ВЭД

бурный рост (наряду с традиционными видами товарооборота) интернационального обмена промышленным и научно-техническим опытом и достижениями – таковы современные условия, в которых до небывалого ранее уровня повысилось значение международного арбитража.

Международный коммерческий арбитраж представляет собой альтернативу разрешению внешнеэкономических споров государственными судами. Альтернативный характер данного механизма разрешения споров заключается в том, что само его существование относительно конкретного спора зависит от воли его сторон, а не от постановления государства.

Международный коммерческий арбитраж рассматривает спор только в том случае, если стороны заключили между собой соглашение о передаче возникших между ними споров, либо споров, которые возникнут в будущем, на рассмотрение арбитражного суда.

Унифицированные нормы, а также основанные на них нормы национального законодательства предоставляют сторонам в этом случае следующие полномочия:

–выбор арбитражного суда, который будет рассматривать спор;

–выбор права, применимого к процедуре арбитражного разбирательства (для суда adhoc (изолированного арбитража) стороны могут сами определить процедуру рассмотрения спора, а институционный суд пользуется своим регламентом, хотя некоторые положения в нем, как правило, диспозитивны),

атакже права, применимого к существу спора (иногда стороны предпочитают, чтобы их спор рассматривался по обычаям международной торговли или «по справедливости», а не по законам конкретного государства или системы права);

–выбор права, применимого к вопросу о наличии или действительности арбитражного соглашения;

–выбор порядка формирования состава арбитражного суда;

–выбор места проведения арбитража;

–выбор языка, на котором будет вестись арбитражное разбирательство.

Арбитраж приобретает все большее значение в сфере торговли, чему способствуют присущие ему большая дешевизна и быстрота рассмотрения дел, меньший формализм процедуры, а также то, что для рассмотрения таких споров требуются технические познания и опыт: торговые операции все больше дифференцируются, возникают арбитражные суды по многочисленным специальным отраслям.

Конструктивная роль арбитража в области внешнего экономического обмена получила признание со стороны различных международных организаций и конференций. Так, коммерческому арбитражу в этом смысле уделено внимание на Совещании по безопасности и сотрудничеству в Европе и комиссией ООН по праву международной торговли.

Международная практика знает два типа коммерческого арбитража: а) арбитраж институционный, постоянно действующий; б) изолированный арбитраж, который создается для рассмотрения спора по данному кон-

101

кретному правоотношению, после того как спор по делу рассмотрен и решение вынесено, третейский суд (арбитраж) прекращает существование.

Большое значение имеют постоянно действующие арбитражи, а также рассмотрение споров на основании оговорок об арбитраже, включенных в типовые проформы (договоры или формуляры), выпускаемые торговыми палатами или ассоциациями, образованные с целью содействия развитию арбитражного способа рассмотрения споров.

Сюда относятся, например, формуляры арбитражных соглашений, разработанные такими влиятельными организациями, как Американская ассоциация арбитража (AAA) (Нью-Йорк, 1926), Международная торговая палата (Париж, 1920). Также содержащие арбитражные клаузулы, то есть стандартные формы контрактов, выпускаемые многочисленными торговыми, страховыми, банковскими, транспортными ассоциациями специализированного характера.

Таким образом, международный коммерческий арбитраж (МКА) – инструмент рассмотрения гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом, которые возникают преимущественно при осуществлении внешнеэкономической деятельности.

Слово «международный» означает присутствие в гражданско-правовом отношении, по поводу которого возник спор, иностранного элемента. Слово «коммерческий» подчеркивает негосударственную принадлежность органов, рассматривающих спор. Обязательным условием их деятельности является наличие арбитражного соглашения сторон. «Арбитраж» характеризует специфику органов (особенности их организации, состава, деятельности) и механизм рассмотрения коммерческих споров.

4. Арбитражное соглашение

Воля сторон потенциального или же существующего спора является не только основанием, но и движущей силой механизма арбитражного разбирательства. Эта воля реализуется и закрепляется в особом документе, называемом арбитражное соглашение.

Арбитражное соглашение – соглашение сторон о том, что споры, которые уже возникли или возникнут в будущем между сторонами, будут переданы ими на рассмотрение третейского суда.

В настоящее время существует три вида арбитражных соглашений: арбитражная оговорка (arbitration clause), арбитражный договор (arbitration agreement) и третейская запись (submission agreement).

Арбитражная оговорка – соглашение сторон, включенное в основной контракт и предусматривающее возможность рассмотрения споров в связи с данным контрактом, которые могут возникнуть между ними.

Арбитражный договор отличается от оговорки лишь тем, что он представляет собой соглашение, заключенное отдельно от основного контракта. Он может быть заключен одновременно с основным договором или после, но всегда до возникновения спора.

102

Если же спор уже возник, то соглашение о передаче его на рассмотрение арбитражного суда будет называться третейской записью.

Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Понятие письменной формы раскрывается в национальных законах каждой страны. Чаще всего под письменной формой понимается единый документ, содержащий соглашение о передаче споров(а) в арбитраж.

Посредством арбитражного соглашения его стороны обязуются друг перед другом передать споры между ними на разрешение международного коммерческого арбитража (суда adhoc или институционного арбитража).

Помимо этого, в соглашении может содержаться определенная сторонами процедура арбитражного разбирательства (в том числе путем ссылки на какой-нибудь регламент), либо, если дело передается институционному арбитражу, положения, которые могут быть определены самими сторонами в соответствии с тем или инымрегламентом.

Как правило, стороны вправе сами определить право применимое к спору, к арбитражному соглашению, порядок назначения и количество арбитров, место и язык арбитражного разбирательства, порядок распределения расходов и др. Если стороны не воспользовались этими правами, то все вопросы решаются на основе положений соответствующего регламента.

Арбитражное соглашение может быть и очень коротким. В нем указываются реквизиты контракта (или нескольких контрактов), к которому оно относится (если соглашение составляется отдельно от внешнеэкономического договора), круг споров, к которым относится данное арбитражное соглашение, намерение сторон передать спор(ы) в международный коммерческий арбитраж.

Среди основных моментов, которые нужно учитывать при составлении арбитражного соглашения, можно указать следующие:

–желание сторон передать спор(ы) на рассмотрение в арбитраж;

–круг споров, передаваемых на рассмотрение в арбитраж.

Элементы, присутствие которых желательно и рекомендуемо в арбитражном соглашении:

–место арбитража (в арбитражной оговорке adhoc);

–число арбитров, их национальность и квалификационные требования;

–право, применимое к существу спора;

–язык производства;

–право, применимое к арбитражному соглашению.

Элементы, которые могут присутствовать в арбитражном соглашении в зависимости от таких факторов, как специфика контракта, отношения сторон

ивид арбитража:

–правила процедуры;

–полномочия арбитров разрешать спор по справедливости или в качестве дружеских посредников (возможность отступать от норм права);

103

– иные вопросы (оговорка об исключении возможности оспаривания арбитражного решения; порядок распределения арбитражных расходов и т.

д.).

5.Арбитражноерассмотрениеспоров

Приступая к рассмотрению дела по существу, арбитраж решает вопрос о том, правомочен ли он проводить разбирательство поданному делу. Обычно на практике это не вызывает серьезных затруднений, за исключением случаев, когда одна из сторон оспаривает компетенцию арбитража на рассмотрение конкретного спора.

Компетенция арбитража может быть подвергнута сомнению по самым различным основаниям. Обычно это происходит со ссылкой на то, что арбитражное соглашение является недействительным или данный спор не входит в юрисдикцию конкретного арбитража, хотя соглашение об арбитраже является действительным. В настоящее время арбитражу принадлежит «компетенция компетенции», т.е. он может самостоятельно принимать решение относительно собственной компетенции.

В случаях, когда решение арбитража считается окончательным и обжалованию не подлежит, окончательно и решение о компетенции данного арбитража рассматривать конкретное дело. Если же решение арбитража может быть обжаловано, то, как правило, может быть обжаловано и решение о его компетенции.

Арбитраж может рассматривать споры в согласительном порядке и в порядке общего производства рассмотрения споров.

Согласительный порядок заключается в том, что арбитр, изучив претензии сторон к друг другу, предлагает им оптимальное решение. Если стороны соглашаются – выносится решение. Если стороны не соглашаются, разбирательство продолжается в общем порядке.

Вряде государств арбитражные решения подлежат судебному либо иному контролю.

Врегламентах отдельных арбитражей предусмотрена возможность для сторон подать протест в судебные органы соответствующего государства на решение, вынесенное арбитражем (включая решение по вопросу компетенции) с просьбой о его отмене (например, в регламенте Арбитражного суда при Австрийской торговой палате, Регламенте Арбитражного суда при торговой бирже в Осло). Однако это является не обязанностью арбитража, а его правом.

6. Разбирательство споров в Международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате

Деятельность Международного арбитражного суда при Белорусской торгово-промышленной палате определяется Законом Республики Беларусь от 09.07.1999 г. № 279 (ред. от 27.12,1999) «О международном арбитражном (третейском) суде», а порядок рассмотрения споров определяется

104

Регламентом Международного арбитражного суда при Белорусской торговопромышленной палате от 06.06.2000 г. (ред. от 14.09.2006).

Международный арбитражный суд при БелТПП (MAC) является постоянно действующей, негосударственной, некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность на возмездной основе. MAC рассматривает:

1)споры между любыми субъектами права, возникающие из осуществления внешнеторговых и иных международных экономических связей, если местонахождение или место жительства хотя бы одного из этих субъектов находится за границей Республики Беларусь;

2)споры между предприятиями с иностранными инвестициями, международными объединениями и организациями, созданными на территории Республики Беларусь; споры между участниками упомянутых юридических лиц, споры этих юридических лиц с другими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями Республики Беларусь;

3)споры между иностранными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, расположенными за пределами Беларуси;

4)иные споры экономического характера, если соглашением сторон предусмотрена передача спора на разрешение международного арбитражного суда и если это не запрещено законодательством Республики Беларусь.

Кроме того суд рассматривает споры, относящиеся к его компетенции в силу закона или международного договора Республики Беларусь.

Арбитражный суд рассматривает дела только при наличии арбитражного соглашения. Спор может быть рассмотрен в производстве по разрешению спора.

Спор разрешается MAC в составе одного или трех арбитров. Количественный состав суда определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения включает трех арбитров. Арбитром, запасным арбитром, а также основным или запасным арбитром-председателем может быть избрано или назначено с его согласия только дееспособное физическое лицо, имеющее достаточную профессиональную подготовку и необходимые личные качества и внесенное в Рекомендательный список арбитров. Для разрешения споров истцы и ответчики, как правило, выбирают арбитров из Рекомендательного списка арбитров по своему усмотрению. Избрание арбитром иностранного гражданина возможно, если избравшая его сторона в течение 10 дней с момента избрания уплатит аванс на издержки, связанные с участием такого арбитра в рассмотрении дела.

Состав суда обязан рассмотреть дело и вынести решение не позднее 6 месяцев с момента его формирования. Председатель суда по обоснованному ходатайству арбитра или арбитра-председателя может продлить этот срок.

Разбирательство дела ведется конфиденциально, если суд по просьбе и с согласия сторон не примет решение рассмотреть его публично. Суд может и должен на любой стадии производства принимать необходимые меры к мирному урегулированию спора.

105

Возбуждение дела и подготовка его к рассмотрению начинается с подачи истцом письменного искового заявления. Производство по делу возбуждается в день поступления в MAC надлежаще оформленного искового заявления и оплаты арбитражного сбора. О возбуждении дела Председатель суда выносит определение и в недельный срок уведомляет об этом стороны. Одновременно ответчику направляется копия искового заявления с прилагаемыми документами, а также Регламент и Рекомендательный список арбитров. Ответчик в течение 30 дней после получения искового заявления и приложенных к нему документов должен составить и отправить в суд ответ на исковое заявление.

После получения искового заявления, ответа на иск и приложенных к ним документов состав суда готовит дело к судебному разбирательству, а затем назначает время и место рассмотрения дела. При этом могут быть учтены пожелания сторон. О времени и месте рассмотрения спора стороны должны быть извещены заранее.

Разбирательство дела производится в устной форме. По определению суда дело может быть рассмотрено на основе одних только письменных доказательств. Однако если в ходе рассмотрения дела состав суда придет к выводу, что имеющиеся письменные доказательства недостаточны для вынесения обоснованного решения, он отменяет свое определение о рассмотрении дела на основе только письменных материалов и проводит устное разбирательство.

MAC не связан нормами процессуального законодательства Республики Беларусь. Судебное разбирательство производится в таком порядке, который суд признает необходимым для обеспечения вынесения законного и обоснованного решения. При этом суд обязан учитывать мнение сторон и нормы Регламента MAC.

Суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны сами назвали в качестве подлежащих применению к существу дела.

По окончании рассмотрения спора суд выносит решение по большинству голосов. Арбитр, не согласный с большинством, пишет особое мнение, которое прилагается к решению. Оно выносится в письменной форме и подписывается всеми арбитрами, однако может быть достаточно подписей двух арбитров, если они указали причину, по которой отсутствует третья подпись. Подлинность подписей арбитров подтверждается подписью Председателя MAC, а также печатью суда.

Решение Международного арбитражного суда является окончательным и обязательным для сторон. В случае отказа или уклонения от добровольного исполнения, принудительное исполнение решения в других странах производится в соответствии с нормами международного права, а на территории Республики Беларусь в порядке, установленном хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь.

Обжалование решения суда может быть произведено лишь путем подачи ходатайства в Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь о его

106

отмене, если сторона, ходатайствующая об этом, представит доказательства того, что:

–одна из сторон при заключении арбитражного соглашения была полностью или частично недееспособна или это соглашение недействительно по праву, которому стороны это соглашение подчинили, а при отсутствии такого указания – по праву Республики Беларусь;

–сторона не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или о разбирательстве дела либо по другим уважительным причинам не могла представить свои объяснения;

–решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, или содержит положения по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения. При этом если некоторые положения могут быть отделены от тех, которые не охватываются таким соглашением, то может быть отменена только та часть решения Международного арбитражного суда, которая содержит положения, относящиеся к вопросам, не охватываемым арбитражным соглашением;

–состав международного арбитражного суда или порядок разбирательства дела не соответствовали соглашению сторон (ст. 43 Закона

№279).

7. Признание и исполнение арбитражных решений

Судебное поручение – обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о совершении процессуальных действий на территории другого государства.

Выделяют следующие способы обращения в иностранный суд: дипломатический порядок исполнения судебных поручений – суд

обращается в МИД, МИД через свое представительство в МИД другого государства, МИД другого государства дает поручение своему суду исполнитьсудебное поручение;

суд одного государства непосредственно обращается к суду другого государства;

выполнение судебных поручений осуществляется посредством центральных органов юстиции;

исполнение судебных поручений специально уполномоченными лицами. Порядок исполнения судебных поручений, возможность их исполнения определяется ГПК соответствующего государства.

Как известно, каждое государство обладает суверенитетом. В этой связи судебное решение имеет силу в пределах территории государства.

Однако существуют международные соглашения, позволяющие на территории государства исполнять решения судов других государств:

–Соглашение «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» государств СНГ 1992 г.

–Конвенция «О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам» СНГ.

107

–Двусторонние соглашения Беларуси о правовой помощи с Литвой, Латвией, Польшей и Китаем.

–Конвенция «О признании, исполнении иностранных арбитражных решений» 1958 г.

В ст. 3-6 Конвенции 1958 г., заключенной в Нью-Йорке, урегулированы вопросы, касающиеся признания и приведения в исполнение иностранных арбитражных решений.

Конвенция в целом не унифицировала правил собственного исполнительного производства, предусмотрев, что исполнение будет осуществляться «в соответствии с процессуальными нормами территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение арбитражного решения». Это может касаться сроков исполнения или других вопросов.

Государство-участник Нью-Йоркской конвенции 1958 г. не может отказать в исполнении решения, ссылаясь на отсутствие в его законодательстве специальных правил о порядке исполнения, так как обычно применяются нормы права, действующие на данной территории.

В ст. 5 данной Конвенции установлен исчерпывающий перечень оснований для отказа в исполнении иностранных арбитражных решений. Никакие иные обстоятельства помимо перечисленных в самой Конвенции не могут служить основанием для отказа в признании или исполнении иностранного арбитражного решения. Иностранное решение не может быть предметом ни пересмотра по существу, ни отмены со стороны судебных органов страны, где испрашивается его признание или приведение в исполнение.

В соответствии со ст. 7 Нью-Йоркской Конвенции 1958 г. кредитор по арбитражному решению вправе добиваться его исполнения либо по правилам Конвенции, либо по правилам других международных договоров, действительность которых конвенцией «не затрагивается», либо по законодательству страны, где испрашивается исполнение. Таким образом, право выбора предусмотрено для кредитора, т. е. для него установлен своего рода «режим наибольшего благоприятствования».

Экзекватура (согласие) компетентного судебного органа означает признание и приведение в исполнение судебного или арбитражного решения, вынесенного судом или арбитражем, третейским судом другойстраны.

В республиках бывшего СССР экзекватуру осуществляли областные, краевые и другие общие суды второй инстанции.

Хозяйственные суды в Беларуси должны выполнять экзекватуру в зависимости от категории спора, который может быть подсуден или областному, или Высшему Хозяйственному Суду. Экзекватура осуществляется вынесением определения (постановления) и выдачей при необходимости исполнительного листа либо приказа.

Процесс экзекватуры в судах разных стран допускает широкий круг вопросов, подлежащих решению. Так, по ГПК Бельгии при экзекватуре суд должен проверять правильность решения иностранного суда и с точки зрения

108

права, и с точки зрения установления фактических обстоятельств дела. В некоторых странах процесс экзекватуры подразделяется на два отдельных этапа: процесс признания решения иностранного суда судом, осуществляющим экзекватуру; процесс исполнения такого решения (ст.796-805 ГПК Италии).

Во Франции экзекватуру дает гражданский трибунал первой инстанции. Трибунал не должен входить в обсуждение вопросов законности решения иностранного суда или арбитража, кроме исчерпывающего перечня вопросов, которые могут дать повод говорить о невозможности экзекватуры.

Перечень таких вопросов достаточно универсален. Это вопросы о компетентности суда с точки зрения подведомственности и подсудности; о надлежащем уведомлении должника и вызове в иностранный суд; о ненадлежащем применении коллизионных норм; о том, чтобы решение иностранного суда не носило карательного характера или не было направлено на взыскание налогов; о соответствии решения иностранного суда добрым нравам и публичному порядку страны суда, дающего экзекватуру.

Суды некоторых стран (ФРГ, Японии и др.) дают экзекватуру решениям иностранных судов тех государств, суды которых выдают экзекватуру решениям соответственно судов ФРГ, Японии и других государств на условиях взаимности.

ВВеликобритании решение иностранного суда не подлежит экзекватуре. В случае спора, возбужденного в английском суде, оно может выполнить лишь роль доказательства для того лица, в пользу которого оно вынесено. Экзекватура дается только судам тех стран, которые определяет правительство Великобритании по принципу взаимности.

ВСША решения иностранных судов и арбитражей поручают экзекватуру. Проверяется соблюдение взаимности в судах других стран на получение экзекватуры для решений американских судов. При этом американские суды строго придерживаются правила о том, что условия контрактов о передаче спора в тот или иной суд или арбитраж должны соблюдаться беспрекословно.

ВПольше экзекватуру дают воеводские суды по месту исполнения, а в Болгарии, Румынии и в некоторых других странах – местные суды.

Всоответствии со ст. 397 ГПК Республики Беларусь порядок исполнения решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами. Решение иностранного суда или арбитража может быть предъявлено на территории Беларуси к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления решения в законную силу.

109

Литература

1.О государственном регулировании внешнеторговой деятельности: Закон Республики Беларусь от 25 ноября 2004 года №347-з // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2004 г., № 193, 2/1096.

2.Таможенный кодекс Таможенного союза. Приложение к Договору о Таможенном кодексе таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств от 27 ноября 2009 года № 17/ Собрание законодательства РФ, 13.12.2010, N 50, ст. 6615.

3.О третейских судах: Закон Республики Беларусь от 18 июля 2011 года. № 301-З // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2011 г.

4.О международном арбитражном (третейском) суде: Закон Республики Беларусь от 9 июля 1999 года // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 1999 г., № 56, 2/60.

110