_ 2. Участники холдинговой компании

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки

и отличительные черты

2.2. Товарищества: полное и на вере

2.3. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью

2.4. Акционерные общества

С принятием 1 части Гражданского Кодекса, когда административные методы в правовом регулировании объединений коммерческих организаций, уступили место гражданско-правовым, системообразующим элементом при формировании группы взаимозависимых лиц, составляющих предпринимательское объединение, стало хозяйственное общество или товарищество - наиболее распространенные организационно-правовые формы коммерческих организаций. Как писал по этому поводу Е.А.Суханов "при необходимости создания объединений для предпринимательских целей и контроля за деятельностью их участников теперь можно использовать фигуру акционерного или иного хозяйственного общества или товарищества ("материнского"), контролирующего зависимые и дочерние общества, то есть создавать объединения холдингового типа, сами не являющиеся юридическими лицами как целое"*(104).

Участниками холдинговой компании являются хозяйственные общества и товарищества, правовой статус которых требует рассмотрения, поскольку существенным образом влияет на деятельность холдинговой компании в целом*(105).

2.1. Хозяйственные товарищество и общество: общие признаки и отличительные черты

Хозяйственные товарищество и общество - наиболее распространенные организационно-правовые формы коллективного предпринимательства. Они являются следствием длительного исторического развития торгового оборота. Некоторые из видов хозяйственных обществ и товариществ своим исходным пунктом имеют римское право, другие сформировались в средние века; третьи являются порождением нового времени и результатом развития капиталистического способа производства.

Римское право сформировало основные черты полного товарищества, особенно его внутреннюю организацию. В Средние века появилась коллективная форма предпринимательства, послужившая прототипом товарищества на вере. Этот вид товарищества позволял дворянству, без ущерба для своего титула и сословной иерархии, принимать участие в торговых делах, а для капиталистов открыл доступ к дворянским капиталам и дал возможность получать проценты на капитал, ранее строго запрещаемые церковной властью.

В начале 17 века, вместе с развитием капитализма, появились первые предшественники современных акционерных обществ - английская Ост - Индийская компания (1600 г.), Голландская Ост - индийская компания (1602 г.), французская "Компани дез энд оксиданталь" (1628 г.). Однако, вплоть до 19 в. акционерные общества в Европе были более исключением, чем правилом. Переход к кредитному хозяйству, создание крупных предприятий для строительства дорог, каналов, торгового мореплавания требовали больших капиталов, которые не могли быть сосредоточены у одного лица. Риск крупной предпринимательской деятельности также нуждался в ограничении. Эти два обстоятельства и породили акционерную форму предпринимательства. Именно промышленная революция 19 столетия, потребовавшая колоссальной концентрации капитала, вызвала бурный рост акционерных обществ и их широкое распространение.

В России акционерные общества возникли во 2 половине 18 века. Их родоначальником можно считать учрежденную 24 февраля 1757 г. "Российскую в Константинополе торговую компанию". В 1762 году в России был создан акционерный эмиссионный банк.

Общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма коммерческих организаций с присущими ей признаками впервые возникли в Германии в конце прошлого столетия и получили широкое распространение в Европейских странах с континентальной системой права после Первой Мировой войны. Страны с англосаксонским типом права так и не восприняли эту конструкцию, используя для соответствующих целей такую форму юридического лица как "закрытая компания" (close corporation).

Хозяйственные товарищество и общество - по сути торговые товарищества - в российском законодательстве нашли свое закрепление в ГК РФСР 1922 года. Отказ от регулирования этих форм предпринимательской деятельности в более позднем отечественном законодательстве (Основы Гражданского законодательства 1961 г., ГК РФСР 1964 г.) означал огосударствление экономики, которое исключало коллективное предпринимательство в иной форме, чем государственное предприятие. Естественно, что возрождение рыночных отношений в 90-е годы повлекло за собой потребность правового регулирования негосударственных форм коллективной предпринимательской деятельности (ст.19 Основ Гражданского законодательства 1991 года). Параграф 2 "Хозяйственные товарищество и общество" в главе 4 Гражданского кодекса РФ 1994 г. открывает перечень коммерческих организаций, предусмотренных современным российским законодательством.

Следующие общие черты хозяйственных товариществ и обществ позволили законодателю объединить эти организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в один раздел ГК РФ - _ 2 главы 4.

Все они являются коммерческими организациями, т.е. юридическими лицами, имеющими целью своего создания извлечение прибыли и обладающими общей правоспособностью. И товарищество, и общество могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Хозяйственные товарищества и общества в рыночных условиях являются универсальной формой осуществления различных видов предпринимательской деятельности: производственной, торговой, посреднической, кредитно-финансовой, страховой и пр..

Особенность хозяйственных товариществ и обществ, отличающая их от других форм предпринимательской деятельности и объединяющая друг с другом в том, что прибыль, полученная в результате их хозяйственной деятельности распределяется между участниками. Условия и порядок распределения прибыли определяются конкретной организационно-правовой формой.

Хозяйственные товарищества и общества имеют складочный (в товариществах) и уставный (в обществах) капитал, разделенный на доли (вклады) участников. Доля в уставном (складочном) капитале не влечет за собой вещных прав участника на имущество общества (товарищества), поскольку право собственности на имущество принадлежит в силу закона (п.2 ст.48 ГК РФ) самому юридическому лицу - соответственно товариществу или обществу. Наличие долей (вкладов) в уставном капитале не влечет за собой возникновения общей долевой собственности участников.

Содержание прав и обязанностей участников товариществ и обществ во многом совпадает. Так, к личным неимущественным правам участников относятся, в частности:

право на участие в управлении делами товарищества (общества). Права на участие в управлении в силу специфики их правового статуса отсутствуют только у вкладчиков товарищества на вере и у владельцев привилегированных акций в АО (в ряде случаев привилегированные акции тоже становятся голосующими);

получать информацию о деятельности товарищества (общества) и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией.

К имущественным правам относятся права участников хозяйственного товарищества или общества:

принимать участие в распределении прибыли путем получения дивидендов на акции или процентов на вложенный капитал;

на ликвидационную квоту, то есть на получение в случае ликвидации товарищества или общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами или его стоимости.

К общим обязанностям участников хозяйственных товариществ и обществ, в частности, относятся следующие: вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества.

Отличительные черты товариществ и обществ во многом определяются их классификацией на объединения лиц и объединения капиталов. Товарищества являются объединениями лиц, а общества объединениями капиталов. Отсюда вытекают следующие существенные отличия хозяйственных товариществ от обществ:

По виду и степени ответственности участников по долгам организации.

Объединения лиц предполагают солидарную ответственность участников по долгам товарищества в случае недостаточности его имущества всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. При объединении капиталов участники общества не отвечают по его долгам, а несут лишь риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций), в том числе в пределах их неоплаченной стоимости. Общество отвечает перед своими кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а не имуществом участников.

По составу участников.

Участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, поскольку они непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности и отвечают своим имуществом. Участниками хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации, за исключением тех, кому это запрещено законом. Например, не могут быть участниками обществ недееспособные граждане, должностные лица государственных органов во избежание коррупции в органах власти и управления (за исключением владения акциями открытых АО), органы государственной власти и местного самоуправления, за исключением случаев непосредственно предусмотренных законом (например, фонды государственного имущества).

По возможности и последствиям изменения состава участников.

Участие в обществе передается более свободно, чем в товариществе. "Выход акционера из общества" путем отчуждения акций другим акционерам, обществу, третьим лицам, в результате наследования основан на свободном волеизъявлении самого акционера и не требует согласия участников общества в лице каких-либо органов управления. Правда, в закрытом акционерном обществе существует преимущественное право покупки акций, которое, однако, не ограничивает акционера в намерении произвести отчуждение принадлежащих ему акций по определенной цене. В обществе с ограниченной ответственностью тоже установлены определенные ограничения на отчуждение долей, при этом такие ограничения в конечном счете не исключают возможности отчуждения участником своей доли и "выхода" из общества. Общества, несмотря на изменение состава участников, продолжают свою деятельность. В товариществах, где очень сильное значение имеет личный элемент, изменение состава участников влечет за собой прекращение деятельности товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников.

По организации деятельности.

Дела товарищества ведут сами участники, в то время как в обществе эти функции могут выполнять наемные лица - менеджеры или по договору управляющая организация. Организация деятельности общества осуществляется через его органы управления. Решения хозяйственных обществ исходят исключительно от органов управления, а не от их участников непосредственно. Участники могут реализовать свое право на управление обществом только путем участия в органах управления или в их формировании. Например, путем участия в общем собрании или совете директоров. Этот момент имеет очень большое значение для понимания организации управления в холдинговых компаниях, когда основное общество осуществляет управление дочерним не непосредственно, через свои органы управления, а путем участия в органах управления дочернего общества.

По характеру правового регулирования.

Законодательство о товариществах содержит большое количество диспозитивных норм. Основным и единственным учредительным документом здесь является договор между участниками. Общества являются корпоративными объединениями, имеющими сложную структуру органов управления, организацию деятельности которых регламентирует устав и в ряде случаев внутренние документы общества. Поскольку общества оперируют "чужими" капиталами, законодатель с целью защиты интересов инвесторов (владельцев долей, вкладов) регулирует их деятельность по целому ряду позиций императивными нормами.

ГК РФ определяет исчерпывающий перечень хозяйственных товариществ и обществ, допускаемых законодательством. К товариществам относятся полные и на вере (коммандитные) товарищества, к обществам - акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью. В отношении товариществ ГК РФ, не предусматривая необходимости принятия специальных законов, обеспечивает исчерпывающее правовое регулирование. Правовое регулирование организации и деятельности АО и ООО осуществляется наряду с ГК РФ специальными Федеральными законами.

Краткие выводы:

Общая правоспособность, распределение прибыли между участниками, наличие уставного (складочного) капитала, разделенного на доли (вклады), содержание прав и обязанностей участников - общие черты, объединяющие хозяйственные товарищества и общества.

В основе различий хозяйственных товариществ и обществ - их классификация на объединение лиц и объединение капиталов. К объединениям лиц относятся товарищества: полные и коммандитные, к объединениям капиталов - общества: с ограниченной, дополнительной ответственностью, акционерные.