• Изменение стороны в договоре по гк рф

Перемена стороны в договоре означает убытие из правоотношений, возникших на основании заключенного соглашения, одного участника и вступление в названные правоотношения нового вместо него.

Смена стороны в договоре подразумевает передачу всех прав и обязательств, возникших из него, и влечет смену лиц не в определенном отдельном обязательстве (как в рамках договора уступки права или цессии), а сразу во всем комплексе возникших из такого договора обязательств.

Законодатель не предлагает унифицированного образца такого документа. В качестве основы для него используется образец договора перемены лиц в обязательстве. 

• Дополнительное соглашение о замене стороны в договоре

Соглашение о замене стороны в договоре должно включать положения и о цессии, и о переводе долга (п. 6 инф. письма президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Часто такое соглашение делается трехсторонним из тех соображений, что при переуступке долга требуется согласие на это кредитора (п. 1 ст. 391 ГК РФ), а должника надлежит уведомить о передаче права требования (п. 2 ст. 382 ГК РФ).

Стороны могут урегулировать данный вопрос посредством заключения как отдельного договора, так и допсоглашения к основному договору.

• Соглашение о перемене лиц в обязательстве

Договор о перемене лиц в обязательствах должен быть составлен в той же форме, что и первоначальный договор, в результате которого и возникло переходящее обязательство (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Отдельных требований к структуре договора или соглашения о замене стороны в обязательстве закон не содержит, поэтому необходимо опираться на общие требования к составлению договоров.

Предметом договора в такой ситуации будет указание на то, какое обязательство передается.

Итак, соглашение о смене стороны в договоре должно включать положения о переходе всего комплекса прав и обязанностей от выбывающего участника к новому, его заменяющему. Такое соглашение и договор замены стороны в обязательстве — это документы, порождающие различные правовые последствия. В 2-м случае речь идет о договоре цессии или перевода долга.

Б) Уступка требования (цессия)

Сделка

ЦЕДЕНТ - тот, кто уступает. ЦЕССИОНАРИЙ - тот, кому уступают)).

Цессия - представляет собой передачу права в силу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором (цессионарием) сделки либо на основании иных предусмотренных непосредственно законом юр фактов, приводящих к замене кредитора в обязательства.

• Сделка, лежащая в основе цессии, имеет своим предметом принадлежащее кредитору право требования. Она может быть как: возмездной, так и безвозмездной и односторонней или двусторонней, консенсуальной либо реальной и т.д.

Сама же цессия (уступка требования) представляет собой обязательство (правоотношение), возникшее из этой сделки и нередко отождествляемое со своим исполнением.

+

Васнев:

Договор уступки права есть только сделка, но не обязательство (мы ведь помним, что цессия - просто аналог традиции).

Потому такие характеристики, как возмездность и безвозмездность, реальность и консенсуальность, к нему неприменимы.

В отличие от реального договора, цессия исчерпывается передачей имущества, не порождает никаких прав и обязанностей для сторон. (распорядит сделка)

(10) Какие правоотношения связывают м/у собой участников договора уступки требования,а также нового КР и Д?

 Правоотношения, возникающие из договора уступки требования, традиционно разделяются на две группы:

(1) отношения между кредиторами - старым и новым, т.е. отношения между самими участниками договора - цедентом и цессионарием и

(2) отношения между кредиторами (цедентом и цессионарием с одной стороны) и должником - лицом, не участвующим в договоре цессии, но оказывающимся под его непосредственным влиянием - с другой

Условия уступки требования

Ст 382, 388 по поводу согласия должника и солидарных кредиторов на уступку:

• по общему правилу, согласия должника не требуется, если иное не установлено, законом или договором (п.2 ст. 382). Запреты в договоре - п.2 ст. 382 и п.3 ст. 388.

• если нарушен полный запрет уступки, то оспорить сделку можно ТОЛЬКО если цессионарий знал/должен был знать о запрете (п 2 ст. 382). Это общее правило применительно к договорным запретам.

Из него есть исключение в ст. 388.

• Если ограничение уступки ИЛИ запрет уступки денежного требования - УСТУПАТЬ МОЖНО несмотря на ограничение/запрет.

НО

придется отвечать перед должником за нарушение договора (убытки).

• право по обязательству, в котором должнику важна личность кредитора, не может быть уступлено без согласия должника.(Именно поэтому доверитель не может уступить без согласия требование по договору поручения, комитент по договору комиссии). - п.2 ст.388 )

• право на получение НЕДЕНЕЖНОГО ИСПОЛНЕНИЯ не может быть уступлено без согласия должника, если исполнение станет для должника значительно более обременительным (п.4 ст. 388). (Например, почти лысый мужчина уступает свое требование получить парикмахерские услуги пышноволосой даме. Конечно, парикмахер на это не рассчитывал!). Само собой, уступку неденежного требования можно ограничить (тогда в при нарушении работает п.3 ст. 388) или запретить (работает ст. 382).

• солидарный кредитор вправе уступить свое требование третьему лицу с согласия других (солидарных) кредиторов, если иное не установлено соглашением между ними (п.5 ст. 388).

* в любом случае должника необходимо письменно уведомить о состоявшейся цессии, иначе он будет вправе произвести исполнение первоначальному кредитору.

Кроме того, новому кредитору необходимо передать все документы, удостоверяющие право требования, и сообщить все сведения, имеющие значение для его осуществления, ибо должник может выдвинуть против цессионария (нового правообладателя) все возражения, которые он имел против цедента (прежнего правообладателя) (п. 2 ст. 385, ст. 386 ГК).

(9.1)Форма уступки требования - ст.389 ГК.

Форма уступки должна соответствовать форме сделки, на которой основана уступка.

• Если я уступаю требование по обязательству, оформленному простым письменным договором, - уступка в простой письменной форме.

• Если договор был в письменной нотариальной форме, то аналогично и уступка

• Если договор был зарегистрирован, регистрируем и соглашение об уступке. например по сделке, связанной с отчуждением недвижимости, по общему правилу также подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 389).

Проблема заключенности/незаключенности соглашения об уступке.

1. В качестве основания возникновения уступаемого требования в большинстве случаев достаточно сослаться на договор, в силу которого должник обязан произвести то или иное действие.

2. в том случае, когда между цедентом (кредитором) и должником существует только одно обязательство (например, только один договор), то при уступке права вполне достаточно указать только должника.

Новоселова:

Одним из возможных способов конкретизации предмета уступки в том случае, если права в отношении должника уступались не по всем этим обязательствам, является указание на сроки исполнения (или возникновения) обязанностей по оплате.

Ответственность цедента

Ст. 390: Первоначальный кредитор:

• отвечает за недействительность переданного требования, но

• не отвечает за неисполнимость, если только не принял на себя поручительство.

Если передано недействительное требование, то цессионарий вправе требовать от цедента всего, что он ему заплатил/передал в обмен на требование + убытки. например за уступку просроченного требования, но нельзя ничего потребовать в связи с неплатежеспособностью должника.

* Лишь при уступке прав по ценным бумагам, оформленной индоссаментом, надписатель (индоссант) обычно отвечает как за действительность, так и за исполнимость передаваемого по ценной бумаге имущественного права. При безвозмездной уступке прав (по существу представляющей собой дарение) цедент не отвечает и за действительность уступленного права (п. 3 ст. 576 ГК).

* При безвозмездной уступке прав (по существу представляющей собой дарение) цедент не отвечает и за действительность уступленного права (п. 3 ст. 576).

* Если недобросовестный цедент передал одно и то же требование нескольким лицам, то сохраняет силу наиболее ранняя цессия.

_{Точечные моменты по цессии:}

• _{Уступка будущего права}

• _{Частичная}

Уступка будущего требования.

Права, не существующего на момент заключения соглашения об уступке, хотя такое право перейдет от цедента к цессионарию только после его возникновения у цедента (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120).

Новоселова (и Васнев) предлагает различать две ситуации:

1. мы уступаем уже имеющееся право требования в обязательстве, срок исполнения которого еще не наступил. Это не будущее право: ведь право уже есть, просто пока не созрело

2. мы уступаем право из обязательства, которое возникнет в будущем. Вот только тут, раз даже обязательства еще нет, речь об уступке будущего права.

Егоров: будущее требование - это такое, которое вообще еще не возникло. Например, банк кредитует завод холодильников. А завод уступает банку в счет погашения кредита все права продавца по договорам купли-продажи партии холодильников, которые только собирается начать собирать. Но ведь договоров еще нет, холодильников даже еще нет!)

Частичная уступка права

Например права требования не в полной сумме долга или уступки новому кредитору лишь права на взыскание подлежащей уплате неустойки с сохранением за первоначальным кредитором права требовать исполнения основного обязательства.

Т.е., цессия не всегда должна быть связана с полной заменой кредитора в обязательстве. Действующий ГК не исключает данной возможности, если она прямо предусмотрена договором или законом.

Уступки части требования можно для денежных требований и для неденежных тоже можно, если существенно не затрудняется исполнение. (см. выше в общих положениях, ст.384). Хотя это было сказано выше, напомню все же, что при уступке части основного требования обеспечение перейдет к цессионарию в соответствующей части.

Проблема с предметом

Предметом сделки цессии является уступаемое право (требование). Единого мнения о том, как индивидуализировать право, нет.

в п.1 ст. 388.1: будущее требование должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим его идентифицировать НА МОМЕНТ ПЕРЕХОДА К ЦЕССИОНАРИЮ.

Касательно этого момента перехода

п.2 ст. 388.1 реализована перспективная модель в варианте теории промежуточности. Там сказано: будущее требование ПЕРЕХОДИТ к цессионарию с момента возникновения.

Если оно переходит, то оно возникает у цедента, а не цессионария.

И, следовательно, через юридическую секунду переходит.

И еще сказано, что стороны своим договором могут установить, что право переходит позднее. Что как бы подразумевает, что договором нельзя установить, что право переходит раньше момента возникновения.

Систематизируем сказанное:

С уступкой будущего требования есть две проблемы:

• определение предмета сделки цессии и

• момента перехода права.

По первой проблеме законодатель сказал, что конечно, не надо в деталях прописывать предмет, когда право еще не возникло, а потому нормально описано быть не может. Достаточно, чтобы требование можно было идентифицировать на момент перехода.

По второй проблеме законодатель сказал, что договор цессии будущего права заключить можно, но оно ПЕРЕЙДЕТ от цедента к цессионарию в момент возникновения.

Суброгация

Суброгация - один из вариантов замены кредитора в обязательстве, состоящий в переходе права требования к новому кредитору в размере реально произведенного им исполнения.

.(В отличие от суброгации (и от цессии в целом) регресс является следствием прекращения обязательства (по причине его исполнения), а не замены участвующего в нем кредитора, в связи с чем к нему неприменимы правила о цессии (абз. 2 п. 1 ст. 382 ГК)).

• Возникает только в силу указанных в законе юр фактов (в отличие от цессии). Примеры, страховая организация получает права страхователя (потерпевшего).

Понятие суброгации пришло из страхового права, согласно нормам которого к страховщику, выплатившему предусмотренное договором имущественного страхования возмещение застрахованному лицу и в силу этого ставшему кредитором в деликтном обязательстве, переходит право требования страхователя (потерпевшего) к лицу, ответственному за причиненные убытки, но в пределах фактически выплаченной страховщиком суммы (т.е. в пределах убытков, возмещенных им застрахованному кредитору) (п. 1 ст. 965 ГК).

В качестве суброгации можно рассматривать и предусмотренную п. 2 ст. 313 ГК возможность третьего лица исполнить обязательство вместо должника без его согласия, получив взамен соответствующее право требования к нему.

Суброгация отличается от цессии:

• тем, что всегда возникает в силу указанных в законе юридических фактов, а не по соглашению сторон.

• объем получаемого новым кредитором требования при суброгации ограничен пределами фактически произведенныхим прежнему кредитору выплат (или иного реально осуществленногоисполнения), тогда как в случае цессии новый кредитор приобретает право требования прежнего кредитора в полном объеме, обычно компенсировав ему лишь известную часть причитающегося исполнения.

• В остальном на суброгацию по общему правилу распространяются положения о цессии.

______________________________________