или государственного переворота. Если жестокость деспота направлена на окружение, то жестокость тирана на все население.

При конституционном авторитарном режиме ограниченной демократии получает законодательное закрепление в конституции, которая лишь формально провозглашает весьма ограниченные права и свободы граждан, нарушая принцип разделения властей. Парламент – придаток исполнительной власти и его значительная часть не избирается, а назначается.

При тоталитарном режиме существует одна официальная идеология, которая формируется правящей партией, возглавляемой вождем. Признаки:

1. правящая партия сращивается с государственным аппаратом

2. крайний центризм в управлении, который устанавливает контроль над всеми сферами общественной и частной жизни

3. бюрократическое исполнение власти

4. террор к населению

Особой следует отметить о чрезвычайных и переходных политических режимах. При чрезвычайном - попытка государственного переворота, массовых беспорядков, а также стихийных бедствий, экологических и иных катастроф. Данные режимы распространяются как на всю территорию, так и на отдельные регионы. Переходные – в результате победы радикальных сил, могут существовать десятилетия и отличаются авторитарным или демократическим направлением.

Демократические режимы отличаются тем, что народ – источник власти, прямо и непосредственно формирует высшие органы представительной власти, активно участвует в управлении обществом, контролирует деятельность исполнительного аппарата. Управление осуществляется на принципе разделения властей.

4. Механизм государства

1. понятие и значение механизма государства

2. структура механизма государства

3. понятие и признаки государственного органа

4. виды органов государства

5. бюрократия и бюрократизм

1.Механизм государства – целостная иерархическая система государственных органов и учреждений, практически осуществляющих госвласть, задачи и функции государство.

Признаки механизма государства:

1. целостная иерархическая система госорганов и учреждений, ее целостность обеспечивается едиными принципами организации ее деятельности, едиными целями и задачами деятельности

2. первыми структурными элементами механизма государства являются госорганы и учреждения, в которых работают государственные служащие

3. при помощи механизма государства практически осуществляется власть и выполняются функции государства

4. для обеспечения государственных велений механизм государства имеет орудие принуждения

2.Единый и целостный механизм государства делится на составные части: органы и подсистемы. Между ними своя иерархия: различные органы занимают неодинаковое место в государственном механизме и находятся в сложных отношениях субординации. Механизм современного государства отличается высокой степенью сложности и многообразием органов и учреждений, подразделяющихся на крупные подсистемы. Так одну его подсистему образуют высшие органы государства. Они обычно в поле зрения общества, СМИ, вокруг них формируется общественное мнение. Другая подсистем - органы правопорядка: суд, прокуратура и силовые структуры, которые выполняют решения высших органов государства, в том числе и метод государственного принуждения. К органами государства принадлежат государственные учреждения, которые властными полномочиями не обладают, а выполняют социальные функции в области здравоохранения, науки, искусства и т.д.

3.Первичным и важнейшим структурным механизмом государства является орган государства. Госорган – это звено механизма государства, участвующее в осуществлении функционирования государства и наделенное для этого властными полномочиями.

Признаки органа государства:

1. орган государства хотя и обладает определенной самостоятельностью, автономией, но он служит частью единого механизма государства, занимает в государственной машине свое место

2. орган государства состоит из государственных служащих, которые находятся между собой в определенных отношениях. Они абстрагированы от семейных, гражданских и иных отношений, не имеющих связей с государственной службой

3. органы государства имеют внутреннее строение, структуру. Они состоят из подразделений, скрепленных единством цели, ради которой они образованы и дисциплиной, которую все государственные служащие обязаны исполнять

4. наличие властных полномочий. Это выражается в возможности издавать обязательные для исполнения нормативные акты, а также в обеспечении выполнения правовых актов, путем применения различных методов, в том числе принуждения.

5. Для осуществления своих компетенций орган государства наделяется определенной государственной базой, имеет финансовые средства и источник финансирования

6. Орган государства активно участвует в реализации функций государства и использует различные методы и формы

4.Ограны государства классифицируются по различным основаниям:

1) по способу возникновения

• Первичные – не создаются другими органами. Либо в порядке наследования, либо по установленной процедуре выборов

• Производные - Создаются первичными, которые и наделяют их властными полномочиями. К ним относятся исполнительно-распорядительные органы

2) по объему властных полномочий

• Высшие - Наиболее полно олицетворяют госвласть, которая распространяется на всю территорию государства

• Местные - Функционирующие в административно-территориальных единицах

3) по широте компетенции

• Общей компетенции – правомочны решать широкий круг вопросов (правительство активно участвует в осуществлении всех функций государства

• Специальной компетенции – специализируются на выполнении одной функции, либо одного вида деятельности

Существуют иные квалификации.

5.Бюрократия (в классическом смысле) – подразумевает систему власти и управления, основанную на системности, четких правилах, прозрачных правах и обязанностях, а также ту социальную группу, которая управление осуществляет.

Очень часто бюрократия и бюрократизм смешиваются или отождествляются, хотя это разные явления. Бюрократизм – побочный эффект бюрократии и означает «власть бюро», или власть оторванная от народа. Антипод против бюрократизма – демократия.

5. Нормы права

1. понятие правовой нормы и ее признаки

2. виды правовых норм

3. структура правовой нормы

4. внешнее выражение правовых норм

1.Праву, нормам права, как и другим социальным явлениям присущи определенные признаки:

1) нормативность – норма права имеет общий, а не конкретный характер

2) системность – ни одна норма права самостоятельно, не в связи с другими нормами права регулировать общественные отношения не может

3) иерархичность – при противоречии правовых норм, находящихся в разных правовых актах, но направленных на регулирование одного вида общественных отношений, большую юридическую силу имеет норма вышестоящего нормативного акта

4) норма права устанавливается компетентным органом государства или народом, путем референдума

5) общеобязательность – обязательна для исполнения всеми гражданами, госорганами и должностными лицами государства, поскольку имеют государственно-властный характер

6) формальная определенность – содержание выражено в тексте нормативного акта, с помощью заранее установленных приемов и правил юридической техники

7) неперсонифицированность – правовая норма адресована кругу лиц, определенных видовыми признаками. В правовой норме для обозначения ее адресатов оперируют словами: гражданин, каждый, юридическое лицо

8) неоднократность действия – правовая норма создается для многократного применения, если иное не предусмотрено самой нормой

9) реализация нормы права обеспечивается при необходимости принудительной силой государства

Норма права – это установленная государством общеобязательное формально определенное правило поведения, регулирующее определенные общественные отношения и обеспечивающееся возможностью применения мер государственного принуждения.

2.Нормы права классифицируются по различным основаниям:

1) по субъектам правотворчества:

• исходящие от государства

• исходящие от народа

2) по социальному назначению

• учредительные – отражают исходные начала регулирования общественных отношений, а также правовое положение человека и гражданина

• регулятивные – направлены на регулирование фактических отношений, возникающих между различными субъектами, путем предоставления им прав и обязанностей

• охранительные – они фиксируют меры государственного принуждения, которые применяются за нарушение правовых запретов

• дефинитивные – которые формируют определение тех или иных правовых явлений

• коллизионные – призваны устранять противоречия между правовыми предписаниями

3) по предмету

• конституционного

• гражданского

• уголовного

• административного

• трудового и др.

Делятся на материальные и процессуальные.

4) по методу правового регулирования

• императивные

• диспозитивные – правовые нормы, которые позволяют сторонам самим договариваться по вопросам объема и процесса реализации прав и обязанностей

5) по сфере действия

• общего действия- на всех граждан и функционируют на всей территории государства

• ограниченного действия – имеют территорию, временные пределы, субъективные факторы

• локальные

6) по иным основаниям: постоянные и временные, по кругу лиц и т.д.

3.Структура правовой нормы.

Будучи первичным структурным элементом правовая норма – сложное образование, которое имеет собственную структуру. Традиционно считают, что норма права состоит из 3 частей:

1. гипотезы (если)

2. диспозиции (то)

3. санкции (иначе)

Гипотеза указывает на конкретные жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых применяется данная норма (пример: ст.643 ГК определяет обязанность займодателя по содержанию сданного в наем имущества). Гипотеза = сдача в наем имущества.

В зависимости от количества обстоятельств, обозначенных в норме, гипотезы бывают простые и сложные. Простая – в которой указано одно обстоятельство, с наличием или отсутствием которого связывается деятельность юридических норм. В сложной гипотезе действие нормы ставится в прямую зависимость от наличия или отсутствия двух и более обстоятельств (пример: принудительное лечение в психиатрическом стационаре может быть назначено лицу, которое по своему психическому состоянию представляет особую опасность для окружающих и требует постоянного наблюдения. Гипотеза = особая опасность для окружающих и постоянное наблюдение.

Диспозиция – содержит само правило поведения, согласно которому должны действовать участники правоотношений. По способу изложения диспозиция бывает прямая, альтернативная и бланкетная. В прямой указывается конкретное правило поведения, в соответствии с которым должны поступать правоучастники. Альтернативная – дает возможность варьировать свое поведение в пределах установленных нормой. Бланкетная – содержит правила поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализации к другим нормам права.

Санкция – указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы. По степени определенности санкции делятся на абсолютно-определенные, относительно-определенные и альтернативные.

На первый взгляд многие нормы права непосредственно не содержат санкции, такие нормы в основном в конституции, процессуальных и иных отраслях права. Тем не менее за ими стоит возможность государственного принуждения. Обычно санкция находится в нормах административного или уголовного права, потому что эти отрасли специализируются на регулировании ответственности. Если судья нарушит порядок производства по делу, то будут применены нормы административного права.

4.Реальное действие правовых норм непосредственно связано с их внешним выражением – закреплением в официальных документах. Важнейшим и наиболее распространенным является НПА. Его характеристика:

1) НПА издается компетентным органом государства или в соответствии с конституцией принимается населением путем референдума

2) содержит нормы права, устанавливает и отменяет их

3) обладает юридической силой, охраняемой и обеспечиваемой государством

4) имеет вид письменного документа с установленной структурой и необходимыми атрибутами.

НПА подразделяются:

1) по субъектам правотворчества на акты органов представительной власти и исполнительной власти.

2) По юридической силе на законодательные и подзаконные

3) по степени систематизации на постные и кодифицированные

4) по времени на постоянные и временные.

Нормативные акты имеют определенную структуру. Основной структурный элемент – статья. В юридической науке выделяют 3 способа соотношения нормы права и статьи НПА. В 1-ом варианте норма права и статья полностью совпадают. Во 2-ом варианте – закрепление одной нормы права в нескольких статьях НПА. 3-ий вариант – заключение нескольких норм права в одной статье НПА.

6. Источники права

1. понятие источников права. Соотношение формы и источника права

2. виды источников права

3. виды НПА и их система

4. действие нормативных актов во времени, пространстве и по кругу лиц

1.Как целостное явление социальной действительности право имеет внешние формы своего выражения. В правовой науке и юридической практике термин источник права понимается многозначно, а иногда употребляется как тождественное термину норма права. Важно уметь четко разграничивать эти термины для использования. Содержание этих понятий будет различным в зависимости от того, в каком контексте они применяются – по отношению к праву в целом или по отношению к правовой норме. Некоторые ученые отождествляют форму и источник права, что неверно.

Термин источник права имеет много значений:

1. силы, которые создали право. В этом случае источник права – воля бога, народа, государственная власть и др.

2. материалы, положенные в основу того или иного законодательства

3. источник права – исторические памятники, которые имели силу законодательства

Если форма права показывает как содержится право, организовано и выражено во вне, то источник права показывает истоки формирования права, а так же систему факторов, определяющих его содержание и форму выражения.

2.Все источники права могут быть классифицированы на две группы: НПА и акты, иные источники ненормативного характера. Обычно выделяют 4 источника права:

1) НПА

2) правовой прецедент

3) правовой обычай

4) Договор с нормативным содержанием

5) правовая доктрина

6) тексты религиозных писаний

НПА – это доминирующий источник права во всех правовых системах. Его характеристика:

1. утверждается уполномоченным органом государства и иными субъектами правотворчества путем их волеизъявления

2. имеет внешнюю форму в виде письменного документа

3. включает новые нормы права, включает или изменяет уже действующие

4. принимается по строго установленной процедуре

5. имеет юридическую силу, которая отображает отношения с иными НПА

6. придает воле народа официальный характер

Правовой прецедент – это решение судебного или административного органа по конкретному делу, которое рассматривается в качестве образца при рассмотрении таких же или аналогичных дел. Судебный прецедент – основополагающий источник права в странах англо-саксонской семьи права.

Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось в обществе в результате многократного и длительного применения. Правовой обычай один из древнейших и важнейших источников права. Правовой обычай имеет черты обычных обычаев, но правовой обычай, будучи санкционирован государством приобретает юридическую силу, т.е. в случае нарушения применяются меры государственного принуждения. В настоящее время, по мере развития общества, правовой обычай с обычным правом вытеснялись законами и другими источниками права, однако в некоторых отраслях роль сохранилась. Есть обычай торгового мореплавания, международный обычай.

Договор с нормативным содержанием – отличие от договоров, заключаемых в сфере хозяйственной деятельности тем, что содержит в себе правила общего характера, а также нормы права обязательные для всех. В отечественной и зарубежной практике правовые договоры имеют место во взаимосвязях между государствами и государственными образованиями. Важный вид договора – международный договор. Он представляет собой явно выраженное соглашение между субъектами международного права, призванными регулировать возникающие соглашения путем установления или изменения взаимных прав и обязанностей. Ярко выраженный пример правовых договоров – коллективный договор, который регулирует на предприятии трудовые, экономические и социальные отношения.

Правовая доктрина – систематизация взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. В РБ в юридической практике используются научные комментарии к различным кодексам, но они применяются как справочный материал. Роль правовой доктрины как источника права проявляется в том, что она создает понятие и конструкции, которые затем использую правотворческие органы. Юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права.

Тексты религиозных писаний являются источниками права в странах мусульманской правовой семьи.

Рецепция права – заимствование содержания и некоторых форм права из правовых семей других стран или из прошлого опыта.

3.Ст.2 закона РБ «о нормативных правовых актах»

4.Действие нормативного акта во времени:

НПА действует бессрочно, если в его тексте не оговорено иное. Временный срок действия может быть установлен как для всего НПА, так и для его частей. В этом случае в НПА должны быть указаны срок действия или события, при наступлении которого нормативный акт утрачивает силу. До истечения установленного срока орган или должностное лицо, издавшее акт, может принять решение о продлении действия нормативного акта или его части на новый срок и предание ему бессрочного характера.

Обратная сила нормативного акта:

По общему правилу НПА обратной силы не имеет, т.е. не распространяет свое действие на отношения, возникающие до его вступления в силу, за исключением случаев, когда он смягчает или отменяет ответственность или иным образом смягчает улучшает положение лиц, на которых распространено действие НПА, либо когда в самом акте содержится положение о том, что он распространяет свое действие на отношения, которые возникли до вступления его в силу.

Действие нормативных актов в пространстве и по кругу лиц:

НПА республиканских госорганов имеют обязательную силу на всей территории РБ. Нормативные акты органом местного управления и самоуправления на соответствующей территории РБ. Действие НПА за исключением случаев, установленных законом или международными договорами распространяются на граждан и юридических лиц РБ, а также находящиеся на территории РБ иностранных лиц, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц.

Прекращение действия НПА:

НПА прекращает действие:

1. истечение срока, на который был рассчитан акт или его часть

2. признание НПА неконституционным в установленном законом порядке

3. признание НПА утратившим силу

4. отмена НПА в случаях, предусмотренных конституцией и иными законодательными актами и законами РБ

7. Возникновение и сущность права

1. понимание права в мировой и отечественной юриспруденции

2. понятие права

3. право и закон

4. сущность права

5. принципы права

1.Правопонимание – это научная категория, которая отражает процесс и результат мыслительной деятельности человека, включая в себя познание права, его восприятие и отношение к нему как к целостному социальному явлению. Субъектом правопонимания выступает конкретный человек, а объект правопонимания – право в планетарном масштабе, право конкретного общества, отрасль права, отдельные правовые нормы. Содержание правопонимания составляют знания субъекта о правах и обязанностях, а также запретах и правовых дозволениях. Относительно концепции правопонимания выделяют несколько теорий понимания права. В зависимости от того, что рассматривается в качестве источника правообразования различают естественно-правовую и позитивную теорию права.

Естественно-правовые взгляды берут начало в древней Греции и Риме. Они связаны с именами Демокрита, Сократа, Платона и отражают попытки нравственного определения справедливых начал в праве, заложенных самой природой человека. Позитивное значение естественно-правовой теории заключается в следующем:

1. она утверждает идею естественных, неотъемлемых прав человека

2. благодаря этой теории стали различать право и закон

3. данная концепция соединила право и нравственность

Позитивная теория права (Шаршиневич).

Она возникла как оппозиция естественному праву. В отличие от естественно-правовой теории, для которой основные права и свободы первичны к законодательству, позитивизм вводит понятие субъективное право, как производное от объективного права, установленного или созданного государством. Государство делегирует субъективные права и юридические обязанности в нормативное право, составляющее закрытую совершенную группу. Позитивизм отождествляет право и закон. Положительные моменты позитивизма – возможность установления стабильного правопорядка, детальное изучение структуры правовой нормы, основания юридической ответственности и др.

В зависимости от того, в чем усматривается основа права, норма права, правосознание и правоотношения, сформировались нормативистская, социологическая и психологическая теории.

Нормативистская теория основана на представлении о том, что право – совокупность норм, внешне выраженных в законах и иных нормативных актах. Автор – Кельзен. По его мнению право представляет собой стройную пирамиду во главе с главной нормой. Юридическая сила и законность зависит от вышестоящей нормы, обладающей более высокой степенью юридической силы. Современное понимание права в рамках этой теории можно выразить:

1. право – система взаимосвязанных и взаимодействующих норм, изложенных в нормативных актах

2. нормы права издаются государством

3. нормы права регулируют наиболее важные общественные отношения

4. от норм зависит формирование правоотношений, правового воспитания и в целом правосознания.

2.В юридической литературе.

1) право – социально-правовое притязание людей (право на жизнь, здоровье и т.д.)

2) право – система юридических норм, это право в объективном смысле. Данный смысл вкладывается в термин право в словосочетаниях трудовое право, международное право и т.д.

3) право – официально признанная возможность, которой располагает физическое лицо или организация. В всех этих случаях речь о праве в субъективном смысле. Следует отметить, что термин право употребляется и в неюридическом смысле. Существует моральное право, право членов общественных объединений, партий, союзов и т.д.

Право обладает рядом признаков:

1. нормативность

2. общеобязательность

3. формальная определенность

4. государственно-волевой характер

5. системность

Таким образом право – это система общеобязательных правил поведения, установленных государством в целях регулирования общественных отношений. Данное определение содержится в статье 1 закона о НПА.

4.Вопрос о сущности права тесно связан с вопросом о понятии права, но вместе с тем имеет самостоятельное значение: если понятие права отражает основные признаки права, то сущность говорит о том, что есть право, в чем его внутренняя основа. Вопрос о сущности права рассматривается в юридической науке либо с классовых, либо с общесоциальных позиций. Классовый подход в понимании сущности права характерен для марксистско-ленинской теории права, определяющей право как волю, возведенную в закон экономически господствующими классами. Она прямо подчеркивает классовую сущность права. С общесоциальных позиций право определяется как обеспеченный государственным принуждением мощный социальный нормативный регулятор, определитель возможного и обязательного поведения. По мнению других представителей общесоциальной концепции право определяется как охраняемое государственным принуждением форма упорядоченности общественных отношений. С точки зрения третьих сущность права – общая воля, которая выражена в законе и вследствие этого выступает в качестве общего масштаба, меры поведения и деятельности людей.

Право стоит на «3 китах»:

1. государство

2. нравственность

3. экономика

Государство придает праву формальную определенность и обеспечение. Экономика – основной предмет регулирования. Нравственность – социальную ценность права.

5.Принципы права – руководящие идеи, теоретические положения, начала, посредством которых строится право. Принципы права либо прямо сформулированы в юридических нормах, либо выводятся из их общего смысла. Правовые принципы подразделяются на общеправовые, отраслевые и межотраслевые. К общеправовым профессор Алексеев относит: принципы законности, справедливости, юридического равенства, объективной истины, социальной свободы. По Храповику В.Н. праву свойственны принципы социальной свободы, социальной справедливости, демократизма, гуманизма, равноправия, законности и др.

Общеправовые принципы:

1. принцип социально справедливости – в наибольшей степени выражает общесоциальную сущность права, а также поиск компромисса между участниками правоотношений. Этот принцип обеспечивает соответствие между ролью граждан в жизни общества и их социальным положением, между их правами и обязанностями, между трудом и награждением, между преступлением и наказанием.

2. Принцип равноправия – в ст.22 конституции, т.е. все равны перед законом и имеют право без дискриминации на равную защиту прав и законных интересов. В соответствии с ним, никакие лица, социальные слои и группы населения не могут пользоваться преимуществом и привилегиями, противоречащими закону.

3. Принцип гуманизма – ст.2 конституции: высшей ценностью и целью общества и государства является человек, его права и свободы, а также гарантии их реализации. Гуманизм выражается в неприкосновенности личности: никто не может быть подвергнут аресту или незаконному содержанию под стражей, только на основании судебного решения или санкции прокурора. Никто не должен подвергаться жестокому, бесчеловечному или унижающему наказанию

4. Законности: его содержание выражается в требовании строгого и полного осуществления предписаний правовых норм всеми субъектами права.

5. Единство юридических прав и обязанностей: обусловлен тем, что всякое право реализуется через чью-то обязанность, при ее наличии.

Межотраслевые принципы характерны для нескольких смежных отраслей права. К ним относятся принципы состязательности, неотвратимой ответственности, гласности судопроизводства и т.д.

Отраслевые – действуют в рамках одной отрасли. К ним относятся: в гражданском праве - принцип равенства сторон при имущественных отношениях, обеспечение договорной дисциплины, в уголовном праве – презумпция невиновности, в трудовом – принцип обеспечения здоровых и безопасных условий труда.

8. Правотворчество и систематизация нпа

1. понятие и виды правотворчества

2. принципы правотворческой деятельности

3. основные стадии нормотворческого процесса

4. юридическая техника

5. систематизация законодательства

1.В узком смысле: правотворчество – непосредственно сам процесс создания правовых норм компетентными органами. В широком: правотворчество – процесс начинается с момента замысла и до реализации юридической нормы. Правотворчество – составная часть более широкого процесса – правообразования. Правообразование – длительный процесс формирования юридической нормы. Он начинается с анализа социальной ситуации, осознанием необходимости ее правового регулирования и заканчивая разработкой и принятием юридической нормы. Последний этап правообразования – правотворчество. В процессе правотворчества реализуются следующие функции:

1) обновление законодательства

2) издание новых НПА

3) устранение устаревших юридических норм

4) восполнение пробелов в праве.

ТАКИМ ОБРАЗОМ правотворчество – это специализированная деятельность компетентных органов, народа (при референдуме), по установлению норм права, их переработке и отмене.

В зависимости от субъекта правотворчества, данный процесс делиться на :

1) непосредственное правотворчество народа (референдум) – голосование граждан РБ по важнейшим вопросам государственной и общественной жизни. Референдум – эффективная разновидность правотворчества. Он позволяет прямо и непосредственно, без промежуточных инстанций выявить отношение граждан страны по вопросу, вынесенному на референдум и принять по нему окончательное решение.

2) правотворчество госорганов – основной вид правотворчества, им занимаются почти все госорганы, каждый на своем уровне. Уровень и объем полномочий госорганов определяет и юридическую силу принимаемого нормативного акта

3) правотворчество должностных лиц. В широком плане должностное лицо – гражданин, занимающий определенную должность в органе госвласти и управления, либо в иной государственной организации, наделенный правом принимать в соответствии с компетенцией правовые акты и обеспечивать их реализацию.

В зависимости от юридической силы правотворчество делится на:

• законотворчество – правотворчество высших представительных органов, в процессе которого издаются НПА высшей юридической силы – законы

• разработка подзаконных НПА

2.Правотворческий процесс основан на определенных принципах, т.е. на основополагающих идеях, руководящих началах, исходных положениях деятельности, связанной с принятием, отменой или заменой юридических норм.

1) демократизм и гласность – для разработки и принятия привлекается большое количество граждан, трудовых коллективов, что выступает своеобразной гарантией антибюрократизма. Распространена практика всенародного обсуждения законопроекта при помощи СМИ

2) профессионализм правотворчества – этот принцип прямо и непосредственно связан с качеством правотворчества. К такого рода деятельности должны привлекаться компетентные специалисты, которые обладают профессиональными знаниями и опытом моделирования законопроекта.

3) законность правотворчества – все правотворческая работа должна осуществляться в рамках закона и прежде всего конституции, при этом четкое соблюдение порядка опубликования НПА. Законность правотворчества предполагает строгое соблюдение правил юридической техники

4) научный характер правотворчества и его связь с правоприменительной практикой. Суть в том, что законопроект готовиться не сам по себе, а при тщательном анализе социально-экономической ситуации в стране, а также политической обстановке и потребностей правового регулирования. Без связи с правоприменительными органами законодатель не будет знать результат своего труда, не сможет судить об эффективности принятого правового решения, корректировать свою работу

5) гуманизм правотворчества. Цель правотворчества – права и свобода человека и гражданина. Право должно быть направлено на защиту интересов личности и всего общества в целом.

3.Правотворческая деятельность представляет собой процедуру, т.е. урегулированную правом определенную последовательность в совершаемых правотворческих действий и операций. В юридической литературе наряду с понятием правотворческий процесс употребляется законотворческий процесс. Понятие правотворческий процесс более широкое и распространяется на процедуру создания всех видов НПА, тогда как законотворческий процесс регламентирует процедуру принятия закона.

Основные стадии:

1. законодательная инициатива

2. обсуждение

3. принятие закона

4. опубликование и введение в действие

Законодательная инициатива – право органов, общественных организаций или лиц возбуждать переда законодательными инстанциями вопрос об издании, изменении или отмене закона. В соответствии со ст.99 конституции право законодательной инициативы принадлежит:

1. президенту

2. совету республики

3. депутатам палаты представителей

4. правительству

5. гражданам (не менее 5 тыс.)

Обсуждение законопроекта.

Подготовка проекта закона выносится на обсуждение национального собрания РБ от имени субъекта законодательной инициативы. Ст.100 конституции – любой законопроект сначала рассматривается в палате представителей, а затем в совете республики. В результате обсуждения законодательный орган может одобрить его, мотивировано отклонить, отложить принятие, возвратить на доработку или иное решение в соответствии с законодательством.

Принятие: ст.100 конституции – законопроект становится законом после принятия палатой представителей и одобрения совета республики большинством голосов от полного состава каждой палаты. После этого закон президенту на подпись (10 дней). При несогласии с текстом президент возвращает его со своими возражениями в палату представителей. Если возражения президента преодолены не менее 2/3 голосов от обеих палат, то закон подписывается президентом в пятидневный срок.

Опубликование закона – доведение до всех сведения, через помещение в определенных печатных изданиях. В соответствии со ст.104 конституции законы подлежат немедленному опубликованию после их подписания и вступают в силу через 10 дней после опубликования, если в законе не иной срок.

4.Юридическая техника – система средств и правил подготовки и упорядочения правовых актов, применяемое для обеспечения их совершенства и повышения эффективности. Основным объектом юридической техники является текст правовых актов. При их принятии важно учитывать, чтобы содержание таких предписаний и форма соответствовали друг другу, чтобы не было неясности и двусмысленности. Юридическая техника призвана структуризировать правовой материал, совершенствовать язык правовых актов, делать его более понятным, точным и грамотным. К техническим правилом юридической техники относятся:

1) ясность и четкость, простота языка правовых актов

2) сочетание лаконичности с необходимой полнотой

3) последовательность изложения правовой информации

4) взаимосвязь, согласованность и внутреннее единство правового материала

Юридическая техника делится на виды:

1. законодательная (правотворческая)

2. систематизация нормативных актов

3. учет нормативных актов

4. правоприменение юридической техники

Все виды юридической техники играют исключительно важную роль и используются на разных этапах механизма правового регулирования, т.е. от издания НПА до принятия на их основе правоприменительных актов.

5.Систематизация НПА – упорядочивание НПА, приведение их в определенную систему. При помощи систематизации достигается согласованность правовых норм, устраняется множественность и раздробленность НПА. Осуществляют систематизацию компетентные органы, отменяющие устаревшие нормы, устраняют пробелы в праве, а также проводят обновления в законодательстве. Все это обеспечивает удобность и доступность пользования правовым материалом. В науке и юридической практике различают 3 вида систематизации:

1) инкорпорация

2) кодификация

3) консолидация

Инкорпорация – вид систематизации, осуществляемый без изменений установленного ими содержания правового регулирования, в том числе объединенные в сборники, собрания в определенном порядке (ст.1 закона о НПА). При этом виде систематизации в текст нормативных актов вносятся официальные изменения, опускаются статьи, пункты, которые имели временное значение либо потерявшие силу. Инкорпорацию осуществляют госорганы, негосударственные организации и отдельные лица. В зависимости от этого она подразделяется на официальную и неофициальную. Официальная инкорпорация – издание унифицированных сборников, собрание актов органами, принявшими эти акты. Неофициальная инкорпорация может осуществляться научными и другими учреждениями, организациями, специалистами по их собственной инициативе.

Кодификация – вид систематизации НПА, сопровождающийся переработкой установленного ими содержания правового регулирования, путем объединения НПА в единый НПА, содержащий систематизированное изложение правовых предписаний, направленных на урегулирование определенной области общественных отношений. При кодификации происходит существенная переработка нормативно-правового материала, отменяются устаревшие юридические нормы, разрабатываются новые, устраняются пробелы в законодательстве, а также противоречия между актами. В результате кодификации создается НПА. В настоящее время наиболее распространенными формами кодификации являются кодексы, правила, уставы и положения.

Консолидация. В процессе консолидации происходит объединение в одном акте разрозненных актов, регулирующих один и тот же вид общественных отношений. Особенность консолидации в том, что сводный акт принимается компетентным правотворческим органом, поэтому он носит только официальный характер, в этом проявляется сходство с кодификацией. При помощи консолидации преодолеваются множественность и разрозненность по одному или нескольким взаимосвязанным вопросам.

Некоторые авторы (Дробяско С.Г.) выделяют в качестве самостоятельной систематизации свод законов.

9. Право в системе социальных норм

1. социальные и технические нормы

2. понятие и классификация социальных норм

3. соотношение права и морали

4. право и другие социальные нормы

5. правовые презумпции и аксиомы

1.В юридической литературе все действующие нормы подразделяются на 2 большие группы: социальные и технические. Граница между ними проходит по предмету регулирования. Если социальные нормы регулируют отношения между людьми, их объединениями, то технические нормы – отношения между людьми и внешним миром, природой и техникой.

Среди технических норм есть такие, которые получают закрепление в правовых актах, и так приобретают юридическую силу. Их можно звать технико-правовые. Это в основном нормы, действующие в материальной, производственной и управленческой сфере (пример: правило противопожарной безопасности, правило обращения с оружием и другие. Остальные технические нормы не поддерживаются правом, и следовательно их нарушение не влечет юридической ответственности: правило обращения с домашними приборами, инструкции по их применению. В практической жизни возникают ситуации по отношению человека и животных и вообще отношение к животному миру. Большинство данных норм закреплены в соответствующих правовых актах: правило содержания собак, разрешение и запрет на охоту, санитарные требования и др. Данные нормы можно отнести условно к типу технико-правовых.

2.Социальные нормы – это объективно необходимое правило совместно-человеческого бытия, указатели границ должного и возможного. Социальные нормы регулируют не всякие, а наиболее типичные, массовые отношения. Случайные связи, поступки не могут отразиться в норме. Норма – стереотип. Социальные нормы многочисленны и разнообразны. В социологии они подразделяются на виды классы (например: элементарные и сложные, прогрессивные и регрессивные, функционирующие и не функционирующие и т.д. Юридическая наука не вдается в столь серьезную классификацию, а подразделяет указанные нормы исходя из таких критериев, как способ формирования сферы действий и др. С этой точки зрения выделяют:

1) правовые нормы

2) Моральные

3) политические

4) религиозные

5) семейные

6) правило обычаев и традиций.

Это наиболее общепринятая и распространенная классификация. Их объединяет то, что все эти нормы носят социальный, а не технический характер.

3.Мораль – это совокупность исторически сложившихся и развивающихся жизненных принципов, взглядов, оценок, убеждений и основанных на них форм поведения, определяющих отношение людей друг к другу, общества, государства и окружающей действительности. Соотношение между правом и моралью имеет определенную сложность и включает в себя 4 компонента:

1) единство

2) различия

3) взаимодействие

4) противоречия

Единство права и морали:

1. право и мораль разновидность социальных норм

2. право и мораль преследуют одни и те же цели и задачи, регулирование общественных отношений

3. право и мораль определяют границы должных и возможных поступков субъектов

4. У права и морали одни и тот же объект регулирования – общественные отношения

Различия права и морали:

1. право и мораль различаются по способам их установления и формирования. Правовые нормы создаются или санкционируются государством, им же отменяются, дополняются и изменяются. Мораль санкционируется на государством, а возникает спонтанно, в результате практической деятельности людей.

2. право и мораль различаются по методам их обеспечения. Если право создается государством, то оно им и обеспечивается, охраняется. Мораль опирается не на силу государственного принуждения, а на силу общественного мнения

3. право и мораль различаются по форме их выражения, фиксации. Если правовые нормы закреплены в актах государства, то моральные не имеют четких форм выражения, они возникают и существуют в сознании людей

4. право и мораль различаются по характеру и способам их взаимодействия, а также воздействия на сознание и поведение людей. Если право регулирует взаимоотношения с точки зрения прав и обязанностей, то мораль с точки зрения добра и зла, честного и бесчестного, совести, долга.

Взаимодействие права и морали:

Право и мораль поддерживают друг друга в формировании у граждан юридической и нравственной культуры, а также в упорядочении общественных отношений, требования их совпадают (частично). Мораль осуждает правонарушения и преступления. Всякое противоправное поведение обычно является противонравственным. Право предписывает соблюдать законы, того же добивается и мораль.

4.Соотношение права и иных социальных регуляторов

Соотношение права и обычаев:

Обычай – устойчивые и достаточно распространенные правила поведения, которые в результате многократного длительного повторения становятся привычкой, соблюдаемой добровольно. Соблюдение некоторых обычаев является для индивида не менее императивным требованием, чем соблюдение законодательства, именно здесь ощущается жесткое давление общественного мнения (уважение старших, присутствие на похоронах, новый год. Обычаи – самые ранние социальные нормы. В период становления первых цивилизаций, образования древних государств обычаи имели общегосударственное значение и даже становились в ранг закона (законы Хаммурапи, Ману). Нормативная система современного общества такого перехода обычаев в право уже не знает. Сегодня говорят о взаимодействии права и обычаев, которые рассматриваются преимущественно как определенное отношение юридических норм к обычаям. 3 основных варианта:

1. юридические нормы поддерживают обычаи, которые полезны с точки зрения общества и государства, создают условия для их реализации

2. юридические нормы могут служить вытеснению вредных обычаев

3. юридические нормы безразличны к действующим обычаям. Их большинство, они связаны с межличностными отношениями, бытовым поведением.

Соотношение права и религиозных норм:

В соответствии с законом РБ «о свободе совести и религиозных организаций» религия – это мировоззрение и мироощущение, а также соответствующее им поведение и специальные действия (культ), основанные на вере в сверхъестественное. Церковь отделена от государства, но не от общества, с которым она связана духовно, нравственной и культурной жизнью. Закон РБ «о свободе совести и религиозных организаций» определяет взаимоотношения между церковью и официальной властью. В нем переплетаются права и некоторые религиозные нормы. Церковь уважает законы, устанавливает государственный порядок, а государство гарантирует возможность свободной религиозной деятельности, которая не противоречит принципам морали и гуманизма. О тесной взаимосвязи права и религии говорит то, что многие христианские заповеди закреплены в законе и рассматриваются как преступления. В конституции РБ говорится, что РБ – светское государство. Идеология религиозных объединений не может устанавливаться в качестве обязательной.

Право и корпоративные нормы:

Под корпоративными нормами обычно понимаются правила поведения, созданные в организациях сообщения, распространяются на его членов и направлены на обеспечение организацией и функционированием данного сообщения. Наиболее распространенным примером корпоративных норм являются нормы общественных организаций: политических партий, клубов и др. По формальным признакам корпоративные нормы похожи на юридические, т.е. они закреплены в соответствующих документах, принятых по определенной структуре, они систематизированы. Однако корпоративные нормы имеют другую природу чем право, предметом их регулирования являются отношения, не урегулированные юридически. Следует отличать корпоративные нормы от юридических, содержащихся в локальных нормативных актах. Нормы, содержащиеся в локальных нормативных актах – юридические, поскольку порождают права и обязанности, обеспеченные государством. За нарушение корпоративных норм не предусмотрена юридическая ответственность. Они обеспечиваются силой общественного мнения.

5.Правовые презумпции и аксиомы не законодательные нормы, а специальные разновидности правил, выработанных в ходе длинного развития юридической теории и практики. Презумпция – предположение о существовании каких-либо фактов, событий и обстоятельств. Правовая презумпция определена в литературе как закрепленная норма права в предположениях о наличии или отсутствии юридических фактов.

Виды правовой презумпции:

1. невиновности

2. виновности

3. знания закона – незнание закона не освобождает от ответственности

4. справедливости закона

От презумпции следует отличать гипотезы и версии. Версия – предположение, касающееся фактов и обстоятельств конкретного дела. Гипотеза – предположение, выдвигаемое в процессе исследования какого-либо явления и требует теоретического обоснования и проверки практикой. Если презумпция объединяет в себе предшествующий опыт, постоянно находит жизненные подтверждения своей правильности, то гипотеза с самого начала базируется на строго научных предположениях. Которые не должны противоречить истинным знаниям в этой области.

Аксиомы:

1. никто не может судить самого себя

2. несправедливо судить за несовершенное преступление

3. закон обратной силы не имеет

Юридические фикции.

Фикция (с лат. Вымысел, выдумка) – в юриспруденции это особый прием, который заключается в том, что действие подводится под некую формулу, ей не соответствующую, чтобы затем из этой формулы сделать выводы. Это необходимо для некоторых практических нужд, поэтому фикция закреплена в праве.

10. Гражданское общество и правовое государство

1. возникновение и развитие учения о правовом государстве

2. принципы правового государства

3. понятие гражданского общества

4. структура гражданского общества

1.Предпосылками учения о правовом государстве можно считать идеи о незыблемости и верховенстве закона, о его божественном и справедливом содержании, а также о его необходимости подчинения закона праву. О значении прав и законов для нормального развития государства и ограничения произвола властей писал еще Платон: «я вижу гибель того государства, где закон не имеет силы и находится в чье-либо власти. Там же, где закон владыка над правителями, а они его рабы, я вижу спасение государства». Аналогичных взглядов придерживался Аристотель: «там, где отсутствует власть закона, там нет места форме государственного устройства». Дальнейшее развитие идей о праве и государстве, а также о обеспечении прав и свобод граждан получили в работах Шарля Монтескье: «если власть законодательная и исполнительная будут соединены в одном лице или учреждении, то свободы не будет. Не будет свободы и в том случае, если судебная власть не отделена от власти законодательной и исполнительной. Если она будет соединена с законодательной властью, то жизнь и свободы граждан окажутся во власти произвола, ибо судья будет законодателем. Если судебная власть соединена с исполнительной, то судья получит возможность быть угнетателем».

Философское обоснование учения о праве и государстве в его системном виде связано с именами канта и Гегеля. Кант определял государство, как объединение множества людей, подчиненных правовым законам. Для Гегеля государство то же самое, что и право, но только более развитое, включает в себя все абстрактные права и свободы личности, поэтому система права, т.е. государство в его динамическом подчинении, царство реализованной свободы.

Словосочетание правовое государство впервые встречается в работах карла велькера (1813). Но первый юридический анализ данного термина и введение его в научный оборот сделаны Робертом фон моленном (1832). Он рассматривал правовое государство как категорию непрерывно развивающегося учения и ставил его 5 по счету после патриархального, патримониального, теократического, деспотического государств. К н. 20 века в ряде развивающихся стран сложились такие типы правовых систем, принципы построения которых соответствовали идеям о правовом государстве. В конституции множества стран (США, Франция и др.) содержаться положения прямо или косвенно фиксирующие, что данное государство является правовым. В планетарном масштабе распространение и реализация этой функции и идеи способствовало ООН через свои организационные структуры и международные НПА.

2.Принципы – основополагающие идеи либо требования, определяющие в своей совокупности идеальную модель государства, которое могло бы называться правовым. Их формирование обусловлено объективными и субъективными факторами, т.е. уровнем развития культуры, нравственного потенциала общества, наличием стабильного механизма реализации правовых предписаний, степенного освоения человеческих прав как собственной свободы. С учетом исторических взглядов и позиций современных ученых можно выделить принципы правового государства:

1) приоритет прав –

• рассмотрение всех вопросов общественной и государственной жизни с позиции права

• соединение общечеловеческих и нравственных ценностей с легитимной публичной властью

• наличием в государстве необходимых для выражения и действия правовых форм и процедур, конституционных законов, системы материальных и процессуальных гарантий.

Принцип правовой защиты человека и гражданина. Данный принцип носит первичный и абсолютный характер. Он означает:

• равенство сторон и взаимная ответственность государства и граждан – нормальные правоотношения предполагают равенство и взаимную ответственность их сторон. Государство, как представитель народа, располагает большими правами, но не больше чем гражданин в гражданско-правовой сфере. У них равные права и соответствующие им обязанности

• особый тип правового регулирования и форм правовых отношений – поскольку правовое государство и граждане равные участники правоотношений, основной формой их взаимосвязи выступает договор: прием на работу, государственный займ, акт купли-продажи, найм жилого помещения.

• стабильный правовой статус граждан и система юридических гарантий его реализации – устойчивый и стабильный правовой статус (права и обязанности) и юридические механизмы его обеспечения позволяют человеку смело смотреть вперед, не бояться, что его права будут нарушены

2) единство права и закона.

В правовом государстве любой нормативный акт должен не только по форме, но и по содержанию быть правовым, это означает, что он должен отражать естественно-правовые начала, соответствующие международным нормам о правах человека, быть принятыми легитимными органами государственной власти.

3) правовое разграничение различных ветвей государственной власти

Законодательная власть избранная всенародно отражает суверенитет государства, исполнительная власть занимается исполнением законов и оперативно-хозяйственной деятельностью. Судебная власть выступает гарантом восстановления нарушенных прав и справедливого наказания. В правовом государстве все ветви власти независимы и не должны вмешиваться в деятельность друг друга.

3.Формирование гражданского общества всегда связано с проблемами совершенствования государства, повышения роли права и закона. Еще в древнем Риме подтверждением этого служила теория Эйдеса (идея государства). Следует рассмотреть высказывание Аристотеля, что государство – это достаточная совокупность граждан, которые контролируют друг друга, т.е. гражданское общество. Цицерон обосновывая правовое равенство людей писал: «закон – связующее звено гражданского общества, а право, установленное законом, одинаково для всех». Философскую характеристику гражданского общества можно найти и у Канта. Его главные идеи:

1) человек все должен создавать собственными силами, и должен отвечать за все свое содеянное

2) столкновение человеческих интересов и необходимость из защиты являются побудительными причинами самосовершенствования людей

3) гражданские свободы, законодательно обеспеченные правом – необходимое условие самосовершенствования, гарантия сохранения и возвышения человеческого достоинства.

Важную роль в формировании представлений о гражданском обществе сыграл Гегель. Он определял гражданское общество как сферу действия частного интереса. Сюда включал семью, соглашения, религию, право, мораль, образование, законы и правовые связи людей. Материалистическую характеристику гражданскому обществу дали Маркс и Энгельс. Они писали: «гражданское общество обнимает все материальное общение индивидов в рамках определенной ступени развития производственных сил». Современное понимание гражданского общества предполагает наличие ряда признаков:

1. гражданское общество – это сообщение свободных индивидов. В экономическом плане это означает, что каждый индивид является собственником. Он реально обладает теми средствами, которые ему необходимы для нормального существования

2. гражданское общество – открытое социальное образование. В нем свобода слова, включая свободу критики, гласность, доступ к информации, культурное сотрудничество с другими странами и т.д.

3. гражданское общество – сложная структурная система. Наличие многообразных форм и институтов (профсоюзы, партии) позволяют выразить самые разнообразные потребности и интересы людей

4. гражданское общество – саморазвивающаяся и самоуправляемая система, это означает, что индивиды объединяются в различные организации, устанавливают между собой различные отношения, реализуя порой противоречивые интересы. Этим они обеспечивают развитие общества без вмешания государства, как властные силы

5. гражданское общество – демократическое общество, где связующим фактором выступает признание, обеспечение, защита естественных и приобретенных прав человека

4.Структуру современного белорусского общества можно представить в виде 5 основных систем, которые отражают соответствие сферы ее жизнедеятельности – социальную, экономическую, политическую, духовно-культурную, информационную сферы.

Социальная система охватывает совокупность общностей людей и взаимоотношения между ними. В социальной системе следует обозначить блок отношений, связанных с продолжением человеческого рода, продлением его жизни, воспитанием детей. Второй блок охватывает отношения, отражающие сугубо социальную деятельность человека: отношений человека с человеком как непосредственно, так и в коллективе. Третий: с большой социальной группой (слоями, классами).

Экономическая система – представляет собой совокупность экономических отношений и институтов, в которые вступают люди в процессе реализации собственного производства, распределения и обмена совокупного общественного продукта.

Политическую систему составляют целостные саморегулируемые элементы и институты: государство, партии, движения, объединения и отношения между ними. Индивид выступает в качестве гражданина, депутата, члена партии, организации.

Духовно-культурная система образуется из отношений между людьми, их объединениями, государством и обществом по поводу духовно-культурных благ, и соответствующие учреждения (образовательные, культурные, религиозные), через которые реализуются эти отношения.

Информационная система складывается в результате общения людей друг с другом как непосредственно, так и через средства массовой информации.

11. Понятие, значение и объективная характеристика функций государства

1.Любое государство формирует свои функции. Функции государства – это основные направления его деятельности, выражающие его сущность и социальное назначение, цели и задачи государства по управлению обществом. Данное определение позволяет выделить следующие признаки:

1) функции государства – основное, главное направление его деятельности, без которого государство на данном этапе не может обойтись

2) функции предметно выражают самое глубокое и устойчивое в государстве, его сущность

3) выполняя свои функции, государство решает стоящие перед ним задачи по управлению обществом, а его деятельность приобретает практическую направленность

4) функции государства – понятие управленческое. Они конкретизируют цели государственного управления на каждом историческом этапе развития общества

5) реализация функций в преимущественно правовых формах и особыми методами

Функции государства необходимо отличать от функций его отдельного органа. В отличии от функций госоргана, функции государства выполняются всеми или многими органами. Все функции государственных органов подчинены функциям государства и не могут им противоречить, поэтому деятельность госорганов должна протекать в русле функций государства.

2.Классификация функций государства.

Все функции государства подразделяются на внутренние и внешние. Среди внутренних функций можно выделить блок охранительных функций, к которым относятся:

1. охрана существующих форм собственности, т.е. в демократическом обществе существует принцип равной правовой защиты всех форм собственности

2. охрана правопорядка, т.е. в государстве на первый план выдвигается охрана прав и свобод граждан, без чего невозможен подлинный правопорядок

3. функции охраны природы и окружающей среды

4. экономические функции – государство вмешивается в экономику, определяя темпы ее роста, установления пропорции между ее отдельными отраслями

5. социальные функции: их назначение – устранение либо смягчение социальной напряженности в стране, а также выравнивание социального положения людей, развитие здравоохранения, образования, науки и т.д. В последующее время многие передовые государства активно осуществляют функции развития научно-технического прогресса – это вызвано тем, что современные масштабы научных исследований и экспериментальных работ возрастают.

Внешние функции:

1. защита от нападений извне

2. введение захватнических войн

3. обеспечение дипломатических отношений

В настоящее время в связи с формированием мирового рынка активируется международная торговля, развивается коллективная безопасность, а также создаются миротворческие силы. Все это обусловило появление соответствующих внешних функций.

3.Социальная ценность права выражена в:

1) с помощью права обеспечивается всеобщий порядок в общественных отношениях

2) благодаря праву достигаются определенность и точность в самом регулировании общественных отношений

3) право обеспечивает возможность нормальных активных действий человека с помощью механизма юридической ответственности и др.

4) право в цивилизованном обществе обеспечивает оптимальное сочетание свободы и справедливости

5) на правовой основе формируются институты гражданского общества: рыночная экономика, демократическая избирательная система, СМИ и т.д.

Помимо социального право имеет и функциональное значение.

Функции:

1. регулятивно-статическая. Даная функция в наибольшей степени отражает природу права, т.е. гражданам и организациям предоставляются полномочия, в границах которых они действуют свободно, по своему усмотрению

2. регулятивно-динамическая. С ее помощью право определяет каким должно быть будущее поведение людей, с помощью обязывающих норм

3. охранительная функция. Она способствует выработке в праве как регуляторе общественных отношений ценных для личности общественных качеств. Охранительная функция реализуется путем применения специальных охранительных норм

4. оценочная. Она позволяет праву выступать в качестве критерия правомерности и неправомерности людей. Если человек действует правомерно, то государство и общество не должно предъявлять к нему претензий. Человек признается действующим ответственно. Эта позитивная ответственность исключает негативную юридическую ответственность.

12. Правовые отношения

1. понятие правоотношения

2. содержание правоотношения

3. субъекты права

4. объект правоотношений

5. юридические факты

6. виды правоотношений

1.Правоотношения – это возникающая общественная связь, участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности, обеспеченные государством. Правоотношения – это общественные отношения, урегулированные нормами права.

Правоотношениям присущ ряд признаков:

1. стороны правоотношений обладают субъективными правами и несут обязанности. Правоотношения представляют собой двухстороннюю связь – это означает, что в любом правоотношении участвуют 2 стороны: управомоченная и обязанная. Необходимо сделать оговорку относительно того, что чаще всего правоотношения имеют более общую структуру, когда каждая сторона является управомоченой и обязанной.

2. Правоотношения – это такие общественные отношения, в которых осуществляются субъективные права и исполнение обязанности обеспечены возложением государственного принуждения

3. Правоотношения выступают в виде конкретных общественных связей, причем степень конкретизации может быть различной. Минимально конкретизированные правоотношения, которые возникают непосредственно из закона. В подобных случаях субъекты имеют общие права и несут равные обязанности, независимо от каких-либо условий (пример: конституционные права и свободы). Средняя степень конкретизации наступает тогда, когда индивидуализирован субъект правоотношений (правоотношения собственности: определен собственник (субъект) и вещь (объект собственности)). И максимальная степень конкретизации наблюдается в тех случаях, когда точно известно какие действия должно совершить обязанное лицо в интересах управомоченого. Здесь индивидуализацию устанавливает объект, обе стороны и содержание правовой связи между ними.

2.Содержание правоотношения – это совокупность юридических прав и обязанностей. Субъективное право и соответствующая ему обязанность образуют определенного рода связь управомоченой и обязанной сторон. Субъективное право – это установленное государством и юридической нормой мера возможного поведения участника правоотношения. Юридически возможное поведение имеет три формы своего проявления:

1) возможность управомоченого лица вести себя активно, совершать любые действия, как предусмотренные юридическими нормами, так и не запрещенные законом

2) возможность требовать от обязанного лица совершения активных действий или воздержаться от действий

3) право обращения за защитой своего нарушенного права и правоохранительные органы.

Юридическая обязанность – это предписанная обязанному лицу и обеспеченная мерами государственного принуждения мера должного поведения.

Признаки юридической обязанности:

1. мера необходимого поведения

2. юридическая обязанность, установленная на основе юридических фактов и требований правовых норм

3. обязанность, установленная в интересах управомоченой стороны

4. у обязанного лица не выбора между исполнением и неисполнением обязанности

Юридическая обязанность имеет три основные формы:

1. воздержаться от определенных действий (пассивное поведение)

2. совершить конкретное действие (активное поведение)

3. претерпевания ограничения в правах личного, имущественного или организационного характера (мера юридической ответственности)

Субъективное право и юридическая обязанность неразрывно связаны, нет субъективных прав, не обеспеченных обязанностью и нет обязанности, которой не соответствовало бы право.

3.Субьекты права – это участники правоотношений, обладающие взаимными правами и обязанностями. Чаще всего таких сторон две (продавец и покупатель, следователь и свидетель и т.д.). различают и многосторонние правоотношения. Возможность того или иного субъекта быть участником правоотношений определяется его способностью быть субъектом права. Правосубъектность включает 3 элемента: правоспособность, дееспособность и деликтоспособность (способность нести ответственность за свои деяния). Объем правосубъектности различных субъектов права неодинаков. Для индивидуальных субъектов он зависит от возраста, гражданства. В РБ с 18 лет возникает активное избирательное право. С 14 лет возникает ответственность за более тяжкие преступления, с 16 лет – за все остальные.

Различают 3 вида правосубъектности:

1. общая

2. отраслевая

3. специальная

Общей обладают все субъекты. В частности все граждане могут потенциально стать носителями почти всех прав и обязанностей. Исключение составляют лишь те, которые обусловлены неизменными или необратимыми обстоятельствами (неизлечимая душевная болезнь).

Отраслевая не у всех (субъектом уголовно-правового отношения могут быть только физические лица, юридические лица не подлежат уголовной ответственности)

Субъектами специальной правосубъектности являются субъекты в рамках конкретной отрасли права. Правоспособность и дееспособность различаются только в гражданском праве, в других отраслях правоспособность и дееспособность неразрывны и образуют единую право-дееспособность.

Правосубъектность индивидуальных субъектов зависит от следующих обстоятельств:

1. возраст

2. гражданство

3. состояние душевного здоровья

4. пол и др.

4.Объект правоотношения – то, по поводу чего возникает и существует само правоотношение. Объекты правоотношения могут быть классифицированы следующим образом:

1) материальные блага – деньги, ценности, вещи и другое имущество

2) нематериальные блага – жизнь, честь, здоровье, неприкосновенность личности

3) культурные ценности и иные нематериальные результаты человеческого труда, произведения искусства, литературы, научные открытия.

4) документы – паспорта, дипломы, протоколы следственный действий и т.д.

5) действия либо поведение людей – такие объекты бывают в процессе и гражданских правоотношениях (явка лица по вызову соответствующего органа, дача показаний свидетеля, перевозка пассажира).

Объект правоотношения – то, по поводу чего существуют правоотношения и на что направлены субъективные права и юридические обязанности сторон.

5.Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с наступлением которых нормы права связывают возникновение, изменение и прекращение правоотношений.

Классификация юридических фактов:

1. по последствиям делятся на

• правообразующие – возникают правоотношения (гражданско-правовые сделки, заключение брака, совершение преступных действий)

• правоизменяющие – изменение правоотношения (перевод на другую работу в рамках одной организации)

• правопрекращающие – прекращение правоотношения (смерть, увольнение)

2. по волевому признаку на события и деяния (действие или бездействие).

Событие – такие юридические факты, наступление которых на зависит от воли субъектов правоотношения (пожар от удара молнии, смерть).

Деяние (действие) – такие юридические факты, которые характеризуется активным выявлением их воли. Они могут быть правомерными и неправомерными.

Бездействие – пассивное поведение людей, не имеющее внешнего выражения. Может быть правомерным и неправомерным.

6.Правоотношения классифицируются по различным основаниям:

По отраслевому признаку они подразделяются на конституционные, гражданско-правовые, уголовно-правовые и т.д.

По характеру содержащихся правоотношений они подразделяются на общерегулятивные, охранительные.

Общерегулятивные возникают на основе юридических норм, гипотезы которых не содержат указаний на юридические факты. Такие нормы порождают у всех адресатов одинаковые права. Регулятивные правоотношения вызываются к жизни нормами права и юридическими фактами.

Охранительные правоотношения появляются на основе охранительных норм и правонарушений.

В зависимости от степени конкретизации правоотношения могут быть относительными и абсолютными. В относительных определены обе стороны. В абсолютных правоотношениях названа лишь уполномоченная сторона, а обязанная – это каждый и всякий, чья обязанность в том, чтобы воздержаться от нарушения права: правоавторство, правоотношения собственности.

13. Толкование норм права

1. понятие толкования норм права

2. виды толкования норм права по субъектам

3. способы толкования норм права

4. толкование права по объему

5. акты толкования права. Понятие и виды

1.Толкование нормы права – это сложный волевой процесс, направленный на установление нового смысла, который заложен законодателем в словесной формулировке.

1 часть – уяснение смысла правовой нормы

2 часть – разъяснение правовой нормы

Уяснение правовой нормы – внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. В ходе уяснения, лицо, толкующее право, использует различные приемы толкования, которые обеспечивают процесс познания. Толкование: грамматическое, логическое, историко-политическое, систематическое и иные. Уяснение предшествует разъяснению.

Разъяснение. При разъяснении результат толкования объективируется, т.е. находят свое выражение в определенной форме (официальный акт, совет, рекомендация). ТАКИМ ОБРАЗОМ разъяснение – это объяснение, изложение смысла правовой нормы, выраженное в НПА.

Необходимость толкования обусловлена несколькими причинами:

1. нормы права выражаются посредством слов, предложений и формулировок, и для того, чтобы понять их значение, логическую связь, необходимо целенаправленная мыслительная деятельность человека

2. в нормативных актах воля государства выражена в специфических приемах (правилах юридической техники)

3. нормы права способны регулировать общественные отношения лишь во взаимосвязи друг с другом.

2.В зависимости от юридических последствий различают официальное и неофициальное толкование норм права. Официальное толкование норм права дается уполномоченными субъектами госорганов и др., закреплено в официальных актах и имеет обязательное значение и является юридически значимым и имеет юридические последствия. Официальное толкование норм права имеет 2 вида:

1) нормативное

2) казуальное

Нормативное толкование состоит в том, что оно имеет общий характер и является общеобязательным. Нормативное толкование также подразделяется на 2 вида: авторское и легальное. Аутентичное (авторское) толкование означает, что разъяснение смысла правовой нормы исходит от принявшего ее органа. Легальное толкование носит подзаконный характер и осуществляется теми субъектами, которым это поручено.

Казуальное толкование имеет официальный характер, но сводиться лишь к толкованию правовой нормы с учетом ее применения к конкретному случаю. Оно дается коллегиальным органом по поводу рассмотрения конкретного дела и является обязательным лишь для него.

Неофициальное толкование – разъяснение норм права, которое дается не уполномоченными на то субъектами, акты не порождают юридических последствий. Подразделяются на обыденное, профессиональное и доктринальное. Обыденное может осуществляться любым. Профессиональное – от субъектов, которые разбираются в правовых вопросах, хотя такое толкование и не является обязательным. Доктринальное дается специалистами научно-исследовательских учреждений, отдельными учеными в статьях, монографиях, на конференциях и не имеет общеобязательного значения.

3.Способ толкования – это совокупность приемов и средств, позволяющих уяснить смысл и содержание нормы права.

Различают следующие способы толкования норм права:

1. грамматический – представляет собой уяснение смысла правовой нормы на основе анализа текста НПА. Такое толкование предполагает прежде всего выяснение значения отдельных слов как в общеупотребляемом, так и терминологическом смысле (рецидив, эпидемия и др.). Главное понять тот смысл слова, который вкладывал в него законодатель. Так же устанавливаются грамматические связи слов и структуры предложений. Немаловажную роль играют знаки препинания, союзы и сводные слова.

2. Логическое – исследуется связь отдельных положений закона с правилами логики. Анализу подвергаются не сами по себе слова и обозначаемые ими явления и соотношение их между собой. В данном случае применяются такие приемы как логическое преобразование, выведение вторичных норм, вывод из понятия (убийство, кража).

3. Систематическое – это уяснение содержания правовой нормы в их взаимной связи, а их местом и значением в данном нормативном акте, а также институте и отрасли права в целом. Правовые нормы в общественной системе правового регулирования связаны между собой многочисленными отношениями, поэтому, чтобы полностью уяснить ту или иную правовую норму, необходимо учитывать целый ряд норм, регулирующих смежные общественные отношения.

4. Специально-юридические. Данный вид основан на специальных профессиональных знаниях юридической науки и законодательной техники. Такое толкование предусмотрено исследованием технико-юридических средств и приемов выражения воли законодателя. Оно выражает содержание юридических терминов, конструкции. Чтобы правильно осуществлять правовую классификацию обстоятельств дела, дать им юридическую оценку, необходимо раскрыть своеобразие языка закона, уяснить смысл непосредственно-юридических понятий и категорий (тяжкие последствия, особо крупный размер)

5. Историко-политический. Данное толкование позволяет выявить смысл правовой нормы, обращаясь к истории ее принятия, а также целям и мотивам, обусловленным ее введение в систему правового регулирования. Историко-политическое толкование позволяет выявить такие правовые нормы, которые хотя формально не отменены, но уже фактически не существуют, не регулируют общественные отношения

4.В науке ОТП различают буквальное, расширительное и ограничительное толкование. Буквальное – наиболее типичный и часто встречаемый вид толкования. При данном виде толкования словесное выражение нормы права и ее действительный смысл идентичны. При расширительном толковании действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение (законодатель часто использует термин закон (все судьи независимы и подчиняются только закону), истинный смысл слова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в виду все НПА, а не только акты высших органов власти). Ограничительное толкование применимо в тех случаях, когда действительный смысл правовой нормы уже чем ее словесное выражение (в кодекса "о браке и семье» записано, что все совершеннолетние дети обязаны содержать своих нетрудоспособных родителей, однако не все дети обязаны это делать. От этой обязанности освобождаются нетрудоспособные, а также дети, которых родители не воспитывали и не содержали). Расширительное и ограничительное толкование следует отличать от аналогии. Аналогия предполагает пробел в праве, а также отсутствие общественных отношений, а также происходит распространение на новый круг общественных отношений. Такие факты охватываются, хотя в тексте это выражено не точно.

5.Акт толкования – это один из видов правовых актов. Вопрос о юридической природе актов толкования тесно связан с проблемами сущности толкования, т.е. является ли толкование правотворческой деятельностью или это уяснение или разъяснение смысла правовой нормы, уже существующей. В литературе на этот счет высказываются разные мнения. Одни авторы склоны считать, что акты толкования права являются одной из форм (источников права), другие ученые утверждают, что таким актов не устанавливаются, не изменяются, не прекращаются правовые нормы. На наш взгляд вторая точка зрения вернее, поскольку многие акты хотя и являются нормативными, однако исходят от субъектов, которые не предоставлено право нормотворчества. Акты толкования права имеют свои особенности: они не содержат общеобязательных правил поведения, не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормативными актами, в которых содержаться толкуемые юридические нормы. Акты толкования права можно рассматривать как действия, или юридические документы. Как юридический документ акт толкования права содержит обязательные реквизиты и направлен на установление действующего смысла и содержания правовой нормы. Акты толкования права классифицируются по различным основаниям:

1) по внешней форме:

• Устные

• Письменные

2) по юридической значимости

• Нормативного толкования

• Казуального толкования

3) от того, кто создал акт толкования

• Аутентичные

• Легальные

4. в зависимости от отраслей права

   • уголовно-правовое

   • административно-правовое

   • гражданско-правовое

   • и др.

14. Система права

1. понятие правовой системы

2. основные правовые системы мира

3. система права РБ

4. соотношение системы права и системы законодательства

1.Понятие правовой системы относится к разряду предельно-широких понятий (правовая действительность, надстройка). В этом плане правовую систему надо отличать от исполнительного права. Понятие системы права предназначено для того, чтобы раскрыть внутреннюю структуру права, охарактеризовать его состав. Система права состоит из правовых норм, правовых институтов, подотраслей и отраслей права.

Элементами правовой системы является все то, что необходимо для механизма правового регулирования. Правовая система представляет собой совокупность взаимосвязанных правовых средств, необходимых и достаточных для правового регулирования (нормы права, правоотношения, юридические факты, законность, правосознание, правовая культура), а также меры государственного принуждения.

В настоящее время в мире насчитывается около 200 правовых систем, национальных правовых систем каждого государства объединены в правовые семьи. В рамках той или иной правовой семьи возможно выделение групп правовой системы. Так внутри Романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права (Франция, Италия) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Скандинавия). Внутри англо-саксонской правовой семьи различают английскую правовую систему, систему США и правовые системы бывших английских колоний.

2.Романо-германская правовая семья имеет длительную историю своего развития. Она сформировалась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые развили и выработали начиная с 12в. на базе кодификации Юстиниана общую для всех… В странах Романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. В Романо-германской семье различают 3 разновидности обычного закона:

1) кодексы

2) специальные законы

3) сводные тексты норм

В большинстве стан действует гражданские, гражданско-процессуальные, уголовные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Система текущего законодательства также разнообразна. Закон регулирует отдельные наиболее важные объективные события. Среди источников Романо-германского права значительная роль подзаконных нормативных актов (регламенты, декреты и т.д.). Активнодействующим источником права также является доктрина. Она влияет как на законодательную, так и ан правоприменительную практику. Своеобразно положение обычаев в Романо-германской правовой семье. Он может действовать не только к дополнению закона, но и помимо закона. Однако при всем этом в большинстве случаев обычай потерял роль регулятора объективных отношений. Весьма противоречива доктрина по вопросам судебной практики. Официальное судебный прецедент не является источником права, но анализ реальной действительности позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебного прецедента к числу вспомогательных источников права (часто публикуются сборники судебных решений, справочники).

Англо-саксонская правовая семья.

Становление и развитие англо-саксонского права связано с множеством исторических, географических и иных факторов. Общая для всей Англии правовая система возникает после ее захвата Вильгельмом 1. В этот период начинается формирование центральной системы. Появляются королевские разъездные суды, которые разрешали дела от имени короля. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Так стала появляться единая система прецедентов, общая для всей Англии. В решении судебных споров принимали участие присяжные, т.е. свободные граждане, которые чаще всего не знали прецедентов, а знали свои обычаи и традиции. Воздействие обычных норм существенно сказывалось на выносимых решениях. В 11-14 вв. система общего прав достигла расцвета, но с увеличение числа прецедентов, появилась тенденция к консерватизму. Все это подготовило почву для качественно нового развития англо-саксонской правовой семьи, связанного с «правосправедливостью». С развитием рыночных отношений стал складываться особый порядок апелляции монарху, чтобы рассмотреть дело по совести, а не по предметам. ТАКИМ ОБРАЗОМ в Англии сложились 2 системы права:

1. прецедентное

2. право справедливости

В современный период возросла роль законов среди иных источников права.

В англо-саксонском праве существует 2 вида норм:

1) законодательные – санкционированные государством

2) прецедентные

Источники англо-саксонского права:

Наиболее важным является судебный прецедент. Прецедент в Англии создается только высшими судебными инстанциями (палата лордов и суд короля). Нижестоящие суды прецедентов не создают. Другим источником является закон или статут. Он появился позже прецедента, но постепенно приобрел весьма важное значение. По сфере действия делиться на:

1. публичное – распространенное на неопределенных субъектов

2. частное – распространенное на отдельных лиц

Древним источником является обычай. Особое место среди источников занимает доктрина, т.е. некоторые литературные источники используются для разрешения конкретных дел.

Мусульманская правовая семья. Ее происхождение.

Мусульманское право возникло как часть шариата (система предписаний верующего в аллаха), который представляет собой важнейший компонент исламской религии. История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда, который жил в 570-632гг. Мухаммед от имени аллаха адресовал некоторые основные правила поведения верующим мусульманам. Эти нормы в основном формировались в публичных проповедях. Другая часть юридически значимых норм сложилась в результате жизнедеятельности и поведения Мухаммеда. В 8-10 вв. существенное влияние на развитие мусульманского права оказали исламские правоведы и судьи. Их роль в формировании велика и некоторые ученые определяли мусульманское право как право юристов. В настоящее время происходит активное заимствование европейского права, в частности Романо-германского, которое в настоящее время, например, в Турции полностью вытеснило мусульманские правовые нормы.

Источники мусульманского права:

1. Коран. Внешне это книга стихов, которая содержит 114 глав и более 4 тыс. коротких стихотворных фрагментов, не связанных между собой единым смыслом. Следует отметить, что лишь их незначительная часть затрагивает вопросы правового регулирования, а большинство стихов посвящены вопросам религии и исламской нравственности

2. Сунна – это сборник преданий о жизни Мухаммеда, о его поведении, поступках, образе жизни и действиях. Как и Коран сунна содержат мало юридических норм, в ней доминируют нравственно-религиозные положения. Среди юридических норм представлены прежде всего конкретные казусы – случаи из жизни Мухаммеда.

3. Иджна – это общие решения авторитетных исламских правоведов. Мухаммед считал, что мусульманская община не может ошибаться. От имени общины выступают наиболее авторитетные юристы, теологи, которые выносят единоличное решение

4. Кийяс – обычное решение по аналогии. В исламских странах решения по аналогии приобретают особый смысл и значение, поскольку объектом анализа выступает не воля законодателя, а религиозная идея, которая имеет абсолютный характер. Кийяс не является продолжением первоначальной нормы или казуса, поэтому образует отдельный источник. К числу вторичных источников можно отнести закон или НПА, доктрину и обычай.

Структура мусульманского права.

Мусульманское право не подразделяется на публичное и частное, как в Романо-германской правовой семье, или на общее и право справедливости, как в англо-саксонской правовой семье. У них существует отраслевой принцип деления, который обладает некоторыми особенностями. Существенные отрасли:

1. право личного статуса, которое регулирует семейные, наследственные и некоторые другие отношения.

2. Деликатное право устанавливает меры уголовной ответственности

3. Муамалат закрепляет гражданско-правовые отношения и отрасль властных норм, т.е. нормы государственного и административного права.

Все поступки в мусульманском праве подразделяются на несколько категорий:

1. обязательное

2. рекомендуемое

3. разрешенное

4. порицаемое

5. запрещенное

3.Под системой права понимается определенная внутренняя его структура (строение, организация, которая складывается объективно, как отражение реально существующих общественных отношений). Система права характеризуется такими чертами как единство, взаимодействие, способность к делению, согласованность и материальная обусловленность. Структурными элементами системы права являются:

1) правовая норма

2) правовой институт – это сравнительно небольшая устойчивая группа правовых норм, которые регулируют определенную разновидность общественных отношений. Правовые институты обладают относительной автономией, поскольку касаются самостоятельных вопросов. Примеры:

• в уголовном праве – институт необходимой обороны, институт крайней необходимости

• в гражданском праве – институт дарения, сделки, купли-продажи

• в конституционном праве – институт гражданства

• в административном праве – институт должностного лица

• в семейном праве – институт брака

3) подотрасль права – это определенная совокупность правовых норм, состоящих из правовых институтов, которые регулируют определенную группу общественных отношений. Пример:

• в гражданском праве – авторское, наследственное право

• в конституционном праве – избирательное право

• в трудовом – пенсионное обеспечение

4. отрасль права – это совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область общественных отношений

Критериями деления права на отрасли и институты выступают предмет и метод правового регулирования. Предмет правового регулирования – конкретные общественные отношения, нуждающиеся в правовом регулировании. Круг их весьма широк.

Метод правового регулирования – совокупность приемов юридического воздействия на людей. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос «что регулирует право?», то метод правового регулирования – «как регулируется право?».

4.Система права и система законодательства – это две взаимосвязанные категории, представляющие 2 аспекта одной и той же сущности права. они соотносятся между собой как форма и содержание. Система права как его содержание – это внутренняя структура права, которая соответствует характеру регулируемых отношений. Система законодательства – это внешняя форма права, которая выражает строение его источников, т.е. система НПА. Право не существует вне законодательства. Вместе с тем система права и система законодательства не тождественны, между ними имеются существенные различия:

1) первичный элемент системы права – правовая норма, а системы законодательства – НПА

2) система законодательства по объему материала шире системы права, поскольку включает в себя положения, которые не могут быть отнесены к праву (различные программные положения, указания на цели и мотивы издания актов и т.д.)

3) в основе деления права на отрасли лежит предмет и метод правового регулирования, поэтому отрасли права обладают большей однородностью. Отрасли законодательства выделяют только по предмету регулирования и не имеют единого метода.

4) система права только горизонтальное строение, а система законодательства – как горизонтальное, так и вертикальное.

15. Реализация и применение права

1. понятие реализации права

2. понятие применения права

3. стадии применения права

4. акты применения права

5. пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии

1.Реализация права – это осуществление юридически значимых и гарантированных государством возможностей проведения их в жизнь в деятельности людей и организаций. Слово «реализация» происходит от латинского «реалис» - вещественный. Реализация – это сложный процесс, протекающий во времени. В данном процессе участвуют не только стороны-носители субъективного права, но и государство, в лице различных органов. Реализация права включает в себя:

1) юридический механизм реализации права

2) формы непосредственно реализации, когда фактически жизненные отношения обретают юридическую форму.

Юридический механизм реализации права весьма разнообразны. Их содержание определяется особенностями той или иной правовой семьи. В романо-германской правовой семье процесс реализации права включает в себя несколько этапов:

1. возведение естественного права в закон, позитивное право и придание ему нормативной формы. Возведение прав человека в закон означает их конституционное закрепление, а также их закрепление в текущем законодательстве

2. включает различные механизмы реализации права, они весьма разнообразны и включают в себя конкретизацию закона подзаконных НПА, разъяснение закона в актах официального толкования, включая деятельность государства по подготовке и принятию НПА

3. реализация права. Именно здесь право превращается в действие. Это превращение происходит по воле обладателя права. Именно от субъекта права зависит: будет ли право реализовано и в каких пределах.

В англо-саксонской правовой семье процесс реализации права происходит иначе. Возведение правовых притязаний и естественного права в закон осуществляется судом. Суд, рассматривая конкретное дело, тщательно анализирует обстоятельства спора и разрешает конфликт. В качестве нормативных оснований при разрешении дела выступает прецедент. Механизм реализации правовых притязаний в англо-саксонской правовой семье более прост, поскольку не требует предварительного законодательного закрепления. Непосредственно реализация права осуществляется в 3 формах:

1) соблюдение запретов. Здесь реализуются запретительные и охранительные нормы (ни одно лицо не может быть представлено к назначению на должность судьи без согласия соответствующей квалифицирующей коллегии судей, либо нормы УК и КоАП).

2) исполнение обязанностей – это реализация обязывающих норм. В данном случае требуется активное поведение

3) использование субъективных прав – в такой форме реализуются управомачивающие нормы.

2.Реализация права обычно проходит без участия государства и его органов. Граждане добровольно, по взаимному согласию вступают в правоотношения, в рамках которых реализуют свои права, исполняют обязанности и соблюдают запреты. Вместе с тем в некоторых ситуациях возникает необходимость государственного вмешательства, без чего реализация права оказывается невозможной.

1) в механизме реализации отдельные нормы заранее устанавливают участие государства

2) Право применяется в случаях возникновения спора о праве, если стороны не могут придти к согласию о взаимных правах и обязанностях, они обращаются для разрешения конфликта в компетентные госорганы.

3) применение права необходимо для определения меры юридической ответственности, а также для применения мер воспитательного или медицинского характера

Применение права – это властная деятельность конкретных органов и лиц по подготовке и принятию индивидуальных решений по юридическому делу на основании юридических фактов и конкретных правовых норм. Применение права обладает рядом признаков:

1. осуществляется органом или должностными лицами, наделенными функциями госвласти

2. применение права имеет индивидуальный характер

3. применение права реализуется в специально предусмотренных процессуальных формах

4. применение права завершается вынесением индивидуальных юридических решений

3.Применение норм права – это сложный процесс, который включает в себя несколько стадий:

1) установление фактических обстоятельств дела юридического дела. Круг фактических обстоятельств, с установлением которых начинаются юридические дела … это лицо совершившего преступление, место, способ совершения, наступившее вредное последствие, характер вины и др.

При возникновении гражданско-правового спора – это обстоятельство заключения сделки, ее содержание, действие совершаемые для его исполнения, взаимное воздействие сторон и т.д. Фактические обстоятельства, как правило, относятся к прошлому и поэтому правоприменитель не может наблюдать их непосредственно. Они подтверждаются доказательствами. К доказательствам, с помощью которых устанавливаются фактические обстоятельства предъявляются процессуальные требования относимости, допустимости и полноты.

• Требование относимости означает принятие и анализ тех доказательств, которые имеют значение для дела, т.е. способствующие установлению только тех обстоятельств, с которыми связывают с юридическими фактами (с ГПК суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу)

• Требование допустимости выражается в том, что должны использоваться лишь определенные процессуальные направленности (не могут служить доказательством фактические данные, если он не может указать источник своей осведомленности)

• Требование полноты. Фиксирует необходимость всех доказательств, имеющих значение для дела. И неполное уяснение является основанием к отмене или изменении решения суда.

2) выбор и анализ правовой нормы, подлежащей правовому применению. Суть состоит в том, чтобы найти, выбрать ту норму, которая по замыслу законодателя должна регулировать данную ситуацию. Этот поиск происходит путем сравнения фактических обстоятельств реальной жизни и юридических фактов, предусмотренных гипотезой нормы и установлением тождества между ними.

3) вынесение решения по юридическому делу и его документальному оформлению. Вынесение решения по делу рассматривается в двух аспектах:

• Умственная деятельность, которая заключается в оценке собранных доказательств и установлению на их основе картины происшедшего, для определения сторон юридических последствий

• Решение по делу – это процесс доказательства, в котором закреплен результат умственной деятельности по разрешению юридического дела и фиксирует определенные последствия для сторон.

4.Акт применения права – это акт компетентного органа или должностного лица, издавших на основании юридических фактов и норм права определенные правовые обязанности и меру юридической ответственности конкретных лиц.

Акты применения права имеют свои обязанности:

1. они издаются компетентными органами государства или должностными лицами

2. правоприменительные акты строго индивидуальны, т.е. они адресованы поименно определенным лицам. Этим они отличаются от нормативных актов, обладающих общим характером

3. акты примечания права, направленные на реализацию требований юридических норм, поскольку конкретизируются общие предписание норм права, правоприменительно к определенным ситуациям и лицам

4. реализация правоприменительных актов обеспечено государственным принуждением

Акты применения права могут быть классифицированы:

1. по субъектам принятия

   • акты органов госвласти

   • акты ОГУ, судебных органов, органов местного самоуправления

2. по способу принятия: принятые коллегиально и единолично

3. по характеру правового воздействия: регулятивные и охранительные

4. по значению в правоприменительном процессе: основные и вспомогательные

5. по форме: имеющие вид письменного документа, а в наиболее простых случаях устные.

Акты применения права должны отвечать требованиям обоснованности, законности и целесообразности.

• Требование обоснованности относится к фактической стороне юридического дела, к логическим выводам доказательства, подтверждения или опровержения требований о фактах. Именно это требование нарушается чаще всего

• Требование законности – охватывает юридические аспекты дела и включает 4 аспекта:

1. соблюдение компетентным органом или должностным лицом, рассматривающим дело, требований подведомственности и подсудности

2. строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбор доказательств и процедуру рассмотрения

3. правильную юридическую квалификацию

4. вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями, диспозиции и санкции правовых норм

   • требование целесообразности вторично по отношениям законности.

Предписание диспозиции или санкции, как правило, допускает свободу в выборе решения, но эта свобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по разному, в зависимости от особенностей дела.

Правоприменительные акты состоят из 4 частей:

1. вводная – содержит наименование акта, место и дату принятия, наименование органа или должностного лица по делу

2. относительная. В ней содержаться факты, являющиеся предметом рассмотрения: фиксируются когда, кем, какими способами совершено действие

3. мотивировочная – включает анализ, доказательность, поддержание наличия или отсутствия законности. Их юридическая квалификация, указание ни официальное разъяснение, законные и процессуальные нормы, руководствуется правоприменитель

4. регулятивная. В ней формируются решения по делу, т.е. о правах и обязанностях сторон, об избранной мере юридической ответственности, об установлении юридического факта и т.д.

5.Пробелы в законодательстве. Применение права по аналогии.

В правоприменительной практике часто возникают ситуации, когда спорное правоотношение имеет правовой характер, но не предусмотрено конкретной правовой нормой. Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве. Пробел в законодательстве – это отсутствие конкретной правовой нормы, необходимой для регулирования общественных отношений. Круг общественных отношений, составляющих сферу правового регулирования установлен законодателем 2 способами:

1) каждая юридическая норма регулирует отдельный вид общественных отношений, признаки которого описываются в гипотезе

2) Круг отношений, которые признаются правовыми законодательно закреплены по отраслям права посредством специализированных норм. Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферу правового регулирования.

В ГК РБ есть статья «отношения, регулируемые гражданским законодательством». Вместе с тем для правоприменения недостаточно определить правовой характер рассмотренного случая. Ему необходимо знать, каковы его правовые последствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, в диспозиции которых в общем виде сформулированы права и обязанности сторон. Если таких норм нет – это пробел в законодательстве. Пробелы в законодательстве существует вследствие 2 причин:

1) появления новых общественных отношений, которые на момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем

2) из-за упущения при разработке закона.

В таких случаях обычно используют специальные приемы: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона – применение к неурегулированным к конкретной норме отношения, нормы закона, регламент, сходные отношения. Необходимость применения данного приема заключается в том, что любое решение по юридическому делу должно иметь правовые основания, поэтому если нет нормы, прямо предусматривающей спорный случай, надо отыскать ту норму, которая регулирует сходное со спорным отношение (в ГК записано «в случае отсутствия закона, регулирующего спорные отношения, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения»). В настоящее время в судебной практике при рассмотрении дел часто используется аналогия закона, появилось множество частных фирм, оказывающих правовую помощь гражданам и юридическим лицам, но возможность расходов за эти услуги процессуальным законом не предусмотрено, поэтому истец, понесший расходы на юридическую помощь хотя и выиграл дело, но не мог взыскать такие расходы с ответчика. В ГПК предусмотрена возможность взыскания расходов по оплате юридической помощи.

Аналогия права – это применение неурегулированных в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей спорные отношения, общих начал и смысла законодателя. Общее начало и смысл законодательства – принципы права. применение аналогии права обосновано при наличии двух условий:

1. при обнаружении пробелов в законодательстве

2. при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения, сто не дает возможность использовать аналогию закона.

16. Право и личность

1. правовой статус личности: понятие, структура и виды

2. основные права личности

3. юридические обязанности личности

4. гарантии прав личности. Гарантия и квалификация

1.В самом кратком виде правовой статус определяется как юридически закрепленное положение личности в обществе. В основе правового статуса лежит фактический социальный статус, т.е. реальное положение человека в данной системе общественных отношений. Слово «статус» в переводе с латинского означает состояние, положение. В данном случае речь идет о статусе личности человека и гражданина. Этимологически данные термины совпадают, тем не менее в литературе были высказаны предложения о разграничении понятия правовой статус и правовое положение индивида. Предлагается также рассмотреть правовой статус в узком и широком значении. Правовой статус – это комплексная категория, которая отражает взаимоотношения человека и общества, гражданина и государства, индивида и коллектива.

Виды правового статуса:

1. общий или конституционный статус гражданина

2. специальный или родовой статус определенной категории граждан

3. статус физических и юридических лиц

4. статус иностранцев и лиц без гражданства

5. статус белорусских граждан за рубежом

6. отраслевые статусы

Общий правовой статус – статус лица, как гражданина государства и члена общества. он определяется прежде всего конституцией и зависит от различных обстоятельств (семейное положение, должность, выполнение функций). Общий правовой статус является единым и одинаковым для всех.

Специальный (родовой) статус – отражает особенности положения определенной категории граждан (пенсионеры, студенты, участники войны и т.д.). Указанные слои либо группы населения базируясь на общем конституционном статусе граждан могут иметь свою специфику, а также дополнительные права, обязанности и льготы, предусмотренные законодательством.

Индивидуальный статус – фиксирует конкретику отдельного лица и представляет собой совокупность персонифицированных прав и обязанностей (статус судьи конституционного суда).

Правоспособность и правовой статус это разные явления и категории, они соотносятся как часть и целое. Правовой статус базируется на правоспособности, но к ней не сводиться. Правовой статус шире, сложнее и выступает обобщенным и собираемым понятием.

2.Права и свободы человека в соответствии с общепризнанной классификацией подразделяются на социально-экономические, политические, гражданские, культурные, личные. Такое деление проводится как в мировой юридической практике, так и в национальной правовой системе, в том числе и белоруской. В историческом контексте современных исследователей выделяют 3 поколения прав человека:

1) политические, гражданские и личные права, провозглашенные в свое время буржуазными революциями и закрепленные в декларации (США)

2) социально-экономические права – они возникли под влиянием социалистических идей, движений и системы ( право на труд, на социальное обеспечение, на медицинскую помощь и др.). Данные права дополнили прежние и получили отражение в соответствующих документах ООН.

3) коллективные права. Данные права были выдвинуты в основном развивающимися странами в ходе национально-освободительного движения (право на мир, на независимость, на территориальную целостность, суверенитет, на достойную жизнь и т.д.).

Выделение 3-х поколений прав человека в значительной мере условно. В юридической литературе подвергнута критике концепция иерархии права в зависимости от степени их значимости. Основные права и свободы гражданина и человека содержаться в нескольких пактах. Что касается различий между правами человека и правами гражданина, то они имеют под собой определенные основания. Права человека могут существовать независимо от их государственного признания и законодательного закрепления, это естественные неотчуждаемые права, принадлежащие каждому от рождения. Права граждан находятся под защитой того государства, которому принадлежит данное лицо. ТАКИМ ОБРАЗОМ права человека не всегда выступают как юридические категории, а только как моральные и социальные. Основные права и свободы даны человеку от природы и носят естественный неотчуждаемый характер, выступают в качестве высшей социальной ценности. В юридической науке все права граждан на профессиональном языке называются субъективными, т.е. индивидуальными.

В настоящее время высказываются отдельные предложения о необходимости пересмотра сущности и определения субъективных прав, как меры возможного поведения, в частности в контексте принципа: не запрещенное законом – дозволено. Данные авторы считают, что необязательно перечислять различные возможности, если теперь можно все, что не попадает под запрет.

Современные политические, социальные, экономические и юридические новации вполне укладываются в традиционное учение о субъективном праве, поскольку главное в этом учении – возможность иметь конкретный минимум благ и возможность определенного поведения соответствующих субъектов.

3.Необходимым компонентом взаимодействия государства, права и личности выступают юридические обязанности, без которых невозможно ни сбалансированная правовая система, ни эффективное правовое регулирование, ни четкий правопорядок. Юридическая обязанность – это установленная законом мера должного общеполезного поведения. Обязанность тесно связана с субъективным правом. Известно, что любая правовая система носит представительно-обязывающий характер и предусматривает как возможное, так и должное поведение. Обязанность – это способ обеспечения прав, условия их реальности и эффективности. Функциональное назначение юридической обязанности - корреспонденция субъективных прав и направлять деятельность индивидуумов в нужное русло. Обязанности – это обратная сторона права. Принцип сочетания прав и обязанностей получил свое отражение во всеобщей декларации прав человека, провозгласил, что каждый человек имеет обязанность перед обществом, в котором только и возможно свободное и полное развитие его личности. В международном пакте «о гражданских и политических правах» также зафиксировано, что отдельный человек имеет обязанности в отношении других людей и того коллектива, к которому он принадлежит. Исходя из этих положений соответственно государства закрепляют в своем законодательстве более развернутый перечень обязанностей, применяющихся к конкретным условиям и национальным интересам. Достаточно распространено мнение, что слишком большой перечень обязанностей – признак тоталитарного государства. Отчасти это так. В то же время без обязанностей не может обойтись ни одно общество, и их объем зависит от причин: национальных традиций, развитости демократии, уровня политической и правовой культуры.

4.Гарантии представляют собой объемное социально-политическое и юридическое явление, которой характерно по меньшей мере 3 момента:

1) теоретический – позволяющий раскрыть предметные теоретические знания об объекте

2) идеологический – который используется политической властью для пропаганды демократических идей внутри страны

3) практические – признанные как иностранной юриспруденцией и предпосылками удовлетворения социальных благ

Гарантии – система социально-экономических, политических, юридических и организационных предпосылок, условий, средств и способов, которые создают равные возможности личности для осуществления своих прав, свобод и интересов. В юридической литературе уделяется внимание классификации гарантий. Все гарантии прав человека подразделяются на общие, юридические и организационные. Общие гарантии подразделяются материальные, политические и духовные.

Материальные гарантии – единство экономического пространства, свобода перемещения товаров, социальное партнерство между нанимателем и работником, производителем и потребителем и т.д.

Политические гарантии – система народовластия и возможности лично принять участие в управлении делами государства и общества

Духовные гарантии – система культурных ценностей, основанных на любви и уважении в отечеству, вере в добро и справедливость, запрет на монополизацию идеологии и т.д.

Юридические гарантии представляют собой систему юридических средств и способов охраны и защиты прав человека и гражданина. Среди юридических гарантий следует различать гарантии реализации и гарантии охраны. К реализации относятся:

1. пределы прав и свобод, их конкретизацию в законодательстве

2. юридические факты, с которыми связывается использование права. Сюда также относятся процессуальные формы осуществления контроля и надзора, средства предупреждения и профилактики правонарушений и т.д.

К организационным гарантиям – деятельность государства, его органов, должностных лиц, общественных организаций в сфере правотворчества, правоприменения и правовой охраны. Организационные гарантии можно подразделить на контрольные, процедурные и организационно-технические.

Контрольные гарантии – система организационных предпосылок и условий, основанных на принципах постоянства, последовательности и объективности.

Процедурные гарантии – порядок, способы и условия повышения эффективности социальных норм (в кодексе "о судоустройстве и статусе судей" установлены организационные и юридические гарантии независимости судей. Определение, вынесенное судом во время судебного разбирательства подлежат оглашению. Также устанавливаются процедуры прекращения полномочий судьи).

Организационно-технические гарантии представляют собой комплекс мер, связанных с применением науки и техники, в том числе учетных, контрольных и выполнение некоторых других функций (технические средства помогают депутатам при голосовании и подсчете голосов).

17. Правомерное поведение, правонарушение и юридическая ответственность

1. понятие правомерного поведения

2. понятие и признаки правонарушения

3. понятие юридической ответственности

4. цели, принципы и функции юридической ответственности

5. виды юридической ответственности

1.Правомерное поведение – это массовое по масштабам, полезное осознанное поведение людей и организаций, соответствующее правовым нормам и гарантированным государством. Правомерному поведению присущи следующие признаки:

1) оно соответствует требованиям правовых норм. Человек действует правомерно, если точно соблюдаются правовые предписания – это формально-юридический критерий поведения. Нередко правомерное поведение трактуется как поведение не нарушающее норм права. Однако такая трактовка неточно отражает содержание данного явления, поскольку поведение, не противоречащее правовым предписаниям может осуществляться вне сферы правового регулирования

2) правомерное поведение обычно социально полезно. Это действие адекватное образу жизни, полезные, а порой необходимые для нормального функционирования общества.

3) правомерному поведению присущи признаки, характеризующие его субъективную сторону (мотивы, цели, степень осознания возможности последствия поступка, внутреннее отношение к ним и т.д.).

Социальная значимость различных вариантов правомерного поведения различна. Различно и их юридическое закрепление. Некоторые виды правомерных действий необходимы для нормального развития общества. Это защита родины, исполнение трудовых обязанностей, соблюдение правил внутреннего трудового распорядка и т.д. Варианты такого поведения закреплены а императивных нормах в виде обязанностей. Другие варианты поведения, не будучи столь необходимыми, являются желательными для общества (участие в выборах, вступление в брак и т.д.). Указанное поведение закреплено не как обязательное, а как право. Возможно правомерное социально-допустимое поведение (развод, частая смена работы, забастовка и т.д.). Государство не заинтересовано в их распространенности, однако это действие правомерное и возможность их совершения обеспечена государством. Социально вредное, нежелательное для общества поведение закреплено в виде запретов

Классификация правомерных действий по субъективной стороне. В зависимости от степени ответственности отношения субъекта к своему поведению различают несколько видов правомерных действий:

1. социально активное поведение. Оно свидетельствует о высокой степени ответственности субъекта. При реализации правовых норм субъект действует чрезвычайно активно, стремясь осуществлять предписания как можно лучше, эффективнее, принести максимум пользы обществу (творческое отношение к труду, постоянное повышение его производительности, инициатива и дисциплина

2. законопослушное поведение – это ответственно правомерное поведение, которое характеризуется сознательным подчинением людей требованиям закона. Правомерное предписание субъекты используют добровольно, на основе надлежащего правосознания

3. конформистское – ему присуща низкая степень социальной активности, личность пассивно соблюдает правовые предписания, стремиться приспособиться к окружению, не выделяться, делать как все

4. маргинальное – хотя и является правомерным, но в силу низкой ответственности субъекта находится как бы на грани антиобщественного и неправомерного. Данное поведение не становится противоправным из-за страха перед наказанием. В данных случаях лицо лишь подчиняется закону, но не признает его и не уважает его.

2.Правонарушение – социальный и юридический антипод правомерного поведения. Их социальные и юридические признаки противоположны. Правонарушение – это общественно вредное, виновное деяние дееспособного субъекта, противоречащее требованию правовых норм

Признаки правонарушения:

1. правонарушение – это активное поведение, выраженное в действии либо бездействии. Не могут считаться правонарушением мысли, чувства, политические и религиозные воззрения не выраженные в деянии, национальность, родственные связи и т.д.

2. это всегда волевые действия, т.е. действия, зависящие от воли и сознания участников, осуществляемые ими добровольно. Нельзя назвать правонарушением поведение, не контролируемое сознанием, или поведение, совершенное в ситуации, лишающей человека выбора иного варианта поведения, кроме противоправного

3. то деяние, совершая которое индивид сознает, что действует противоправно

4. это всегда противоправное деяние, которое нарушает требования норм права. Это или нарушение запретов, или невыполнение обязанностей

5. оно всегда социально вредно. Всякое правонарушение наносит вред интересам личности, общества и государства.

Система признаков правонарушений в единстве его объективной и субъективной сторон, необходимые и достаточные для возложения юридической ответственности, определенной как состав правонарушения. Состав включает в себя 4 элемента: субъект, объект, объективную и субъективную стороны.

Субъект правонарушения – деликтоспособное физическое лицо или организация. В уголовном праве субъектом является только физическое лицо

Объект правонарушения – то, на что направлено, т.е. те ценности и блага, которым правонарушение наносит ущерб (собственность, жизнь, общественный порядок и т.д.)

Объективная сторона характеризует внешне выраженное деяние, его общественно опасные последствия, необходимая причинная связь между ними.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется наличием вины, т.е. психологическое отношение лица к содеянному. 2 формы вины: умысел и неосторожность. Умысел подразделяется на прямой и косвенный. Прямой умысел выражается в осознании правонарушителем общественно опасного характера своего деяния, в предвидении общественно опасных последствий и желания их наступления. Косвенный умысел заключается в осознании правонарушителем общественно опасного характера своего деяния, предвидение общественно опасных последствий и сознательного допущения их.

Неосторожность бывает 2 видов: легкомыслие и небрежность. Легкомыслие состоит в предвидении правонарушителем возможного наступления общественно опасных последствий своего деяния, соединенное с легкомысленным расчетом на их предотвращение.

Небрежность выражается в непредвидении правонарушителем возможности наступления общественно опасных последствий своего деяния, хотя по обстоятельствам дела он мог и должен был их предвидеть.

По характеру и степени социальной вредности все правонарушения делятся на преступления и проступки. Указанное деяние имеет не только научно-теоретическое, но и важное практическое значение.

Преступление – общественно опасное уголовно наказуемое деяние. Общественная опасность – явное опасное деяние для общества, дл наиболее существенных интересов государства и личности. Повышенная общественная опасность преступления предопределяется их формально-юридическую сторону. В качестве преступных деяние заключается исключительно законом. Никакие иные нормативные акты этого делать не могут. В УК преступления закреплены с исчерпывающей полнотой. Аналогия в уголовном праве недопустима.

К административным проступкам относятся деяния, наносящие ущерб отношениям в сфере государственного управления. Общественная вредность их состоит в том, что они мешают нормальному осуществлению исполнительной и распределительной деятельности государства и общественных органов, дестабилизируют ее и посягают на общественный порядок. За совершение подобных проступков законодательством установлена административная ответственность.

Гражданско-правовое правонарушение, в отличие от преступления и административного правонарушения, не имеют четко закрепленной в законодательстве дефиниции. Это противоправное деяние, наносящее вред урегулированным нормами гражданского права имущественным и личным (неимущественным) отношениям (неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств, причинение имущественного ущерба и т.д.). За их совершение - гражданско-правовая ответственность в различных формах.

Под дисциплинарным проступком понимается противоправное виновное неисполнение рабочим или служащим своих трудовых обязанностей, нарушающих правила внутреннего трудового распорядка. Данные правонарушения подрывают трудовую дисциплину и наносят вред нормальному функционированию организации.

3.Юридическая ответственность неразрывно связана с государством. Государство издает нормы права, определяя юридическую ответственность субъектов независимо от их воли и желаний. Юридическая ответственность носит государственно-принудительный характер. Государственное принуждение – это специфическое воздействие на поведение людей, основанное на его организованной силе. Характерная особенность принуждения заключается в том, что эта деятельность строго регламентирована законом, имеет свои правовые рамки. Субъектами данной деятельности выступают суд, милиция, прокуратура, администрация различных организаций, которые специально занимаются рассмотрением дел о правонарушениях. Юридическая ответственность всегда связана с определенными лишениями, т.е. она сопровождается применением к виновному отрицательных последствий, ущемлением ему личных, имущественных и иных интересов. Основная черта юридической ответственности – это штрафное (карательное) назначение, при этом кара не самоцель, а средство перевоспитания правонарушителя. Юридическая ответственность характеризуется следующими основными признаками:

1) она опирается на государственное принуждение, на особый аппарат

2) юридическая ответственность наступает за совершение правонарушения и связана с общественным осуждением

3) юридическая ответственность выражается в определенных отрицательных последствиях для правонарушителя

4) юридическая ответственность воплощается в процессуальной форме.

Указанные признаки юридической ответственности являются обязательными. Отсутствие хотя бы одного из них свидетельствует об отсутствии юридической ответственности.

ТАКИМ ОБРАЗОМ юридическая ответственность представляет собой возникающее из правонарушения правоотношение между государством, в лице его специальных органов, и правонарушителем, на которого возлагаются обязанности претерпевать соответствующие лишения и неблагоприятные последствия за совершение правонарушения.

4.Для более глубокого понимания сущности юридической ответственности необходимо выявить ее цели и назначение в обществе. Цель – это идеальное представление субъектов и результат своей деятельности. Цель юридической ответственности – конкретное проявление общих целей права. В качестве таковых выступают закрепление, регулирование и охрана общественных отношений, поскольку юридическая ответственность участвует в реализации охранительной функции, то ее цель можно определить как охрана общественного строя и общественного порядка. Ответственность, применимая к конкретному лицу преследует более узкую цель – наказание виновного, при этом государство, осуществляя меры государственного принуждения, преследует еще одну цель – предупреждение совершения правонарушений впредь. Указанной целью юридической ответственности определяются функции юридической ответственности, главная из которых – карательная. Она выступает как реакция общества в лице государства на вред, причиненный правонарушением, однако наказание правонарушителя не самоцель, а средство предупреждения совершения новых правонарушений. В этой связи юридическая ответственность выполняет предупредительную функцию. Следует отметить, что наказание направлено на воспитание правонарушителя, поэтому юридическая ответственность имеет и воспитательную функцию. В значительном числе случаев меры юридической ответственности направлены не на формальное наказание виновного, а на то, чтобы обеспечить нарушаемые интересы общества и управомоченных субъектов. В этом случае юридическая ответственность выполняет правовосстановительную функцию. Для наиболее полного уяснения сущности юридической ответственности важно определить принципы, на которых оно базируется.

В правовой науке различают следующие принципы юридической ответственности:

1) законность

2) справедливость

3) неотвратимость наступления

4) индивидуальность наказания

5) ответственность за вину

6) недопустимость удвоения

7) целесообразность

5.Наибольшее распространение получило деление видов юридической ответственности по отраслевому признаку. По этому основанию различают уголовную, административную, гражданско-правовую, дисциплинарную и материальную ответственность. Каждый из этих видов юридической ответственности имеет специфические основания, а также особый вид реализации и специфические меры принуждения:

1) уголовная ответственность – это наиболее суровый вил ответственности. Она наступает за совершение преступлений и в отличии от других видов юридической ответственности устанавливается только законом. Никакие иные нормативные акты не могут определять общественную опасность деяния как преступления и устанавливать за них меры юридической ответственности. Полномочиями привлечения к уголовной ответственности обладает только суд. Меры уголовного наказания – наиболее жесткие формы государственного принуждения, воздействующие на имущество и личность виновного. В основе процессуальной формы уголовной ответственности лежит презумпция невиновности.

2) административная ответственность – наступает за совершение административных проступков, предусмотренных КоАП, кроме того это ответственность может определятся указами президента, постановлениями правительства и иными нормативными актами. Дела об административных правонарушениях рассматривают компетентные органы госуправления, круг которых закреплен в КоАП.

3) гражданско-правовая ответственность – наступает за нарушение договорных обязательств имущественного характера или за причинение внедоговорного вреда, т.е. за совершение гражданско-правового деликта. Полное возмещение вреда – основной принцип гражданско-правовой ответственности. В гражданском праве действует презумпция виновности.

4) дисциплинарная ответственность – возникает в следствии совершения дисциплинарных проступков. Специфика их противоправности заключается в том, что в данном случае нарушаются не запретительная норма, а позитивное право, закрепляющее трудовые обязанности работника. Привлекать к дисциплинарной ответственности может лицо, осуществляющее административно-распорядительную власть над конкретным работником. Меры дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым кодексом – замечание, выговор, увольнение.

5) материальная ответственность – заключается в необходимости возместить ущерб в порядке, установленным законом. Основанием для этого вида ответственности является нанесение ущерба во время работы организации, с которой работник находится в трудовых отношениях. Размер возмещаемого ущерба определяется в % зарплаты.

18. Законность и правопорядок

1. понятие и содержание законности

2. требования и основные принципы законности

3. законность и законодательство

4. гарантия законности

5. понятие правонарушения

6. правопорядок и общественный порядок.

1.Структурный элемент законности в науке теории права относятся:

1) цель законности – это достижение строгого и неукоснительного соблюдения всеми участниками отношений правовых норм

2) взгляды и принципы законности – содержаться в мировоззренческих основаниях законности

3) Система взглядов, приемов и условий законности – с их помощью происходит осуществление идей и начал законности

4) мотивировочная деятельность человека – связывает элементы законности, которые определяют ее социальную основу

5) юридическая основа законности – право и правомерное поведение участников отношений.

С учетом структурных элементов законности можно выделить следующие основные свойства законности:

1) ее зависимость от социально-нравственных и государственно-правовых процессов

2) общеобязательность требований законности для всех субъектов правоотношений

3) объективность – следствие 1 и 2 черт законности

Можно сделать вывод: законность – определенный режим функционирования социальных связей, характеризующийся строгим, точным и неукоснительным соблюдением всеми участниками правоотношений требований правовых норм. Законность обеспечивает перевод желаемого, зафиксированного в нормах права порядка и общественных отношений в фактический порядок, тем самым создавая необходимые условия для нормального функционирования общества, обеспечение порядка, организации и дисциплины.

2. 1) воплощение идей господства права в жизни общества и государства. Эту идею выдвигал еще Аристотель, считая, что в демократическом обществе закон должен иметь власть над всеми. В режиме законности у права основная роль в регулировании общественных отношений. Законность требует, чтобы содержание закона, подзаконных нормативных актов всегда соответствует идее права и правовой природе вещей.

2) верховенство закона. Закон – это акт высших органов государственной власти, непосредственно выражающие волю народа и интересы гражданского общества, поэтому законность связана с господством законов. Всякое издание норм права, противоречащих закону – его нарушение. Верховенство закона проявляется не только в сфере содержания, но и форм. Это означает, что НПА должны приниматься в строго установленном законом порядке и форме

3) равенство всех перед законом. У всех граждан должны быть равные обязанности соблюдать правовые предписания, все должны обладать равными правами и не иметь преимущества.

4) обеспечение неукоснительной реализации прав и свобод. Данное требование обращено к компетенции органов государства. Суть его в том, что мало предоставить гражданские права, важно создать условия, обеспечивающие их осуществление, а также систему организационных и юридических мер, гарантирующих их защиту

5) последовательная борьба с правонарушениями. Законность требует, чтобы любое отступление от требований закона вскрывалось, последствия устранялись, а виновные привлекались к юридической ответственности.

6) недопустимость произвола в деятельности должностных лиц. Должностные лица, принимая властные решения, должны руководствоваться не личными или групповыми интересами, а конкретными правовыми предписаниями и учитывая при этом интересы общества, государства, правовые принципы и требования морали.

В монографиях и учебной литературе приведено различное количество принципов законности, но наиболее полно и адекватно отражают смысл, содержание и роль законности следующие принципы:

1) верховенство закона

2) единство законности

3) всеобщность законности

4) гарантия основных прав и свобод граждан

5) неотвратимость наказания за совершение правонарушения

6) взаимосвязь законности и культурности

3.Законность и законодательство. Важное теоретическое и практическое значение имеет проблема соотношения законности и законодательства. Между этими явления существует неразрывная органическая связь, однако близость данных явлений не означает из тождества. Будучи основанием законности, законодательство во многом определяет ее характер. В частности, детально разработанная система римского права, его кодифицированная предопределенность и высокий уровень законности в сфере имущественных отношений в Риме. Однако указанная роль законодательства предполагает и специфические требования к нему. Прежде всего законодательство только тогда может быть основанием законности, когда оно является подлинно-правовым, когда в нем находят отражение идеи добра и зла, гуманизма, справедливости, закрепление прав человека. Для обеспечения необходимого уровня законности, законодательство должно отвечать не только деликтным требованиям, но и быть совершенным. При его формировании нужно использовать современные юридические инструменты, должно иметь … и основания на современных принципах. Законодательство само по себе не обеспечивает законность. Нужен механизм его реализации и охраны. Законность должна быть обеспечена надлежащей системой гарантий.

4.Гарантии законности – это объективные условия и субъективные факторы, которые обеспечивают режим законности. Среди гарантий нужно четко различать общие условия и специальные средства. Общие условия – это объективные условия общественной жизни, в которых осуществляется правовое регулирование:

1) экономические – это создает экономическое развитие общества и организованную систему хозяйствования. Условиями, обеспечивающие законность, выступают такие факторы, как степень организации, постоянный рост производительности труда, устойчивость денежной системы и т.д.

2) политические условия. Основным политическим условием стабильности и законности является сильная государственная власть. Сила госвласти определяется как устойчивая, пользующаяся поддержкой общества власть, способная обеспечивать реализацию принятых правовых предписаний.

3) идеологические условия. Состояние законности во многом определяется уровнем политической, правовой и общей культуры населения. Законность предполагает такой уровень правовой культуры, когда уважение к праву является личным убеждением гражданина.

4) социальные условия. Законопослушные граждане, их отношение к закону во многом зависит от положения, сложившегося в социальной сфере. Падение жизненного уровня, рост безработицы, стоимости жизни самым непосредственным образом отображается на законности.

5) правовые условия. Действующее законодательство должно быть достаточно полным, стабильным, обеспеченно высоким уровнем законодательной техники, а также механизмом реализации и охраны.

Специальные средства обеспечения законности – это юридические и организационные средства, исключительно предназначенные для обеспечения законности. Специальные средства подразделяются на юридические и организационные.

Юридические средства – это совокупность закрепленных в законодательстве гарантий, направленных на обеспечение законности, а также на беспрепятственное осуществление и защиту прав и свобод. Среди юридических гарантий (средств) можно выделить следующие:

1. средства выявления правонарушений. К ним относятся деятельность прокуратуры, органов предварительного расследования, конституционного суда и т.д. Эти гарантии связаны с работой компетентных госорганов и направлены на обнаружение правонарушений с целью их пресечения и устранения их последствий

2. средства пресечения правонарушений. К ним относятся средства, направленные на недопущение правонарушений, нарушение прав и свобод граждан. К ним относятся задержание, обыск, выемка, подписку4 о невыезде и другие меры пресечения, а также отмену незаконных актов

3. средства защиты и восстановления нарушенных прав. Таковыми являются принудительное взыскание средств на содержание ребенка и принудительное изъятие имущества из чужого незаконного владения

4. юридическая ответственность

5. правосудие – деятельность судов, осуществляемая путем рассмотрения и разрешения гражданских и уголовных дел с целью всемерного укрепления законности

Организационные средства.

Под организационными гарантиями понимаются различные мероприятия, обеспечивающие укрепление законности и защиту прав граждан. Сюда относятся кадровые и организационные меры по созданию условий для нормальной работы юрисдикционных органов и образованных на их структуре специальных подразделений.

5.Понятие правопорядка широко используется в действующем законодательстве. Охрана правопорядка – важнейшая функция любого государства. Правопорядок – это основанная на праве и законности организация общества, жизни, отражающая качественное состояние общественных отношений на определенном этапе развития общества.

Особенности правопорядка:

1. правопорядок – это состояние упорядоченности и организованности общественной жизни

2. правопорядок – это порядок, предусмотренный нормами права

3. правопорядок возникает в результате фактической реализации правовых норм и является итогом правового регулирования

4. правопорядок обеспечивается государством

Принципы правопорядка:

1. определенность. Правопорядок базируется на определенных правовых предписаниях, реализация которых обеспечивает определенность общественных отношений

2. системность. Правопорядок – система отношений, которая основана на единой сущности права, господствующей в обществе форме собственности, системе экономических отношений и обеспеченная единой силой госвласти

3. устойчивость. Возникает на основе норм права и обеспечивается государством. Правопорядок достаточно стабилен и устойчив. Попытки дестабилизации правопорядка должны пресекаться правоохранительными органами

4. организованность. Правопорядок возникает не стихийно, а в силу организационной деятельности государств и его органов

6.Правопорядок и общественный порядок.

Правопорядок выступает важнейшей частью более широкого социального явления – общественного порядка, который как и правопорядок характеризуется организованностью и упорядоченностью общественных отношений, однако в отличии от правопорядка, общественный порядок базируется под воздействием не только права, но и иных социальных норм, следовательно общественный порядок означает такое состояние урегулированных общественных отношений, при котором они соответствуют требованиям всех социальных норм. Общественный порядок обеспечивается преимущественно силой общественного воздействия, но это совсем не означает, что его состояние безразлично для государства. Невозможно регламентировать правопорядок не оказывая влияния на общественный порядок, который нередко поддерживается силой государственного принуждения. Так ст.339 УК предусматривает ответственность за хулиганство, т.е. грубое нарушение общественного порядка. ТАКИМ ОБРАЗОМ, общественный порядок, правопорядок и законность – это цель и результат правового регулирования, важнейшие юридические и политические явления, состояние которых оказывает непосредственное влияние на общественную жизнь.

19. Правовое сознание

1. понятие правового сознания

2. структуры правового сознания и его виды и уровни

3. деформация правосознания

4. правовое воспитание

1.Правосознание – совокупность представлений, выражающих отношение людей к праву и правовым явлениям общественной жизни. Правосознание обычно не существует в чистом виде. Оно тесно взаимодействует с другими видами и формами осознания реальности, действительности. Достаточно часто правосознание переплетается с моральными воззрениями. Люди оценивают право с точки зрения добра и зла, справедливости и несправедливости, совести, чести и т.д. Правосознание теснейшим образом связано с философией. Некоторые ученые считали что нормы права, их обязанности и принудительность живут лишь в сознании людей и поэтому право – явление психологическое (Петрожицкий). Другие подчеркивали внешнюю принудительность права как высшего средства регулировании свободы человека (Кант и Гегель). Третьи считали право классовым регулятором общественных отношений (Маркс, Ленин). Четвертые признавали за правом лишь роль формы и гаранта естественных прав человека (Гоббс). Русский правовед Ильин рассматривал правосознание как совокупность воззрений на право, государство и всю организацию общественной жизни. Он считал, что форма правления в государстве определяется монархическим или демократическим правосознанием народа. Ильин подчеркивал, что человек без правосознания будет жить собственным произволом и терпеть произвол от других. Специфическая черта правосознания состоит в том, что его роль не ограничивается какой-либо стадией правового регулирования. Правосознание включается в работу и на стадии правотворчества, и на стадии реализации права. В той или иной степени оно присутствует во всех элементах механизма правового регулирования: нормах права, правоотношениях и актах реализации права. От уровня, качества и содержания правосознания в значительное степени зависит то, каким будет поведение человека в обществе: правомерным, социально полезным или неправомерным.

2.Правосознание – сложное структурное образование, в котором можно выделить рациональные компоненты, обычно называемые правовой идеологией. Правовая идеология включает в себя понятие представления о праве и правовых явлениях в обществе. Уровень и качество показателей могут быть различными, от примет до научно-практического. Особое значение в правовой идеологии обладают юридические науки. Научная теория определяет стратегию и проведение к жизни обстоятельства и анализ правовой агитации. В правосознании можно выделить эмоционально-правовые элементы – психология. Эмоции включаются в структуру правосознания и человек в сфере правового регулирования не может руководить рациональным мышлением. Эмоциональная окраска существенно влияет на характер и направленность правового поведения. Эмоции влияют и на неправомерное поведение. Анализ отношений людей к законам позволяет выделить в сознании другие элементы:

1) информация – наличие в сознании информации о праве. Информация может быть полной и всесторонней, а может быть поверхностной

2) оценочный. Получив информацию о нормативном акте человек как-то к нему относится, его оценивает и сопоставляет с собственными ценностями

3) волевой. Узнав о законе и оценив его человек решает, что он будет делать в условиях, предусмотренных законом.

Для понимания того, что есть правосознание необходимо рассмотреть его разновидности. Правосознание делиться на 3 основных вида (уровня):

1. обыденное правосознание. Этот уровень свойственен основной массе людей и формируется на базе повседневной жизни граждан в сфере правового регулирования. Люди сталкиваются с правом, какую-то информацию получая из СМИ, наблюдая юридическую деятельность госорганов и т.д. Для людей с этим уровнем правосознания характерно знание общих принципов и правового воззрения переплетаются с нравственными представлениями

2. профессиональное. Оно складывается в ходе специальной подготовки в процессе осуществления юридической деятельности. Субъекты этого уровня правосознания обладают детальным знанием действующего законодательства, умениями и навыками его применения

3. научное (теоретическое) правосознание. Оно характерно для исследователей, научных работников, занимающихся вопросами правового регулирования общественных отношений

По субъектам правосознание делит на индивидуальные и групповые.

3.Антиподом развитого правосознания и правовой культуры является правовой нигилизм, т.е. отрицательное отношение к праву, закону и к правовым формам организации общественных отношений. Правовой нигилизм может выступать в двух разновидностях – теоретической и практической. В первом случае имеет место обоснование правового нигилизма. Когда ученые-философы и политики доказывали, что есть гораздо более важные ценности (Маркс – революция) чем право вообще, а тем более право отдельного человека. Во втором случае происходит реализация указанных взглядов и учений на практике, что часто выливается в террор государства против народа и жертвы среди населения.

В одном ряду с правовым нигилизмом находятся прямо противоположное явление – правовой идеализм, т.е. преувеличение реальных регуляторных возможностей права, это является сопровождением человеческой цивилизации практически на всем пути ее развития. Еще Платон считал, что главным средством строительства идеального государства будут идеальные законы, применяемые мудрыми правителями. В эпоху Просвещения считалось достаточным уничтожать старые законы и принимать новые. В настоящее время то же самое. На закон нельзя возлагать слишком больших надежд в деле переустройства общества. Лишь достаточный политический и правовой опыт может развеять иллюзии правового идеализма.

4.Правовое воспитание – целенаправленная деятельность по передаче правовой культуры, правового опыта и правового механизма от одного поколения другому. Правовое воспитание имеет целью развитие правосознания человека и правовой культуры общества. Правовое воспитание тесно связано с правовым обучением, поскольку воспитание не может происходить без обучения, а обучение оказывать воспитательный эффект. Различия между правовым воспитание и правовым обучением можно провести весьма условно по сферам воздействия. Воспитание влияет на ценностную и мировоззренческую сторону правосознания, а обучение на рациональную сторону, с целью информационно-ознакомительного воздействия на человека. Основной упор в деле повышения правовой культуры должен быть сделан на правовом обучении и информатизации населения о существующих юридических предписаниях. Очень важно ознакамливать население с правовой идеологией, правовым опытом и традиционной техникой стран, где уровень правовой защищенности личности и индивидуальный уровень, уровень правовой культуры и правосознания выше чем в РБ.

20. Типология права

1. понятие типологии права

2. рабовладельческое право

3. феодальное право

4. буржуазное право

5. социалистическое право

1.Типология права – это его специфическая классификация, произведенная в основном с позиции следующих подходов. В рамках первого (формационного), главным критерием классификации выступают социально-экономические признаки. В рамках второго подхода право строится на основе географического, национально-исторического, специально-юридического и иных признаков. В соответствии с назваными критериями выделяют такие типы права как:

1) национально-правовая система

2) правовые семьи

Достоинством цивилизационного подхода является то, что выделяют национально-технические, конкретно географические и юридические признаки. Слабой стороной данной типологии является то, что ее представители недооценивают роль социально-экономических факторов. Относительно формационного подхода выделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типологии права.

2.Рабовладельческое право рождается вместе с рабовладельческим государством и представляет собой возведенную в закон волю рабовладельцев. Характерные черты рабовладельческого права – это открыто закрепленное неравенство людей. Это выражается в том, что рабы рассматриваются не как субъекты, а как объекты права. рабовладельческое право предоставляет рабовладельцу полную и ничем не ограниченную свободу действий. Была разработана сложная система наказания рабов за неповиновение господину. В рабовладельческом праве открыто признавался и обеспечивался принцип неравенства мужчины и женщины, господство отца над детьми. Центральное место в рабовладельческом праве занимал институт частной собственности. Охрана частной собственности обеспечивалась установлением смертной казни за посягательство на нее. Основным памятником рабовладельческого права были законы Ману в индии и закон 12 таблиц в Риме. С точки зрения формы рабовладельческое право было примитивным: преобладающим источником права был обычай. На более поздних этапах рабовладельческого права оно было систематизировано (римские юристы различали цивильное право, естественное право и т.д. Цивильное право различали на частное и публичное).

3.Феодальное право значительно отличается от рабовладельческого характерным для него принципом формального неравенства. Всеобщности равных прав и обязанностей не существует. Феодальное право – правовая привилегия. Оно носило местный (партикулярный) характер. Классовая сущность феодального права заключается в защите интересов феодального землевладельца и личности феодала, и в закреплении крепостной зависимости крестьян. Феодальному праву не присущи деление на частное и публичное. Во многом феодальное право носило религиозный характер. Церковь, как крупнейший земельный собственник, не зависело от светской власти, имела свое право, свой суд и тюрьмы. Церковь – идеологическая сила. Ее догмы лежали в основе мировоззрения и авторитет феодального законодательства подкрепляется религиозными постулатами. Санкции за нарушение правил поведения во многом определялись церковным судом.

4.Буржуазное право возникло в ходе разложения феодального строя и связано с победой новых капиталистических общественных отношений. В основе формирования капиталистических государства и права лежит частная собственность на орудия и средства производства, но не на работника. Право этого периода характеризуется тем, что на первый план выходит экономическое принуждение и сохранение отношений эксплуатации работников, начинает появляться наемный труд и на первых порах своего развития буржуазное государство и право являются компромиссом между старой властью в лице монарха и новым классом – буржуазией. В период возникновения буржуазного права общество переживает качественный скачок в своем развитии. Все это приводит к появлению новых отраслей права, поскольку нормы права предыдущего периода не способны успевать за темпами экономического роста. Буржуазное государство и право являются сложным политическим организмом, который сглаживает противоречия между различными социальными группами, классами общества. Основная роль права – поиск компромисса между государственным воздействием на личность и свободой личности.

5.Социалистическое право характеризуется тем, что на первых этапах своего становления и развития является орудием меньшинства над большинством. Модель социалистического права реально ставит человека с его потребностями в центр всей общественной жизни, освобождая его от государственной зависимости, допускает разнообразие форм собственности, гарантирует реальную справедливость в распределительных отношениях. Эти идеи совпадают с общечеловеческими ценностями. Современные цивилизованные государства – это институт, направленный на организацию нормальной жизни общества, прав и интересов граждан.