4.2. Заключение договора

Никто не планирует своих ошибок, но многие

совершают ошибки при планировании.

В. Дж. Р.

В основе любого заключенного договора лежат обязательственные правоотношения, которые могут быть по своему характеру весьма разнообразными. В ст. 307 Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ) дается следующее понятие об обязательствах: «1. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. 2. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.»

Роль обязательств в регулировании экономических отношений состоит в том, что они опосредствуют перемещение имущественных ценностей и, в противоположность вещным правам, отражают динамику имущественных отношений. По мере развития экономических отношений определенные изменения происходят и в сфере обязательного права. В связи с этим в последние годы во многих странах активно менялась законодательная база в области обязательственных правоотношений. В качестве примера можно привести законы о защите потребителя, которые были приняты во многих странах в связи с массовым поступлением на рынок продукции низкого качества, причиняющий ущерб лицам, использующим и потребляющим эту продукцию. Данное правовое регулирование соответствующих отношений позволило договорную ответственность связать с ответственностью за правонарушение.

Как следует из ст. 307 ГК РФ в России, как и в большинстве зарубежных стран, основанием возникновения обязательств является договор. В связи с этим гражданское право многих стран при определении договора делает акцент на соглашение участников, на основании которого устанавливаются основные права и обязанности. Например, такое определение приведено в ст. 1101 Французского гражданского кодекса, в ст. 1-201(11) Единообразного торгового кодекса США.

С развитием торговли договор становится основной правовой формой обмена, при которой происходит переход товара от одного собственника к другому. Поскольку в качестве товара могут выступать не только материальные ценности, то договор стал выступать в качестве правовой формы при оказании различного вида услуг, при создании различного рода объединений предприятий и пр.

Теорией контрактного права выделяются следующие их виды:

контракт продажи;

контракт перевозки;

контракт энергоснабжения;

контракт разового найма;

контракт найма;

брачный контракт;

потребительский кредитный контракт;

контракт аренды;

контракт дарения;

контракт ренты;

кредитный контракт на приобретение недвижимолсти;

лизинговый контракт;

кредитный контракт.

Согласно общих правил, относящихся к договору, права и обязанности возникают лишь для самих участников договора. В практике встречается особый вид договора, согласно которому право непосредственного требования к кредитору приобретает третье лицо, не принимавшее участие в заключении договора. Такой договор называется договором в пользу третьих лиц. Особое значение такие договоры приобрели в страховых и банковских операциях. Но несмотря на широкую сферу их применения, гражданское право не всех стран безоговорочно признало эту разновидность договора.

Для того чтобы договор имел правовые основы при его заключении необходимо выполнение ряда условий. К ним относятся:

а) лица, участвующие в заключении договора, должны быть способны к его заключению;

б) действительность договора зависит от наличия в нем основания(в континентальном праве) ивстречного удовлетворения(в англо-американском праве);

в) содержание договора должно быть правомерно;

г) волеизлияние лиц, направленное на заключение договора, должно соответствовать в принципе их подлинной воле;

д) должна соблюдаться принятая формасовершения договора.

В странах Европы основание понимается как непосредственная правовая цель, для достижения которой стороны принимают на себя обязательства по договору. В англо-американском праве под встречным удовлетворением понимается обязательство кредитора расплатиться за приобретение своего права. С развитием прававстречное удовлетворениестало пониматься как ущерб, невыгода, выпавшие на долю кредитора.

Процедура заключения договора

Основной принцип международной торговли заключается в том, что стороны свободны вступать в договор и определять его содержание. Право участников внешнеэкономической сделки свободно решать, кому предлагать свои товары или услуги и кто будет их поставщиком, так же как и возможность свободно согласовывать условия отдельных сделок, являются фундаментом рыночно ориентированного и конкурентного международного экономического порядка.

Следует все же отметить, что существует много возможных исключений из этого принципа. Например, говоря о свободе заключения договоров с любым другим лицом, то государство может решить в общественных интересах исключить некоторые секторы экономики из сферы свободной конкуренции. В таких случаях соответствующие товары или услуги могут быть приобретены только у одного существующего поставщика, который обычно является государственной организацией и может быть обязан либо не обязан заключать договор в пределах наличия товаров или услуг с любым, кто этого пожелает.

Относительно свободы определять содержание договора, следует учесть принятые государством нормы как частного, так и публичного права, имеющие императивный характер (например, антимонопольное законодательство, валютный контроль или регулирование цен, законы, устанавливающие специальный режим ответственности или запрещающие явно нечестные договорные условия, и т.п.), которые могут иметь преимущество над основной нормой международной торговли.

Форма договора о международном торговом соглашении, как правило, не подчинена формальным требованиям, то есть международным правом не устанавливаются никакие требования о том, что договор должен быть заключен или подтвержден в письменной форме. Он может заключаться на основе устного соглашения и его существование может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания. Этот принцип, имеющийся во многих, хотя и не во всех правовых системах, представляется в особенности уместным в контексте международных торговых отношений, где благодаря современным средствам связи многие сделки заключаются с большой скоростью и на безбумажной основе. Однако существуют некоторые направления в международных сделках, когда национальные законодательства, так же как и международные документы, могут устанавливать особые требования, касающиеся формы либо договора в целом, либо отдельных его условий (например, сделки по продаже - купли недвижимости, арбитражные соглашения, юрисдикционные оговорки др.).

Следующий принцип договорного права заключается в том, что надлежаще заключенный договор является обязательным для сторон, участников контрактного соглашения. Он может быть изменен или прекращен только в соответствии с его условиями или по соглашению сторон. Обязательный характер договорного соглашения безусловно предполагает, что соглашение действительно было заключено сторонами и что достигнутое соглашение не затрагивается какими-либо основаниями недействительности. Нормами некоторых стран могут предусматриваться дополнительные требования в отношении действительности заключенного договора между участниками договорного соглашения.

Договорные обязательства в связи с заключением соглашения, как правило, возникают только для участников такого соглашения. Вместе с этим правом некоторых стран стороны могут нести ответственность и в отношении третьих лиц, интересы которых затрагиваются таким договором. Например, продавец может иметь договорную обязанность не допустить ущерба здоровью и имуществу не только покупателя, но и сопровождающих его лиц во время их пребывания в помещении продавца; равным образом, получатель груза может иметь право предъявить иск к перевозчику за неисполнение договорной обязанности, принятой последним по договору перевозки с отправителем.

В практике международной торговли стороны могут быть связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. В этом случае практика, установившаяся между сторонами конкретного договора по его исполнению, автоматически связывает их, если только они прямо не исключили ее применение.

Например, компания Пирамида неоднократно принимала претензии от германской фирмы «Глубахов» в отношении недостатков по количеству и качеству поставляемых товаров в течение двух недель после поставки. Когда фирма «Глубахов» дает уведомление о недостатках по следующей поставке товаров только через две недели, компания Пирамида не может возражать, что уже поздно, поскольку двухнедельное уведомление сводится к практике, установившейся между этими партнерами, которая как таковая обязательна для компании Пирамида.

Ответ на вопрос, может ли конкретная практика считаться «установившейся» между сторонами, обычно зависит от конкретных обстоятельств. Например, не следует считать установившейся практикой условия исполнения только одной предшествующей сделки между сторонами, поскольку одна сделка не может служить основанием для таких выводов.

В нашем дальнейшем изложении материалов по внешнеэкономическим сделкам в некоторых случаях мы будем использовать понятия «должник» и «кредитор». «Должник» относится к стороне, которая должна исполнить обязательство, и «кредитор» относится к стороне, которая имеет право получить исполнение этого обязательства.

Основополагающим принципом заключения договора является взаимное согласие сторон, совпадение их встречных волеизлияний вступить в соглашение. Соглашение может достигаться различными путями:

а) путем непосредственных переговоров;

б) путем обмена письмами, телеграммами. Процесс совершения договора включает две стадии:

а) предложение вступить в договор (оферта);

согласие на заключение договора (акцепрт). Оферта

Предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, является офертой, если оно: а) достаточно определено и б) выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения.

Поскольку договор заключается простым акцептом оферты, условия будущего контрактного соглашения должны быть уже указаны с достаточной определенностью в самой оферте. На практике не всегда можно установить соответствие данной оферты этому требованию. Даже такие существенные условия договора, как точное описание поставляемых товаров, их цена, место и срок исполнения и др., могут быть недостаточно определенными в оферте, не делая ее тем самым обязательно недостаточно определенной. В конечном счете, все зависит от того, намерены ли участники контрактного соглашения (оферент и акцептант) вступить в связующее их соглашение. Иногда неопределенность может быть преодолена ссылкой на практику, установившуюся между сторонами, или на обычай.

Такой подход к оферте можно проиллюстрировать следующим примером. Таксомоторный парк в течение ряда лет привлекала компанию Руль к техническому обслуживанию своего парка автомобилей в количестве 150 единиц. Автопарк купил дополнительно еще 50 машин, и обратился с заявкой в компанию Руль об обслуживании и новых автомобилей. Хотя в оферте не были описаны все условия соглашения, компания Руль согласилась заключить дополнительный договор, поскольку отсутствующие условия могли быть взяты из предшествовавших договоров как составляющие практику, установившуюся между сторонами.

Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, обычно рассматривается лишь как приглашение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.

В международной практике договоры, особенно когда они относятся к сложным сделкам, заключаются после продолжительных переговоров без возможности установления последовательности оферты и акцепта. В таких случаях бывает трудно установить, было ли и когда достигнуто договорное соглашение. Поэтому в практике таких сделок договор может считаться заключенным даже тогда, когда момент его совершения не может быть определен, при условии, что поведение сторон в достаточной степени свидетельствует о соглашении.

Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Время, когда оферта вступает в силу, имеет большое значение, поскольку оно указывает момент, с которого адресат оферты может акцептовать ее и, таким образом, определенно связать оферента предложенным договором.

Существует, однако, и другая причина, почему на практике представляется важным установление момента, когда оферта вступает в силу. В действительности, до этого момента оферент может изменить свое решение и не вступать вовсе в соглашение или заменить первоначальную оферту новой, независимо от того, была ли первая оферта безотзывной или нет. Единственное условие состоит в том, чтобы адресат оферты был проинформирован об изменении намерения оферента до или одновременно с тем, когда адресат получил информацию о первоначальной оферте. Участникам торгового соглашения необходимо различать понятия «отмену» и «отзыв» оферты: до того, как оферта вступает в силу, она может быть всегда отменена, в то время как вопрос, может ли быть она отозвана, возникает только после этого момента.

Пока договор не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Однако существует два важных исключения из общего правила об отзывности оферты:

а) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной;

б) адресат, имея другие причины рассматривать оферту безотзывной, действует, полагаясь на эту оферту.

Условие, при котором оферта может быть отозвана, соответствует ст. 16 Венской конвенции, которая устанавливает, что до тех пор, пока договор не заключен, оферты, как правило, отзывны. Этот же пункт, однако, обусловливает отзыв оферты тем, что он получен адресатом до того, как последний отправил акцепт. Таким образом, только тогда, когда адресат устно акцептует оферту или когда адресат может обозначить свое согласие каким-либо действием, не уведомляя об этом оферента, право оферента отозвать оферту продолжает существовать до того, пока не заключен договор. Вместе с тем, в случае, когда оферта акцептована в письменной форме, указывающей на согласие, и договор заключен, как только оферент получит акцепт, право оферента отозвать оферту прекращается ранее, то есть тогда, когда адресат отправляет акцепт. Такое решение может причинить неудобства оференту, который не всегда будет знать, может ли он еще отозвать свою оферту. Однако это представляется оправданным с точки зрения законного интереса адресата в сокращении времени, в течение которого может быть отозвана оферта.

Рассмотрим более детально условия, при которых оферта может быть безотзывной. Указание, что оферта безотзывная, может быть выражено разными способами. Самым ясным непосредственным способом является прямое заявление оферента об этом, например, следующим образом: «настоящая оферта является твердой» либо «мы сохраняем нашу оферту до того, пока не получим от вас ответ». Безотзывность может быть к тому же просто выведена из других заявлений или поведения оферента.

Указание на фиксированный срок для акцепта может, хотя и не во всех случаях, само по себе означать подразумеваемое указание безотзывности оферты. В целом, если оферент действует в рамках правовой системы, где фиксированный срок для акцепта рассматривается в качестве указания на безотзывность оферты, можно предположить, что, указывая такой фиксированный срок, оферент намеревается сделать безотзывную оферту.

Второе исключение из общего правила о безотзывности оферт, а именно в случае, когда адресат оферты считает разумным полагаться на безотзывность оферты» и адресат оферты действовал, полагаясь на нее, представляет собой применение общего принципа добросовестности и честной деловой практики в договорном соглашении. Действия, которые адресат должен был бы выполнить, полагаясь на оферту, могут состоять в подготовке к производству, приобретении или аренде материалов или оборудования, в иных расходах и т.п. при условии, что такие расходы могли бы рассматриваться как обычные в соответствующей области торговли или иным образом должны были быть предвидены или известны оференту.

В современных условиях нет единого подхода к проблеме отзывности оферты. Континентальное право подчеркивает, что оферта может быть отзывной и безотзывной. Мировая практика свидетельствует о том, что оферта, как правило, всегда бывает отзывной. Согласно англо-американскому праву оферта всегда отзывна. Эта норма рекомендуется и Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА).

Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней.

Оферта может быть отклонена либо прямо, либо подразумеваемым способом. Частым случаем подразумеваемого отклонения оферты является ответ на оферту, который претендует на то, чтобы быть акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения оферты.

В отсутствие прямого отклонения оферты заявление или поведение адресата оферты должно быть в любом случае таковым, чтобы оправдать веру оферента в то, что адресат не имеет намерения акцептовать оферту. Ответы адресата оферты, который всего лишь является запросом возможной альтернативы, например, следующего содержания: «возможна ли скидка с цены» или «нельзя ли перенести срок поставки на два дня раньше», обычно не считаются достаточными для вывода о намерении акцептовать имеющуюся оферту. Необходимо помнить, что отклонение оферты приводит к прекращению любой оферты, независимо от того, является ли оферта отзывной или безотзывной.

Например, фирма Пирамида получает оферту от ООО Конус, в которой указывается, что оферта будет твердой в течение двух недель. Фирма Пирамида направляет свой ответ обратной почтой с просьбой частичного изменения условий, которое ООО Конус не принимает. Фирма Пирамида не может более акцептовать первоначальную оферту, даже в течение времени, оставшегося до истечения двухнедельного периода, поскольку фирма Пирамида, делая контроферту, подразумеваемым образом отклонил первоначальную оферту.

Лекция 5

Акцепт оферты

Заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой, является акцептом. Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом.

Для того, чтобы имел место акцепт, адресат оферты должен так или иначе выразить свое согласие с офертой. Простого подтверждения получения оферты или выражения интереса к ней недостаточно. Более того, согласие на акцепт оферты должно быть безусловным, то есть оно не может быть поставлено в зависимость от дальнейших шагов, которые должен предпринять оферент (например, «наш акцепт обусловлен вашим окончательным одобрением»). Кроме того, ответ акцептанта не должен содержать отличий по сравнению с условиями оферты или, по крайней мере, никаких отличий, существенно изменяющих эти условия.

Простое молчание или бездействие со стороны адресата оферты, как правило, не допускает вывода о том, что адресат согласен с офертой. Ситуация выглядит иначе в том случае, когда стороны сами согласились, что молчание будет означать акцепт, или когда это вытекает из существующей деловой практики или обычая. Однако в любом случае для оферента недостаточно в одностороннем порядке заявить в своей оферте, что она будет считаться акцептованной в отсутствие какого-либо ответа от адресата. Поскольку инициатором предложения заключить договор является оферент, адресат оферты свободен не только акцептовать или не акцептовать оферту, но он также может просто игнорировать ее.

Это положение об акцепте оферты можно проиллюстрировать следующими примерами.

Пример 1.ООО Колесо запросил финскую компанию Нокиа об условиях продления договора на поставку летних шин, срок действия которого истекал 28 февраля. В свою оферту ООО Колесо включило положение, предусматривающее, что «если мы не получим от Вас каких-либо известий, по крайней мере, до 15 марта, мы будем считать, что Вы согласились продлить договор на условиях, указанных выше». Компания Нокиа посчитала условия договора неприемлемыми и приняла решение не посылать какой-либо ответ на эту оферту. В этом случае первоначальный договор между этими участниками внешнеэкономических отношений прекращает свое действие в установленный срок без согласования между сторонами нового договора.

Пример 2.По долгосрочному договору на поставку зимних шин компания Нокиа регулярно принимала заказы ООО Колесо без прямого выражения, подтверждающего его согласие. 30 августа ООО Колесо заказало большее количество зимних шин. Компания Нокиа не ответила на оферту ООО Колесо и не осуществила поставку в указанный срок. В данном случае компания Нокиа нарушила договор поставки, поскольку в соответствии с установленной между сторонами практикой молчание со стороны компании Нокиа в отношении заказов, полученных от ООО Колесо, означает акцепт оферты.

Оферта должна быть акцептована в течение времени, указанного оферентом, или, если такой срок не указан, в течение разумного срока с учетом конкретных обстоятельств, включая скорость средства связи, использованного оферентом. Устная оферта должна быть акцептована немедленно, если обстоятельства не говорят об ином.

Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом. Причина того, что предпочтение было отдано принципу«получения», а не «отправки», заключается в том, что риск в передаче лучше возлагать на адресата оферты, а не на оферента, поскольку именно адресат оферты выбирает способ связи, и он знает, подвержен ли избранный им способ связи особым рискам или задержкам, и в конце концов, следовательно, именно он наилучшим способом может принять меры, обеспечивающие получение акцепта по назначению.

Как правило, акцепт в силу простого поведения аналогичным образом вступает в силу только тогда, когда уведомление об этом получено оферентом. Однако следует заметить, что особое уведомление об этом от адресата оферты будет необходимо только в случаях, когда поведение адресата оферты само по себе не содержит уведомление об акцепте оферента в течение разумного срока. Во всех иных случаях, например, если поведение состоит в уплате цены или отгрузке товаров самолетом или иным скоростным видом транспорта, те же последствия могут иметь место просто в результате сообщения оференту банком или перевозчиком о денежном переводе или отправке товаров. Исключение из общего правила имеет место в случае, когда «в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-то действия». В таких случаях акцепт вступает в силу в момент совершения определенного действия независимо от того, извещен ли сразу об этом оферент.

Пример 3.Фирма Пирамида обращается к ООО Конус с просьбой подготовить специальную программу для создания банка данных. Не уведомляя фирму Пирамида об акцепте, ООО Конус начинает подготовку программы и по завершении работы настаивает на оплате в соответствии с условиями, указанными в оферте фирмы Пирамида не имеет права на оплату, поскольку то, что он считает акцептом оферты фирмы Пирамида, не имело силы, так как В не уведомил фирму Пирамида об этом.

Пример 4. Вернемся к примеру 3 и примем следующее отличие, которое состоит в том, что ООО Конус в оферте было сообщено о том, что руководительITотдела фирмы Пирамида будет отсутствовать в течение следующих двух недель и что, если ООО Конус намерено акцептовать оферту, оно должно начать работу над программой немедленно для того, чтобы сэкономить время. Договор заключен, как только ООО Конус приступает к работе над программой, даже если ООО Конус не удается сообщить об этом фирму Пирамида немедленно или на более позднем этапе (согласно п. 3 ст. 18 Венской конвенции).

Акцепт не имеет силы, если оферент не получает указанного согласия в установленный им срок, а если срок не установлен, то в разумный срок, принимая при этом во внимание обстоятельства сделки, в том числе скорость использованных оферентом средств связи. Устная оферта должна быть акцептована немедленно, если из обстоятельств не следует иное.

Однако, если в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности действия, относящегося к отправке товара или уплате цены. В этом случае акцепт вступает в силу в момент совершения такого действия, при условии, что оно совершено в пределах срока, предусмотренного в выше изложенном абзаце.

Оферент может установить конечный срок, в течение которого адресат оферты должен акцептовать оферту. Если это сделано путем указания точной даты (например, «в случае, если Вы намерены акцептовать мою оферту, пожалуйста, сделайте это не позднее 1 марта»), то особых проблем не возникает. Если же, с другой стороны, оферент просто указывает период времени (например, «Вам дается десять дней для акцепта этой оферты»), то может возникнуть проблема, с какого момента начинает исчисляться этот период времени, а также каковы последствия того, что на этот период времени или его завершение приходятся выходные дни.

Государственные праздники или нерабочие дни, имеющие место в течение срока для акцепта, не исключаются при исчислении этого срока. Однако, если извещение об акцепте не может быть доставлено по адресу оферента в последний день указанного срока вследствие того, что этот день в месте нахождения коммерческого предприятия оферента приходится на государственный праздник или нерабочий день, срок продлевается до первого следующего рабочего дня.

Течение срока для акцепта, установленного оферентом в телеграмме, факсе или письме, начинается с момента сдачи телеграммы для отправки или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не указана, с даты, указанной на конверте. Течение срока для акцепта, установленного оферентом по телефону, телетайпу, факсу или при помощи других средств моментальной связи, начинается с момента получения оферты ее адресатом.

Запоздавший акцепт обычно не имеет силы. Для того, чтобы акцепт имел силу, он должен быть получен оферентом в течение срока, установленного им, или, если такой срок отсутствует, в течение разумного срока. Это значит, что, как правило, акцепт, который оферент получает после этого срока, не имеет силы и может быть проигнорирован оферентом.

Однако в соответствии со ст. 21 Венской конвенции оферент может тем не менее рассматривать запоздавший акцепт как полученный вовремя и таким образом придать ему силу, при условии, что оферент «без неоправданной задержки» сообщит об этом адресату оферты или направит ему соответствующее уведомление. Если оферент воспользуется этой возможностью, договор будет считаться заключенным, как только запоздавший акцепт будет получен оферентом, а не когда оферент известит адресата оферты о своем намерении рассматривать запоздавший акцепт имеющим силу.

Когда из письма или иного письменного сообщения, содержащего запоздавший акцепт, видно, что акцепт был отправлен при таких обстоятельствах, что, если бы его пересылка была нормальной, он был бы получен своевременно, то тогда запоздавший акцепт сохраняет силу акцепта, если только оферент без промедления не известит адресата оферты устно, что он считает свою оферту утратившей силу, или не направит ему уведомления об этом.

В ст. 21 Венской конвенции, устанавливается, что оферент может тем не менее рассматривать запоздавший акцепт как полученный вовремя и таким образом придать ему силу, при условии, что оферент «без неоправданной задержки» сообщит об этом адресату оферты или направит ему соответствующее уведомление. Если оферент воспользуется этой возможностью, договор будет считаться заключенным, как только запоздавший акцепт будет получен оферентом, а не когда оферент известит адресата оферты о своем намерении рассматривать запоздавший акцепт имеющим силу.

Пример 5.Компания Пирамида в своей оферте фирме «Глубахов» указывает последний срок для акцепта своей оферты 20 мая. Компания Пирамида получает акцепт от фирмы «Глубахов» 23 мая. Поскольку компания Пирамида заинтересована в договоре с фирмой «Глубахов» она немедленно извещает акцептанта о согласии принять запоздавший акцепт. Хотя фирма «Глубахов» получает согласие компании Пирамида на признание акцепта 25 мая, датой заключения договора между партнерами может считаться 23 мая.

Если акцепт опаздывает в связи с тем, что адресат оферты не послал его вовремя, очевидно, что оферент будет рассматривать его как не имеющим силы, если только он прямо не указал об ином. Ситуация представляется иной, когда адресат оферты ответил вовремя, однако акцепт не был получен оферентом из-за непредвиденной задержки при пересылке. В этом случае расчет оферента на то, что акцепт был получен вовремя, заслуживает правовой защиты, имеющей своим последствием то, что запоздавший акцепт рассматривается имеющим силу, если только оферент не возразит против этого без неоправданной задержки. Единственным условием в этом случае является то, что письмо или иное письменное сообщение, содержащее запоздавший акцепт, свидетельствовало бы, что оно было послано при таких обстоятельствах, что если бы его пересылка была бы нормальной, оно было бы получено оферентом своевременно.

Пример 6.Компания Пирамида в своей оферте фирме «Глубахов» указывает последний срок для акцепта своей оферты 20 мая. Фирма «Глубахов», зная о том, что обычное время для пересылки компании Пирамида писем по почте составляет четыре дня, отправляет свое письмо, содержащее акцепт, 18 мая. В результате забастовки почтовой службы в стране компании Пирамида письмо, на конверте которого указана дата его отправки, доставляется только 26 мая. Акцепт фирмы «Глубахов», хотя и запоздавший, тем не менее, имеет силу, если только компания Пирамида не возразит на это без неоправданной задержки.

Акцепт может быть отменен, если сообщение об отмене получено оферентом раньше того момента или в тот же момент, когда акцепт должен был бы вступить в силу. Договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу. Отметим, что в то время как оферент связан своей офертой и не может изменить своего решения после того, как адресат оферты отправил свой акцепт, адресат оферты теряет свободу выбора на более поздней стадии, то есть когда уведомление об акцепте получено оферентом. Этот принцип приведен в ст. 22 Венской конвенции.

Считается, что оферта, как и заявление об акцепте, считаются "полученными" адресатом, если они сообщены ему устно или доставлены любым способом ему лично, на его коммерческое предприятие или по его почтовому адресу, либо, если он не имеет коммерческого предприятия или почтового адреса, по его постоянному местожительству.

Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет собой встречную оферту. Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличные условия, не меняющие существенно условий оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомления об этом. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте.

Дополнительные или отличные условия в отношении, среди прочего, цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема, ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров считаются существенно изменяющими условия оферты.

Однако могут быть ситуации, когда в ходе переговоров по заключению контракта одна из сторон настаивает на том, чтобы договор был заключен только после того, как будет достигнуто соглашение по конкретным вопросам, не затрагивающих существенных условий договора. В этом случае договор не является заключенным до того момента, пока не будет достигнуто соглашение по этим вопросам. Например, во время переговоров с компанией Пирамида представитель ООО Лямбда неоднократно заявлял, что вопрос о том, кто должен нести расходы по рекламной кампании, должен быть прямо урегулирован. Несмотря на согласие по всем существенным условиям договора, между компанией Пирамида и ООО Лямбда договор не возникает, поскольку представитель ООО Лямбда настаивал на том, что заключение договора зависит от соглашения по специфическим условиям.

Участники договора могут столкнуться с ситуацией, когда договор уже был заключен либо устно, либо письменно путем обмена письменными сообщениями, сводившимися к основным условиям соглашения. Впоследствии одна сторона посылает другой документ, предназначенный лишь подтвердить то, о чем согласились стороны, однако в действительности содержащий условия, которые дополняют или отличаются от тех, которые перед этим были согласованы сторонами. Теоретически данная ситуация отличается от той, которая рассматривалась выше, когда договор еще не был заключен, и измененные условия содержатся в ответе адресата оферты, претендующем быть акцептом.

Тем не менее, поскольку на практике может оказаться весьма затруднительным, если не невозможным, различить обе ситуации, настоящая статья отражает в отношении измененных условий, содержащихся в письменном подтверждении, то же решение, что и в предыдущем случае. Иными словами, так же как и для изменений, содержащихся в подтверждении заказа, предусмотрено, что условия, дополнительные или отличающиеся от тех, которые были согласованы сторонами ранее и содержащиеся в письменном подтверждении, становятся частью договора, если только они «существенно» не изменяют соглашение и получатель документа не возражает против них без неоправданной задержки.

Само собой разумеется, что и в случае письменного подтверждения определенный ответ на вопрос о том, какие из новых условий «существенно» изменяют условия ранее достигнутого соглашения, также может быть дан только в свете конкретных обстоятельств. С другой стороны, настоящая статья явно не применима к случаям, когда сторона, отправляя письменное подтверждение, прямо предлагает другой стороне возвратить подтверждение, подписанное ею надлежащим образом. При таких обстоятельствах безразлично, содержит ли письменный документ изменения, а если и содержит, то являются ли такие изменения «существенными», поскольку письменный документ должен быть в любом случае непосредственно акцептован адресатом для того, чтобы возник договор.

Пример 7.Компания Лямбда заказывает у фирмы «Глубахов» по телефону оборудование, и фирма «Глубахов» акцептует заказ. Через два дня компания Лямбда получает письмо от фирмы «Глубахов», подтверждающее условия их устного соглашения, добавляя, однако, что фирма «Глубахов» желает присутствовать при испытаниях оборудования, проводимых компанией Лямбда у себя. Дополнительное условие не является «существенным» изменением условий, ранее согласованных сторонами, и поэтому они становятся частью договора, если только компания Лямбда не заявит возражений без неоправданной задержки.

Пример 8.Обстоятельства те же, что и в примере 7; различие состоит в том, что изменения, содержащиеся в письменном подтверждении фирмы «Глубахов», являются в дополнении арбитражной оговоркой. Если только обстоятельства не указывают на иное, такая оговорка означает «существенное» изменение условий, ранее согласованных сторонами, и в результате она не становится частью договора.

Пример 9.Компания Пирамида заказывает по факсу у ООО Конус определенное количество подсолнечного масла, и ООО Конус немедленно посылает свой акцепт по факсу. Позднее в тот же день ООО Конус посылает компании Пирамида письмо, подтверждающее условия их соглашения, но дополняет его арбитражной оговоркой, что является обычной практикой в торговле соответствующими товарами. Поскольку такая оговорка не может стать неожиданной для компании Пирамида, она не является «существенным» изменением ранее согласованных сторонами условий, и арбитражная оговорка становится частью договора, если только компания Пирамида не возразит против этого без неоправданной задержки.

Если в ходе переговоров одна из сторон настаивает на том, что договор не будет заключен до того момента, пока не будет достигнуто соглашение по конкретным вопросам или соблюдена особая форма соглашения, договор не является заключенным, пока не будет достигнуто соглашение по этим вопросам или оно не будет соответствующим образом оформлено.

Пример 10.Компания Лямбда соглашается с фирмой Призма по всем условиям, которые являются существенными для договора, который они намерены заключить с целью реализации товаров компании Лямбда. Когда впоследствии возникает вопрос о том, кто должен нести расходы, связанные с возвратом тары, ни одна из сторон не может утверждать, что договор не был заключен, поскольку в нем отсутствует урегулирование по этому вопросу, так как отсутствующее условие не является существенным для данного вида сделок, и эта проблема может решаться на основе норм права.

Стороны могут, тем не менее, в данном случае рассматривать какие-то специфические вопросы, имеющие такое значение, что у них будет отсутствовать намерение вступить в обязывающий их договор, если урегулирование по этим вопросам не будет достигнуто в удовлетворительной форме. Если стороны или хотя бы одна из них делает явным такое намерение, договор как таковой не возникает без соглашения по этим вопросам. Используя выражение «настаивает», настоящая статья проясняет, что для сторон не будет достаточным заявить о своем намерении, имеющем такие последствия, просто мимоходом: это должно быть сделано однозначно.

Пример 11. Компания Пирамида провела переговоры с ООО Конус о закупке 10 тыс тонн риса. Во время переговоров представитель ООО Конус согласился со всеми существенными условиями договора, но неоднократно заявлял, что вопрос о том, кто должен нести расходы по рекламной кампании, должен быть урегулирован до подписания договора. Несмотря на согласие по всем существенным условиям договора, между компанией Пирамида и ООО Конус договор не возникает, поскольку ООО Конус настаивало на том, что заключение договора зависит от соглашения по специфическим условиям.

В торговой практике, особенно когда речь идет о сложных сделках, достаточно часто после длительных переговоров стороны подписывают неформальные документы, называемые «Предварительное соглашение», «Меморандум о взаимопонимании», «Письмо о намерении» и др. В этих документах обычно содержатся условия соглашения, которые удалось на данном этапе достичь сторонам, но одновременно в них констатируется намерение оформить договоренность на более поздней стадии официальным документом (например, «подлежит закреплению договором» или «должно быть оформлено официальное соглашение»). В некоторых случаях стороны считают свой договор уже заключенным, а составление официального документа считают подтверждением уже достигнутого соглашения. Однако если обе стороны или хотя бы одна из них делает ясным, что они не намерены быть связанными, если не будет составлен официальный документ, договор не будет заключен до этого момента, даже если стороны согласились по всем имеющим значение аспектам их сделки.

В практике заключения договоров встречаются случаи, когда стороны имеют намерения заключить договор, но при некоторых обстоятельствах они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров. В этом случае эта ситуация не является препятствием для возникновения договора.

Пример 12.Судоходная компания Кашалот заключает подробное соглашение с фирмой Транслифтинг, оператором транспортного терминала, об использовании контейнерного терминала. Соглашение фиксирует минимальное количество контейнеров, которые должны обрабатываться ежегодно, и размер платы за это. Одновременно вопрос об оплате дополнительного количества контейнеров остается открытым до тех пор, пока не будет достигнуто минимальное количество обрабатываемых контейнеров. По прошествии трех месяцев компания Кашалот узнает, что конкурент фирмы Транслифтинг предлагает более благоприятные условия, и он отказывается от исполнения, утверждая, что соглашение с фирмой Транслифтинг не стало обязательным договором, потому что вопрос об оплате не был полностью урегулирован. В этом случае компания Кашалот будет нести ответственность за неисполнение договора, поскольку ею было подписано детальное соглашение по разгрузке минимального количества контейнеров. Кроме того, учитывается факт, что обе стороны приступили к исполнению данного договора.

Лекция 6.