Заключение

Подводя итоги, исследования стоит отметить важные моменты.

Гарантируя право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, закрепленное в ст. 48 Конституции РФ, государство берет на себя определенные обязательства, включающие, также и создание специальных учреждений по оказанию такой правовой помощи гражданам, в том числе, нотариат. Однако в Конституции напрямую не закреплен статус нотариальных органов и обязанность государства по учреждению должности нотариуса.

В историческом аспекте становление института нотариата являлось многоплановым и противоречивым и требующим в настоящее время полного изучения со стороны специалистов в области юридической науки и теории государственного управления.

В различные исторические эпохи менялось положение нотариата в системе правоохранительных органов. Главной особенностью, стало принятие в феврале 1993 г. Основы законодательства РФ о нотариате, закрепившего статус нотариуса как участника правовых отношений, а также появление нотариусов, занимающийся частной практикой, что явилось своего рода экспериментом, имевшим как позитивные моменты, так и негативные последствия, которые выразились в недоверии институту нотариата.

В настоящее время перед нотариатом стоит главная задача – выработка единой концепции ее развития. Предназначением нотариата, кроме немаловажных действий как свидетельствование подписи и удостоверение копий, должно стать, формирование правого поля, защищающего права и интересы участников гражданского оборота.

Система субъектов нотариальной деятельности, содержащаяся в Основах, представляется как неоднородная, состоящая из нескольких подсистем, включающих в себя: субъекты, совершающие нотариальные действия; органы нотариального самоуправления; органы государственной власти РФ, осуществляющие управление в сфере нотариата. Для обеспечения нормального функционирования системы субъектов нотариальной деятельности требуется эффективный административно-правовой механизм управления в данной сфере, включающий осуществления необходимый государственный контроль и надзор со стороны органов исполнительной власти.

Современные нотариальные действия совершаются нотариусами в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами, федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами в порядке, установленном Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и другими законодательными актами, предусмотренными ст. 39 Основ.

На основании анализа законодательства в сфере нотариата мы пришли к следующим выводам:

Отсутствие четкого определения «нотариата» в законодательстве, приводит к наличию в современной юридической литературе различных толкований понятия «нотариат» и в различных значениях. На наш взгляд правильно будет трактовать это понятие с точки зрения функциональной направленности. В этой связи, предлагаем закрепить в Основах понятие «нотариат» – как публично-правовой и правоприменительный институт, который призван предоставить охрану и защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц, путем оказания им квалифицированной юридической помощи в совершении нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами от имени Российской Федерации в сфере гражданского оборота и иных сферах.

Основы о нотариате не в полной мере отражают принцип федерализма, на основе которого нотариат определяется как предмет совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ, поскольку решение многих вопросов, отнесено к компетенции только республик, что противоречит действующей Конституции РФ. Ныне существующие в субъектах РФ законы о нотариате нуждается в детальном анализе и корректировке в соответствии с федеральным законодательством, поскольку возникающие проблемы в сфере нотариата на местном уровне не могут иметь разрешения, вследствие отсутствия законодательной базы.

В данной связи присоединяемся к мнению ученых предлагающих закрепить в ведении Российской Федерации порядок совершения нотариальных действий, а к предмету совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации необходимо отнести только кадры нотариальных органов.

Многие нерешенные проблемы института нотариата связаны с отсутствием единой системы управления, включающей в себя целенаправленный процесс планирования, организацию, мотивацию, контроль и надзор. Некоторые функции в настоящее время выполняются государственными органами исполнительной власти – Минюстом России и его территориальными органами, другие негосударственной, некоммерческой организацией – нотариальной палатой, основанной на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, что и вызывает возникновение ряда проблем. В Основах о нотариате не предусмотрены полномочия Министерства юстиции в качестве органа управления, за исключением отдельных частей норм закона, определяющих то или иное полномочие. Вследствие данного положения, Министерство юстиции не может применять примирительные процедуры, что порождает развитие конфликтных ситуаций между нотариальными палатами и органами юстиции. Следовательно, в Основах необходимо предусмотреть процедуры взаимодействия Минюста России, его территориальных органов и нотариальных палат, определив полномочия каждой стороны.

Особо острыми являются вопросы, возникающие относительно осуществления контрольных функций государственными органами. Можно сказать, что в настоящее время государственный контроль в отношении нотариата ограничивается лишь соблюдением нотариусами правил делопроизводства, поскольку в соответствии с действующим законодательством частнопрактикующие нотариусы, практически выведены из-под контроля Минюста России и его территориальных органов, и подконтрольны нотариальным палатам. При этом наделение нотариальных палат публично – правовыми полномочиями противоречит законодательно закрепленным целям их деятельности.

Исследования сущности надзорной деятельности Министерства юстиции РФ в сфере нотариата показали, что она фактически не осуществляет и сводится к исполнению контрольных полномочий. Как уже было установлено, что надзорная и контрольная деятельности хоть и имеют схожие черт, но они не идентичны. В действующем законодательстве РФ, регламентирующем организацию и деятельность исполнительной власти, нет четких критериев разграничения контроля и надзора, и эти понятия даже подменяют друг друга. Отожествление их сказываются неэффективным образом на реализацию управленческих полномочий. В этой связи, контроль следует рассматривать в качестве функционального направления управленческой деятельности органов исполнительной власти, в то время как надзор – в качестве одного из основных полномочий этих органов.

Относительно природы контроля и надзора над нотариальной деятельностью предлагаем:

• передать функции государственного контроля над деятельностью частнопрактикующих нотариусов в полномочия Минюста России и его территориальным органам, при этом сохраняя права нотариусов на судебное обжалование решений органов юстиции. Нотариальным палатам оставить функции самоконтроля как элемента самоуправления, не имеющего публично-правовой характер. Данные положения требуют внесения существенных изменений в Основы и принятия законодательного решения по закреплению единой формы и методов государственного контроля, осуществляемого Минюстом России и его территориальными органами в сфере нотариата;

• закрепить полномочия Минюста России и его территориальных органов по осуществлению надзора над нотариальной деятельностью. Для этого необходимо предоставить возможность должностным лицам Минюста России посещать поднадзорные объекты (нотариальные конторы) с целью получения необходимого для надзора материалы, справки, сведения, объяснения и т.д., совершить методическое руководство, координацию нотариальной деятельностью и разрабатывать мероприятия по ее совершенствованию.

• предоставить Минюсту России и его территориальным органам права возбуждать дисциплинарные производства. Основаниями для этого могут быть как жалобы граждан, так и выявленные нарушения в результате текущих проверок;

• установит административный регламент по осуществлению контрольных и надзорных функций в сфере нотариата, предусматривающий процессуальные процедуры осуществления дисциплинарного принуждения в отношении нотариуса, совершившего противоправные действия при выполнении своих профессиональных обязанностей;

• закрепить возможность Минюста России и его территориальных органов выносить в адрес нотариуса, совершившего правонарушения обязательные для исполнения, в установленные сроки, предписания по устранению выявленных нарушений, причин и условий их совершения, в случае не устранения указанных правонарушений;

• выносить Минюстом России постановлений о временном отстранении (на 6 мес.) нотариусов от выполнения профессиональной деятельности до привлечения его к ответственности по существу или о приостановлении деятельности нотариальной конторы, либо о лишении лицензии на право совершать нотариальную деятельность. Лишение прав заниматься нотариальной деятельностью на срок до трех лет, должно основываться на решении суда. Следовательно, необходимо закрепить гарантии прав нотариусов;

• целесообразнее было бы законодательно закрепить самостоятельный состав административных правонарушений, субъектом которых являлся бы нотариус и установить четкие понятия «дисциплинарного поступка», «действий не совместимых со званием нотариуса»;

• установить государственный контроль в лице органов юстиции по установлению порядка оплаты нотариальных тарифов и соблюдением правильности их определения.

В целях закрепления единообразия форм контрольно-надзорной деятельности государства в этой сфере следует внести изменения в Главу VII Основ, путем внесения обоснований основных понятий, принципов и функций контроля и надзора в сфере нотариата изменить название главы, изложив ее в следующей редакции: «Глава VII. Контроль и надзор за деятельностью нотариусов».

Предлагаем сформулировать понятия «контроль в сфере нотариата как вид управленческой деятельности уполномоченного федерального органа исполнительной власти и его территориальных органов, органов нотариального самоуправления, направленной на установление соответствия объекта контроля предъявляемым требованиям». По результатам контроля принимается решение о выдаче лицензии на право совершения нотариальных действий или применения возможных административно-принудительных мер, в том числе наложения дисциплинарных взысканий.

А также понятие «надзор в сфере нотариата – это реализация полномочий федерального органа исполнительной власти и его территориальных органов по проверке соблюдения законов и иных нормативных актов поднадзорными объектами». По результатам надзора издается административный акт, устанавливающий факт правового состояния поднадзорного объекта, в результате чего могут применяться административно-принудительные меры, в том числе меры административной ответственности».

Таким образом, надлежащая система нотариата должен строиться на принципах самоуправления при контроле и надзоре со стороны органов исполнительной власти.