Глава 7. Участие нотариуса в корпоративных отношениях

В результате освоения данной главы студент должен:

знать

- основные формы участия нотариуса в корпоративных правоотношениях;

- процедуру удостоверения нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава;

- в каких случаях необходимо нотариальное удостоверение отчуждения долей в ООО;

- список документов, которые должен запросить нотариус для удостоверения отчуждения доли в ООО;

уметь

- удостоверять нотариально отчуждение долей в уставном капитале ООО;

- удостоверять принятие решения общим собранием хозяйственного общества;

владеть

- приемами выявления существенных элементов общего собрания хозяйственного общества, подлежащих непосредственному удостоверению.

7.1. Правовая природа и роль нотариуса

в корпоративных правоотношениях

Как мы помним из истории, свободный нотариат развивался в тех регионах и в то время, когда в них развивалась торговля. Это было обусловлено необходимостью фиксировать торговые договоры и иные акты, удостоверять переход прав, выполнение обязанностей и т.д. Все это показывает неразрывную связь нотариальной деятельности с обеспечением гражданского оборота.

На сегодняшний день Российская Федерация находится в сложном, противоречивом положении. Нестабильность (проще говоря, кризис) на финансовых рынках, падение цен на сырье, закрытие предприятий, массовые увольнения и другие негативные следствия финансовой глобализации вынуждают государство искать новые инструменты совершенствования своей политики в социально-экономической сфере. Одновременно такие застарелые проблемы, как рейдерские захваты и создание различных схем налоговых махинаций, продолжают оставаться актуальными для общества. Вместе эти проблемы приобретают комплексный и глобальный характер, угрожающий всей социально-экономической стабильности российского общества. В такой ситуации единственным выходом становится постоянное и конструктивное сотрудничество всех сегментов общества и государства, направленное на укрепление стабильности и предотвращение грозящего коллапса.

Государство посредством законотворческой деятельности должно предлагать обществу новые эффективные правовые механизмы, с помощью которых должны разрешаться назревшие проблемы. Прискорбным, с нашей точки зрения, является тот факт, что государство столь долгое время практически игнорировало институт нотариата с его колоссальным правовым потенциалом, который мог бы быть направлен на решение многих важных задач. В законодательных кругах и в юридическом сообществе долгое время господствовала противоположная тенденция - стремление к уменьшению роли нотариата и сведению его деятельности к совершению малозначительных действий. Однако сегодня, перед лицом глобальной нестабильности государственная политика и общественные настроения поворачиваются в обратную сторону. В последние годы роль нотариата в гражданском обороте продолжает возрастать.

Особое положение в сфере гражданского права занимает корпоративное право. Корпоративное право можно понимать в двух смыслах:

- широком: корпоративное право - это совокупность юридических норм, регулирующих правовой статус, порядок деятельности и создания хозяйственных обществ и товариществ;

- узком: корпоративное право - это система правил, установленных собственником или администрацией коммерческой организации и регулирующих правоотношения внутри данной организации.

Частно-публичная природа нотариата и предполагает, что мы, рассматривая участие нотариуса в корпоративных правоотношениях, будем ориентироваться на понимание корпоративного права в широком смысле.

Предметом корпоративного права являются корпоративные правоотношения, т.е. урегулированные нормами права общественные отношения, возникающие в связи с созданием и деятельностью корпорации. И.С. Шиткина определяет корпорацию как коммерческую организацию, уставный капитал которой поделен на доли, характеризующуюся организационным единством (наличием органов управления), которая сохраняется независимо от изменения состава ее участников <1>.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И.С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - КНОРУС, 2015 (2-е издание, переработанное и дополненное).

<1> Корпоративное право / Под ред. И.С. Шиткиной. М., 2009. С. 12.

Положения корпоративного права содержатся в основном в Гражданском кодексе РФ, а также специализированных федеральных законах (к примеру, в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и др.).

Долгое время институт нотариата и его возможности в сфере корпоративных правоотношений реализовывались далеко не в полной мере. Позиция государства должна быть направлена на эффективное использование инструмента обеспечения законности, защиты участников гражданских правоотношений. Слишком либеральный подход законодателей, предусматривающий безусловную и абсолютную свободу в отношениях (заявительный порядок регистрации, отсутствие контроля при создании юридических лиц), способствует нарушению корпоративного законодательства. В последнее время данная тенденция изменилась, и государство сделало несколько шагов для повышения роли нотариуса в сфере корпоративных отношений, а значит, и для обеспечения дополнительной юридической безопасности гражданского оборота.

Основными формами участия нотариуса в сфере корпоративных правоотношений на сегодняшний день являются:

- нотариальное удостоверение принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава;

- участие нотариуса в отчуждении долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью (далее - ООО);

- удостоверение договора залога долей в уставном капитале ООО.