71. Банковская гарантия.

Банковская гарантия представляет собой письменное обязательство, выданное гарантом по просьбе другого лица (принципала), по которому гарант обязуется уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. Банковская гарантия может быть отзывной и безотзывной. Если в тексте не указано, что она является отзывной, гарант не может ее отозвать. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии право не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

Банковская гарантия - это односторонне обязательство, однако основанием для выдачи гарантии служит соглашение между принципалом и гарантом, в соответствии с которым гарант дает письменное обязательство уплатить кредитору принципала соответствующую денежную сумму. Как и при поручительстве помимо должника перед кредитором отвечает третье лицо - гарант, однако между этими двумя способами обеспечения исполнения обязательств существуют следующие различия: 1. Поручительство - это дополнительное обязательство по отношению к основному., тогда как банковская гарантия - это самостоятельное обязательство. Прекращение основного обязательства при поручительстве ведет к прекращению поручительства, тогда как прекращение основного обязательства при гарантии не влечет прекращения самой гарантии. 2. Поручительство - двусторонняя сделка, тогда как банковская гарантия - односторонняя.; 3. В качестве гаранта выступает особый субъект (банк или страховая организация, тогда как поручителем может быть любой субъект гражданского права

72. Удержание.

Суть удержания состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или другому лицу, указанному в договоре в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и убытков имеет право удерживать вещь до исполнения соответствующего обязательства. Если же речь идет об отношениях предпринимателей, то кредитор-предприниматель имеет право обеспечивать удержанием вещи такие обязательства, которые не связаны с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков. Особенность этого способа обеспечения состоит в том, что он может применяться независимо от того, предусмотрен он соответствующим договором или нет. Ст. 360 ГК допускает возможность трансформации права удержания в залоговое право. Соответственно права кредитора, удерживающего вещь, реализуются в том же порядке, что и права залогодержателя.

Право удержания в отношении основного должника сохраняется и по отношению к третьим лицам, если эти лица стали собственниками вещи по договору с должником. Удержание вещи возможно только до момента реального исполнения обязательства. Удержание можно рассматривать как разновидность самозащиты.

73. Прекращение обязательств.

Под прекращением обязательства понимается прекращение прав и обязанностей, вытекающих из данного обязательства. Обязательства прекращаются в результате наступления определенных юридических фактов, которые получили название способы прекращения обязательств.

Наиболее распространенным способом прекращения обязательств является надлежащее исполнение обязательства, то есть исполнение, которое соответствует условиям обязательства, требованиям закона и иных правовых актов, а при отсутствии таковых требований и условий - соответствует обычаям делового оборота или обычно предъявляемым требованиям. Обязательство также прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (например, гибель индивидуально-определенной вещи, являющейся предметом обязательства в результате стихийного бедствия.

Обязательство прекращается предоставлением кредитору отступного, суть которого состоит в том, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено взамен его исполнения должником предоставлением кредитору определенной суммы денег, передачей имущества и т.д. По соглашению сторон обязательство также прекращается в результате новации, суть которой состоит в том, что сторонами достигается соглашение о замене первоначального обязательства, существующего между ними, другим обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил, либо не указан или определен моментом востребования. В результате зачета взаимно погашаются встречные требования или одно из них. Оба требования погашаются одновременно если суммы по основному и встречному обязательству равны между собой.

Обязательство прекращается в случае совпадения должника и кредитора в одном лице. В этом случае происходит правопреемство и поскольку одно и то же лицо не может быть одновременно кредитором и должником по одному и тому же обязательству, то оно перестает существовать.

Обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. В данном случае обязательство прекращается в результате одностороннего действия кредитора.

Обязательство также может прекращаться в результате прекращения одной из сторон в обязательстве. Так, обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство неразрывно связано с личностью должника иным образом и обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора, либо обязательство иным образом неразрывно связано с личность кредитор. И в том, и другом случае речь идет об обязательствах, носящих строго личный характер (например, создание произведения искусства). Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, поскольку в данном случае не происходит правопреемство.

Обязательство может быть прекращено на основании акта государственного органа, если в результате его издания исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично.

74.Понятие, содержание и виды договора 1. Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК). Договор - это двусторонняя или многосторонняя сделка, поэтому к до¬говорам применяются все нормы, касающиеся таких сделок. 2. Значение договоров: • договор - одно из оснований возникновения гражданских прав и обя¬занностей; • часто под договором понимается не просто юридический факт, а само правоотношение, возникающее из соглашения сторон; • договор - основной способ оформления отношений участников граждан¬ского оборота; • договоры опосредуют движение объектов гражданских прав от одних субъектов к другим (передача имущества, уплата денег, выполнение работ и пр.); • договором определяется объем прав и обязанностей участников право¬отношения, порядок и условия исполнения обязательства, ответствен¬ность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства; • договоры позволяют выявить истинные потребности участников граж¬данского оборота в определенных товарах, работах, услугах. 3. Основной принцип заключения договоров - свобода договора, который состоит из следующих элементов: • субъекты гражданского права свободны в заключении договора, за ис¬ключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотре¬на законом или добровольно принятым обязательством; • стороны вправе заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, но им не противоречащий; • стороны вправе заключить договор, содержащий элементы различных договоров (смешанный договор); стороны свободны в выборе условий договора, кроме случаев, когда со¬держание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.