1.4 Проблемы служебного контракта

Переход в рамках государственно-служебных отношений к служебному контракту с заимствованием элементов трудового договора, по мнению автора, не является недостатком, скорее наоборот. Взяв за основу правовой институт, уже проверенный временем и отработанный на практике, законодатель привнес в него новые черты и отличительные особенности, начиная с названия, порядка заключения и заканчивая структурой служебного контракта, которая теперь наполнена новым содержанием.

Федеральный закон от 27.05.2003 N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации" (ред. от 01.12.2007), являющийся базовым для всей российской государственной службы, упоминает о контракте впервые в ст. 12, устанавливая, что на государственную службу по контракту вправе поступать граждане, владеющие государственным языком Российской Федерации и достигшие возраста, установленного федеральным законом о виде государственной службы для прохождения государственной службы данного вида. Однако самого определения контракта в указанном Федеральном законе не дается.

Конкретизация положений о контракте на государственной гражданской службе осуществляется уже в Федеральном законе от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (ред. от 14.02.2010, далее - Закон о гражданской службе), принятом год спустя. Появление в нем вместо привычного трудовому законодательству понятия "трудовой договор" нового термина "служебный контракт" вызвало целый ряд вопросов как теоретического плана, касающихся правовой природы этого феномена, так и вполне практического характера, по поводу заключения, изменения и расторжения служебных контрактов.

Содержание служебного контракта

Прежде всего следует обозначить различия понятий "реквизиты" и "условия" контракта. Такое разграничение является общепризнанным в трудовом законодательстве, где под реквизитами договора как письменного документа понимается вся совокупность содержащихся в нем сведений. "Реквизитами договора являются, в частности, данные о месте его заключения, о сторонах договора, права и обязанности сторон, имеющие внедоговорный характер, и т. п. Условия трудового договора вырабатываются сторонами и, следовательно, представляют собой соглашение работника и работодателя по определенным аспектам взаимодействия сторон в рамках трудового правоотношения". При этом, как указывает Е. Б. Хохлов, условия трудового договора составляют его содержание как соглашения сторон и по общему правилу включаются в договор как письменный документ в качестве его реквизитов.

Другими словами, согласно данному пониманию, все элементы трудового соглашения (это в равной мере характерно как для трудового договора, так и для служебного контракта) представляют собой его "реквизиты", которые, в свою очередь, подразделяются на сведения и условия. Последние, являясь результатом согласования воли сторон договора, составляют его содержание.

Что касается сведений, обязательных для включения в служебный контракт, то Закон о гражданской службе весьма фрагментарно определяет их состав. В ст. 24 названы лишь: фамилия, имя, отчество гражданина или гражданского служащего и наименование государственного органа (фамилия, имя, отчество представителя нанимателя). Разумеется, это далеко не полный перечень сведений, которые следует указать в служебном контракте. Поэтому примерная форма служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации, утв. Указом Президента РФ от 16.02.2005 N 159 "О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации" (далее - примерная форма служебного контракта), содержит и иные сведения о сторонах контракта.

Условия трудового договора и служебного контракта

Согласно ст. 57 ТК РФ, условия трудового договора подразделяются на обязательные для включения в трудовой договор и факультативные или дополнительные, которые могут оговариваться в договоре сторонами или отсутствовать. Ранее законодатель использовал термин "существенные условия трудового договора", который "унаследовал" и Закон о гражданской службе. Между тем это понятие было разработано и широко применяется в гражданско-правовых отношениях. Так, в ст. 432 ГК РФ содержатся следующие положения:

- существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение;

- договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

На этом основании некоторые авторы до внесения соответствующих изменений в трудовое законодательство высказывали точку зрения, что если в трудовой договор не были включены какие-либо существенные условия, то он считается незаключенным. Так отмечают, что с введением понятия "обязательные условия" вместо термина "существенные условия" "изменились привычные и вполне логичные положения теории трудового права, а именно, если стороны трудового договора не пришли к соглашению по какому-либо (хотя бы одному) существенному условию трудового договора, равно как и по дополнительному, он считался незаключенным, т. е. правило о признании договора незаключенным ранее применялось в трудовом праве по аналогии с гражданским правом, в котором содержится определение понятия "существенные условия" и отражены правовые последствия недостижения сторонами соглашения об условиях договора".

Теперь трудовое законодательство прямо закрепляет положение, согласно которому, если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо условия из числа обязательных, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими условиями приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

Подразделение условий служебного контракта на производные и непосредственные. Как отмечается в исследованиях, посвященных правовому регулированию трудовых отношений, "о производных условиях стороны не договариваются, поскольку с момента заключения договора эти условия уже в силу закона и договора обязательны для выполнения. Непосредственные условия - это те условия, которые определяются соглашением сторон". Как отмечают некоторые авторы, "производные условия воспроизводят положения, установленные законом или иным нормативно-правовым актом, т. е. они "производны" от статьи нормативно-правового акта. Такие условия нет необходимости включать в трудовой договор, поскольку они будут действовать в силу общеобязательного характера правовых норм и без специального упоминания об этом в трудовом договоре".

Вместе с тем зачастую законодатель прямо называет некоторые производные условия в качестве обязательных для включения в трудовой договор. Например, в трудовых отношениях это условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с федеральным законодательством. Еще больше таких условий предусматривается в служебном контракте. В частности, Закон о гражданской службе прямо предписывает включать в содержание служебного контракта права и обязанности сторон, указанные в ч. 2 и 3 ст. 24 данного Закона. Возникает вопрос: зачем же включать в контракт те условия, которые прямо закреплены императивной нормой Закона? К производным условиям необходимо отнести и права и обязанности гражданского служащего и представителя нанимателя, виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования, условия профессиональной служебной деятельности, компенсации и льготы, предусмотренные за профессиональную служебную деятельность в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях и т. п.

Существенные или обязательные условия служебного контракта

Вместо привычных трудовому законодательству условий о месте работы и трудовой функции Закон о гражданской службе называет условие о наименовании замещаемой должности гражданской службы с указанием подразделения государственного органа. Наименования должностей федеральной гражданской службы в федеральных государственных органах указываются в соответствии с наименованиями должностей, включенных в Реестр должностей государственной службы, а наименования должностей гражданской службы субъектов РФ - с Реестрами должностей государственной гражданской службы субъектов РФ. Как указывается в специальной литературе, в некоторых случаях необходимо двойное наименование должности федеральной гражданской службы. Например, если заместитель руководителя государственного органа является руководителем структурного подразделения этого органа или заместитель руководителя федерального органа исполнительной власти является статс-секретарем этого органа.

Закон обязывает указывать в служебном контракте наименование структурного подразделения государственного органа. Ранее аналогичная норма содержалась и в ТК РФ, но в новой редакции наименование структурного подразделения было отнесено к факультативным, т. е. дополнительным условиям. Как отмечается в литературе, данное изменение было призвано облегчить процедуру перемещения работника. Действительно, согласно ст. 72.1 ТК РФ, не требуют согласия работника перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.

Дата начала исполнения служебных обязанностей

Существенным условием служебного контракта является дата начала исполнения должностных обязанностей. Интересно, что Закон о гражданской службе, в отличие от трудового законодательства, не содержит указания о последствиях невключения данного условия в служебный контракт. Согласно ст. 61 ТК РФ, если в трудовом договоре не определен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий рабочий день после вступления договора в силу.

Интересным представляется и вопрос об определении даты начала исполнения служебных обязанностей в том случае, когда с гражданским служащим, достигшим 60 лет, служебный контракт на неопределенный срок перезаключается на срочный в соответствии с ч. 5 ст. 25 Закона о гражданской службе.

Должностной регламент

В качестве еще одного существенного условия Закон о гражданской службе называет права и обязанности гражданского служащего, должностной регламент. Следует согласиться с высказанным в литературе мнением, что включение в число существенных условий должностного регламента представляет собой явную некорректность данной нормы Закона. "Однако вызывает недоумение положение комментируемой нормы о включении в служебный контракт в качестве его существенного условия должностного регламента. Между тем из смысла Закона о гражданской службе со всей очевидностью следует, что должностной регламент представляет собой самостоятельный документ, устанавливающий права и обязанности гражданского служащего наряду со служебным контрактом, и является приложением к служебному контракту".

В целом права и обязанности гражданского служащего представляют собой производное условие, закрепленное как рассматриваемым Законом, так и трудовым законодательством. В этой связи интересно, что уже с 2006 г. ТК РФ не относит права и обязанности работника и работодателя к условиям, обязательным для включения в трудовой договор.

Медицинское страхование служащего

В качестве отдельного условия служебного контракта Закон о гражданской службе выделяет виды и условия медицинского страхования гражданского служащего и иные виды его страхования. Медицинское страхование гражданского служащего и членов его семьи, в т. ч. после выхода гражданского служащего на пенсию за выслугу лет, предусматривается в качестве гарантии в ст. 52 Закона о гражданской службе и должно осуществляться в соответствии с федеральным законом о медицинском страховании государственных служащих Российской Федерации. На сегодняшний день такого федерального закона не существует, и данный вид социального страхования гражданских служащих осуществляется на общих основаниях, т. е. в соответствии с Законом Российской Федерации от 28.06.1991N 1499-1 "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации"